Geum.ru

Глава I исторический анализ развития цивилистического определения предприятия §

Вид материалаРеферат
Подобный материал:
1   2   3   4   5   6   7   8   9   ...   12
2.3.Имущественные обязательства. В соответствии с положением ст. 132 ГК РФ в состав предприятия также входят долги и права требования. Право требования и долги в силу своих свойств не относятся ни к имуществу, ни к имущественным правам, а являются имущественными обязанностями. Действующие законодательство не раскрывает понятия долгов предприятия, а только упоминает их в целях защиты прав кредиторов. Для определения долгов предприятия, необходимо принять в основу положения Закона от 3 июля 1916г. «Правила о переходе по договорам торговых и промышленных предприятий». Закон пояснял, что долгами по предприятию признаются «все долги, приведенные по торговым книгам предприятия или показанные в его отчетах, и все обязательства, снабженные фирменной подписью уполномоченных на то лиц», а также «долги по приобретению», найму, оборудованию, действию и содержанию торговых и промышленных заведений, по приобретению, производству и перевозке предметов оборота и материалов, по жалованью и наемной плате служащих и рабочих, по их вознаграждению, обеспечению и страхованию, по договору торговой комиссии, недоимки по государственным, общественным (городским и земским) налогам и сборам и вообще все обязательства, вытекающие из ведения данного предприятия»342.

Также в Постановлении Президиума ВАС РФ от 30 января 2002г. № 6245/01343 сказано, что «материальные активы, входящие в имущественный комплекс, характеризуемый ввиду своей производственной цели как предприятие, не могут отчуждаться (если брать отчуждение их в совокупности, а не в качестве отдельных объектов) отдельно от пассивов предприятия (в первую очередь его долгов), выступающих как своего рода обременение активов (имущества). В противном случае могут быть нарушены интересы кредиторов данного предприятия».

В соответствии с положениями бухгалтерского учета долги находятся в пассиве предприятия. Однако есть исключение при продаже предприятия в ходе несостоятельности (банкротства). Так, на основании ст. 64 ГК РФ и ст.110, 134 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.2002 № 127-ФЗ «продаются все активы и лишь активы организации, за исключением обязательств должника, которые возникли после принятия заявления о признании должника банкротом и могут быть переданы покупателю предприятия в порядке и на условиях, которые установлены законодательством о несостоятельности». Анализируя вышеприведенные нормативно правовые акты, мы приходим к выводу, что законодатель в большей степени, говорит здесь именно о долгах организации - юридического лица.

В.А. Белов приводит в своей работе высказывания М.И. Моргулиса, что особенность действующих предприятий «на ходу» заключается в передачи со всем активом и пассивом, не только отдельных зданий, сооружений и недействующих предприятий, но и прав требования в отношении должников (дебиторов), задолженность которых числится в активе баланса, и одновременно долги, обременяющие предприятие, числящиеся по статье кредиторской задолженности в пассиве баланса. Сказанное позволяет выявить следующую закономерность: включение в состав комплекса прав и обязанностей предполагается, если речь идет об имущественном комплексе «на ходу», и, напротив, не предполагается, если речь идет о недействующем комплексе344.

Однако необходимо обратить внимание, что долги могут накапливаться, даже если предприятие «не функционирует», а именно: налоги и сборы, оплата электроэнергии и другие коммунальные платежи и т.д. Также имущество, имущественные права и имущественные обязательства находятся на балансе управляющей компании, отдельно от других предприятий, если таковые имеются. В связи с этим данный элемент непосредственно связан с управляющей фирмой.

ГК РФ разрешает совершать с предприятием как имущественным комплексом два вида сделок: во-первых, предприятие переходит в собственность другого лица, например при купли-продажи, наследовании, дарении; во-вторых, предприятие переходит только во временное владение и (или) пользование, например при аренде, ипотеки. Так, на основании ст. 559 ГК РФ предприятие в целом как имущественный комплекс (ст.132) должен перейти по договору купли-продажи в собственность покупателя, как мы видим, здесь действует императивный принцип. Также, стороны при переходе прав собственности не могут исключить из предприятия как имущественного комплекса долги. Например, в соответствии с действием ст. 1152 ГК РФ не допускается принятие наследства под условием или с оговорками, т.е. наследник не имеет права принять в наследство предприятие без долгов. А по договору аренды предприятия, как мы уже отмечали, действует принцип диспозитивности и стороны вправе сами определять элементы, которые будут переходить по сделки от одного лица к другому. По договору ипотеки долги как элемент предприятия вообще не предусмотрен.

Неоднозначно вопрос о переходе долгов и прав требования, связанных с деятельностью предприятия решается и в законодательстве западных стран. Например, по праву Германии правовые последствия перехода предприятия зависят от того, передается ли предприятие с фирмой или без таковой. Согласно §25 ГТУ, если продолжается торговое дело, приобретенное у живых владельцев, с фирмой, хотя бы и с добавлением, указывающим на преемственность, то к приобретателю переходят права требования и долги, вытекающие из деятельности предприятия. Если же предприятие приобретается без фирмы и она не используется приобретателем, то приобретатель по общему правилу не отвечает по прежним обязательствам. Однако для обеих ситуаций закон предусматривает исключения. При отчуждении предприятия с фирмой стороны могут исключить переход прав требования и долгов к приобретателю, если факт наличия соглашения об этом будет зарегистрирован в торговом реестре и о нем будет сделана публикация (абз. 2 §25 ГТУ). При передаче предприятия без фирмы приобретатель несет ответственность за прежние деловые обязательства, если для этого имеется особое основание, в частности если приобретатель принял на себя такое обязательство принятым в торговом обороте образом (абз. 3 § 25 ГТУ). В качестве такого способа принятия обязательства может рассматриваться публикация, сообщение в торговый реестр, рассылка циркулярного письма кредиторам и т.д. Такая конструкция во многом объясняется следующим. При использовании приобретателем прежней фирмы в восприятии третьих лиц предприятие продолжает оставаться в прежнем виде. Они исходят из того, что, независимо от личности владельца, речь идет о том же самом предприятии, и продолжают рассчитывать на ту же репутацию, надежность и платежеспособность предприятия, которая имела место до смены владельца. В то же время, если при продаже предприятия с фирмой была произведена регистрация отказа от ответственности в торговом реестре, в силу свойства публичности последнего уже нельзя ссылаться на то, что о смене владельца не было известно. Если предприятие приобретается без права на фирму, то о том, что в действительности имела место передача предприятия, третьи лица могут и не догадываться. Однако при объявлении о принятии обязательств в отношении такого предприятия приобретатель публично ставит третьих лиц в известность о том, что имела место передача предприятия и что он в одностороннем порядке ставит себя в положение обязательного лица345.

Французское законодатель разработал конструкцию особой имущественной общности «торговый фонд» (fonds de commerce), которая охватывает значительную часть имущества предприятия, за исключением недвижимости, как мы уже говорили, прав требования к третьим лицам и долгов. Покупатель не становится ни должником, ни кредитором по операциям продавца, если это специально не оговорено в договоре346.

В США комплексное отчуждение, т.е. продажа всех или большей части товарно-материальных ценностей предприятия, выходящая за рамки обычного ведения дел, не влечет за собой перехода прав и долгов, связанных с деятельностью предприятия к покупателю (ст. 6-102 ЕТК)347.

По нашему мнению, при решении вопроса долгов в первую очередь необходимо защитить интересы третьих лиц. Таким образом, коль долги связаны как с управляющей фирмой, так и с имущественным комплексом, отчуждать их нужно совместно. В случае перехода предприятия во временное владение и пользование, а также при обременении предприятия имущество, имущественные права и имущественные обязанности остаются числиться на балансе собственника и он должен оплачивать долги предприятия, такие как налог на имущество, налог на землю и т.д. Однако после передаче предприятия, например, в аренду у арендатора на отдельном балансе от другого имущества также появляются долги, например, перед персоналом. В связи с этим, как бы нам не хотелось, но имущественные обязанности полностью не смогут перейти во временное пользование и владение от одного лица к другому в целом как имущественный комплекс предприятие.

Особым элементом предприятия является условие по предыдущей сделке с имущественным комплексом предприятием. Этот элемент предприятия выработан на основе практики Арбитражных судов РФ. «Условие» – это обязательство, которое должен правообладатель исполнить в установленный срок или в течение неопределенного времени. В случае перехода по сделки предприятия как имущественного комплекса от одного лица к другому, не исполненное обязательство переходит совместно с предприятием как неделимый имущественный комплекс. Так, Арбитражными судами рассматривались споры, связанные с различной трактовкой правового режима объектов, входящих в состав имущественного комплекса, в том числе по установлению инвестиционных и социальных условий при приватизации. По мнению суда, условия на которых объект приватизации был приобретен по конкурсу, являются элементом сделки приватизации, имеют публично-правовой характер и обязательны для всех участников гражданского оборота в период действия соответствующих условий, которые должны обеспечить их соблюдение в полном объеме348. Таким образом, Арбитражный суд РФ обязал собственника имущественного комплекса предприятия учитывать указанные условия как элемент предприятия.

2.4. Персонал предприятия. В экономической науке предприятие рассматривают как единство материальных и человеческих факторов, обеспечивающих его предпринимательскую деятельность. Персонал предприятия выступает неотъемлемым элементом предприятия и играет передовую роль в эффективном процессе производства.

Профессор Г.Ф. Шершеневич, определяет торговое предприятие, как соединение личных и имущественных средств, направленных к достижению известной экономической цели по определенному плану.349

Основная задача предприятия – это, с помощью работников и материальных ресурсов, создание каких – либо экономических благ для общества и извлечение через это прибыли для своего владельца.

«… личная инициатива оказалась бы бесплодной без соответствующего имущества и тем более имущество без деятельности было бы бесполезно», как отмечает А. Удинцев. Торгово-промышленное предприятие с технической и экономической стороны представляет собой соединение капитала в широком смысле слова, т.е. всех орудий и средств производства, и торговли, и человеческого труда.350

Таким образом, с экономической точки зрения, персонал предприятия является мощным «орудием» производства и выступает при этом наравне с материальным ресурсом предприятия.

С юридической точки зрения, вопрос о персонале предприятия остается дискуссионным. Интерес к рассмотрению данного вопроса возникает постоянно. Это связано: во - первых, как уже отмечалось, с нечетким понятием самого предприятия как имущественного комплекса и в ходящих в него элементов. Во - вторых, в законодательстве Российской Федерации отсутствует понятие и не раскрыта сущность персонала или как называли в советский период трудового коллектива. Внимание юристов привлекает изучение социально-психологического климата в трудовых коллективах, где осуществляется процесс труда. Дискуссионным остается вопрос о том, как влияет наличие персонала на предприятии на его стоимость и состав?

Предприятие как имущественный комплекс, говорит В.А. Белов, – это комплекс имущества, то это значит, что, с одной стороны, элементы, которые прямо названы ГК и законодательством как входящие в состав предприятия, входят в категорию имущества и имущественных прав, а с другой – что должны быть оставлены многочисленные попытки включения в имущественный комплекс различного рода субстанций и благ, заведомо не относящихся к категории имущества (персонал, деловой репутации, деловых связей, шансов (клиентелы), и уж тем более – традиций и психологического микроклимата в трудовом коллективе)351. Такие образом, гражданское законодательство не признает самого факта их существования и потребность в их урегулировании. Хотя прямо включает в состав предприятия права требования и долги (п.2 ст. 132, п.1 ст. 656 ГК РФ), которые также не относятся к имуществу, как и разбираемые элементы. Имущественный характер тех и других, как отмечает В.А. Белов, по крайне мере, как общее правило, не подлежит сомнению352.

Вопрос о персонале является сложным, т.к. необходимо учитывать исторический аспект, потребности рыночной экономики и особенности российского законодательства при его рассмотрении. В российской юридической доктрине существует, как выделил А.В. Грибанов353, несколько устойчивых мнений юристов:

Специалисты, которые рассматривают «предприятие на ходу», относят персонал как неотъемлемой элемент эффективного функционирования предприятия. В.П. Мозолин говорит, что «объектом права в сделках должно быть «предприятие на ходу», а не предприятие, выступающее в качестве омертвевшего имущественного комплекса (без коллектива работников). В последнем варианте в качестве объекта права в сделках могут выступать лишь вновь создаваемые предприятия или предприятия, находящиеся в стадии их ликвидации. Во всех других сделках объектом права является «работающее предприятие» с коллективом работников»354.

Так, например, В.В. Розенберг представляет предприятие как агрегат самых разнообразных элементов: земельные участки, строения, машины, сырые продукты, товары, деньги, работники, инженеры, приказчики, коммивояжеры, бухгалтера, лошади, автомобили, подъездные железнодорожные пути, пароходы, изобретения, товарные знаки, векселя, ценные бумаги, заказы клиента – все это составные части предприятия, число их бесконечно, а состав и наличность постоянно меняются во время существования самого предприятия (Перепись лекции взята из книги R.Isay. Das Recht am Unternehmen)355. И он также отмечает факт изменчивости, «движения» предприятия, как и В.П. Мозолин.

Торговое предприятие, по определению А. Удинцева, представляется собой известный комплекс, обнимающий собой не только res corporales - товары, материалы, магазины, фабрики, а в морской торговли корабли, торговые книги, но и все требования и долги, в морской торговли фрахт, право на фирму и клеймо, клиентуру, кредит и т.д. К торговому предприятию примыкает и личный элемент, состоящий из купца, судохозяина и вспомогательного персонала – доверенного, шкипера, приказчиков, корабельных служителей, лоцмана, фабричных рабочих.356 Личный элемент примыкает – это, значит, входит в состав имущественного комплекса или примыкает к составу. Позицию А. Удинцева можно прочесть по-разному.

Противоположную точку зрения занял О.М. Козырь, который считает, что предложение об отнесении прав и обязанностей в области трудовых отношений к составу предприятия не соответствует конструкции предприятия как объекта прав гражданских, а вышеуказанные опасения, что «предприятие на ходу» не сможет быть объектом гражданско-правовых сделок, поскольку закон не включил в его состав права и обязанности в отношении работников, проистекают из недооценки трудового права как самостоятельной отрасли, вторгаться в которую у гражданско–правового регулирования нет оснований. По ее мнению, право рабочих и служащих на продолжение действий трудового договора при смене собственника предприятия не имеет гражданско–правовой природы (подобно обременению нового собственника правами арендатора, возникшего из договора аренды, заключенного с предшествующим собственником) и не может ее обрести, даже если бы законодатель пожелал вернуться к популярным во времена социалистической экономики конструкциям, в которых трудовой коллектив является «активным элементом предприятия»357.

А.В. Грибанов, выделяет третью точку зрения, по которой трудовые отношения, не включенные ГК РФ в состав предприятия, но, тем не менее, данный пробел может быть восполнен путем применения соответствующих норм по аналогии. Так, например, В.И. Утка, считает возможным в случае аренды предприятия применять по аналогии нормы ГК РФ об аренде транспортных средств с предоставлением услуг по эксплуатации и без таковых358.

Исследуя разные точки зрения и монографии, персонал является элементом предприятия: в дореволюционный период, если рассматривать предприятие в действии, «на ходу»; в советский период, персонал (трудовой коллектив) выступает скорей всего в роли «управленца», а не имущественного элемента.

Трудовой коллектив предприятия признавался основной ячейкой социалистического общества, учреждения, организации и в соответствии с Конституцией СССР осуществляет широкие полномочия в политической, экономической и социальной жизни страны.359 «Коллектив социалистического предприятия – это объединение свободных от эксплуатации людей, связанных общностью основных интересов между собой и с социалистическим обществом в целом, осуществляющим товарищеское социалистическое сотрудничество в процессе современного труда по выполнению производственно- хозяйственных задач предприятия»360 - определение, данное Н.Г. Александровым, отражает доминирующее во время «расцвета» государственных предприятий мнение о сущности трудового коллектива. Это подтверждает и Закон СССР от 1983г.

В ряде европейских стран, например в Германии, персонал является признанным элементом предприятия и это не вызывает не каких спорных вопросов у юристов. Необходимо отметить, что в отличие от России, в германском законодательстве не выделяется отдельно трудовая отрасль права, а регулируются правоотношения в соответствии с разделом 8 «Договор об оказании услуг», книги 2 Гражданского уложения Германии361. В § 613а определены права и обязанности нового владельца и работника предприятия. Так, например, «трудовые отношения между новым владельцем предприятия и наемным работником не могут быть изменены в ущерб наемному работнику до истечения года с момента перехода предприятия.

При отчуждении предприятия у нового собственника, по российскому законодательству аналогично, сохраняются трудовые отношения с его сотрудниками. В соответствии со ст. 75 ТК РФ смена собственника имущества организации не является основанием для расторжения трудовых договоров с работниками организации. Новый собственник не позднее трех месяцев со дня возникновения у него права собственности имеет право расторгнуть трудовой договор с руководителем организации, его заместителями и главным бухгалтером, при этом новый собственник обязан выплатить компенсацию им в размере не ниже трех средних месячных заработков работника (ст. 181 ТК РФ). Что касается сокращения численности или штата сотрудников, новым собственником, возможно только после государственной регистрации перехода права собственности. При переходе предприятия по сделкам от одного собственника к другому сотрудники предприятия, при согласии, следуют за ним.

В имперской России судьба персонала предприятия регулировалась аналогично. По ст. 19 Устава, как отмечают А.И. Каменка, А.Х. Гольмстен, Е.А. Нефедьев, «после смерти хозяина предприятия все служащие при нем – конторщики, приказчики и артельщики – обязаны непременно оставаться при должностях своих впредь до представления каждым по своей части надлежащих кому следует отчетов»362. Это создает серьезную охрану интересов предприятия и его сотрудникам.

В России в отличие от Германии, как отметил О.М. Козырь, трудовые правоотношения регулируются не гражданским правом, а отдельной отраслью - трудовым правом. Предприятие по трудовому законодательству рассматривается уже не как объект, а как субъект права, имеющий права и несущий обязанности. В компетенцию трудового право входят вопросы между работником и работодателем, что на наш взгляд, не исключает регулирования в соответствии с гражданским законодательством отношений коллектива работников с предприятием, на котором они работают.

Вопрос предприятия и его персонала находится на стыки двух отраслей. С одной стороны, как уже ранее отмечено, трудового законодательства и с другой стороны гражданского в сфере «прав требования, долгов предприятия» ст. 132 ГК РФ. Предметом рассмотрения являются долговые отношения между сотрудником и самим предприятием, где предприятие выступает должником.

Особенность разбираемого вопроса заключается также в том, что предприятие в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации рассматривается как имущественный комплекс в действии. В следствии, если мы признали предприятие «на ходу», существовать без человеческого фактора оно не сможет, как и без прав требования и долгов предприятия. По мнению Р. Саватье: «Производственное предприятие это не только оборудование; это главным образом его людской состав. Конечно, без оборудования людской состав произвел бы гораздо меньше ценностей, но без людского состава оборудование было бы совершенно бесплодным. Человеческий труд вносит в предприятие жизнь, обогащает его разум и волей участников производственного процесса, разумом и волей, которые являются свойствами их человеческой личности»363.

Рассматривая вопрос о персонале нельзя отождествлять его с машинами, недвижимостью и оборудованием, т.е. вещами, как полагает А.Е. Черноморец, что при трактовке предприятия как имущественного комплекса люди превращаются в придаток производства, становятся эксплуатируемыми одушевленными вещами, частью имущественного комплекса364.

В состав нематериальных активов, в соответствии с п.4 ПБУ 14/2000, не включаются интеллектуальные и деловые качества персонала организации, их квалификация и способность к труду, поскольку они неотделимы от своих носителей и не могут быть использованы без них365.

Таким образом, персонал не относится к имуществу и имущественным правам предприятия. И если мы, предположим, хотим признать персонал самостоятельным элементом предприятия, то уместно задаться вопросом как он повлияет на стоимость предприятия?

Стоимость является внешним выражением цели предприятия. Цель объединяет все элементы предприятия «на ходу» для осуществления предпринимательской деятельности и важным показателем этой деятельности является стоимость предприятия.

Стоимость предприятия, как отмечает В.А. Белов, является одним из родовых признаков предприятия. Общая стоимость предприятия как имущественного комплекса, функционирующего в определенной области предпринимательства, остается единственным критерием, который позволяет индивидуализировать предприятие, выделить его среди других и считать сохраняющимся, несмотря на изменения, происходящие в его составе, возможно – что постоянные и многочисленные (см. п. 3 и 5 ст. 565, ст. 660, 661 ГК; п.1 ст. 72 Ипотечного закона; абз. 5 п.1, п.2, 3 ст. 11, п. 3 ст. 14 Закона о приватизации)366.

Стоимость формулируется от оценки стоимости каждого отдельного элемента предприятия. Сам по себе квалифицированный персонал для предприятия стоимости не имеет, а внимание заслуживает, его мастерство. Согласитесь, например, как тяжела потеря, когда переходит в другую организацию ценный сотрудник, помимо информации, навыков, часто с ним переходят сработавшиеся партнеры вышей фирмы и клиенты, т.е. клиентела. Это зависит даже не от вас, а от личного фактора. Именно с помощью уникальных способностей, связей и знаний персонала привлекаются новые клиенты, завязываются деловые отношения, происходит «раскрутка» предприятия. Таким образом, показатель стоимости мы будем определять не от количества работающих на предприятии сотрудников, а от их, назовем так, возможностей и способностей. Это один из показателей успешного функционирования предприятия. Показатель будет рассчитываться от фактической стоимости материальных и нематериальных активов предприятия и перспектив получения прибыли в будущем. Этот показатель учитывается при расчете цены предприятия как имущественного комплекса в случаи совершения с ним сделок.

Интересную позицию высказывает С.А. Степанов в отношении традиций и психологического микроклимата в трудовом коллективе. Социальные и трудовые гарантии трудящихся, говорит С.А. Степанов, непосредственно связанные с действующим имущественным комплексом, обязательства работодателя, вытекающие из трудовых правоотношений, традиций, сложившихся в коллективе работников, межличностные связи и отчасти психологический микроклимат, таким образом – непременное условие и элемент состава имущественного комплекса367.

Положительные неофициальные межличностные отношения как элемент структуры социально-психологического климата трудового коллектива, как отмечает В.Г. Сайфер, всегда оказывали и оказывают в современных условиях благоприятное воздействие на трудовые отношения и правовые способы их регулирования. Социально-психологический климат в трудовом коллективе в значительной мере обусловливается эмоциональной стороной труда, жизнедеятельности человека, определяется господствующими в обществе эталонами человеческого общения. По данным социологов, 75% респондентов связывают благоприятный климат в трудовом коллективе с результатами труда на предприятиях и фирмах различных форм собственности368.

Выделение сложившихся в коллективе традиций и межличностных связей, психологического микроклимата как элементов имущественного комплекса является необоснованным, так как это все-таки сфера социально-трудовых отношений, нежели гражданских.

Персонал на предприятии выступает как человеческий субстрат. Это не элемент имущества, но это такое явление, которое влияет на стоимость предприятия. Влияет следующим образом: поддерживает предприятие на ходу, создает деловую репутацию, контактирует с клиентелой, сохраняет все секреты производства, ноу-хау, а также конфиденциальные сведения о финансовой, договорной, иной работе предприятия, обеспечивая конкурентоспособность предприятия на рынке, и как участника гражданского борота, и как объекта прав, обладающего определенной потребительской стоимостью. Таким образом, персонал в сочетание с другими элементами имеет место быть в имущественном комплексе «на ходу».