Учебное пособие Москва, 2008 удк 34 ббк 66. 0

Вид материала

Подобный материал:

1 ... 24 25 26 27 28 29 30 31 ... 63

Глава 11. Источники и формы права

245

Ярким примером того, что наука является специфической формой права, являют-

ся уголовное и уголовно-процессуальное право. Так, довольно часто по тексту УК и УПК,

включая и их утратившие силу редакции 1960 г., законодатель оперирует понятиями «со-

став преступления», «характер и степень общественной опасности». Данные дефиниции

являются базовыми для этих отраслей права, поскольку играют значение главного юри-

дического факта при решении подавляющего большинства уголовно-правовых и значи-

тельного количества уголовно-процессуальных вопросов. Вместе с тем по тексту УК и

УПК содержание данных понятий не раскрывается. Однако практика остается единооб-

разной и в целом исходит из правильного понимания этих правовых категорий. Неопре-

деленность же их законодательного содержания преодолевается за счет теоретических

наработок отечественных правоведов прошлых лет и современности. В отдельных случа-

ях, благодаря деятельности научно-консультативного совета при Верховном Суде РФ, не-

которые глобальные уголовно-правовые категории объясняются в постановлениях Пле-

нума Верховного Суда России, причем некоторые из них, принятые еще в прошлом веке,

остаются действующими до сих пор за счет четкости, строгости и логичности юридиче-

ского языка, которым было изъяснено то или иное значимое для практики понятие. Так,

ни в тексте УК РСФСР 1960 г., ни в тексте УК РФ 1996 г. не встречается понятие длящихся

и продолжаемых преступлений. Данное понятие выработано наукой уголовного права и

является крайне значимым в практическом смысле: при квалификации преступных дея-

ний, при отграничении тождественных преступлений, совершенных неоднократно, от

продолжаемого преступления, при определении места совершения преступления, при

определении момента окончания преступления и соответственно при определении уго-

ловного закона, подлежащего применению в конкретном случае и т.п. Понятие длящихся

и продолжаемых преступлений было определено единственный раз в постановлении 23-го

Пленума Верховного Суда СССР «Об условиях применения давности и амнистии к для-

щимся и продолжаемым преступлениям» от 4 марта 1929 г. (с последующими измене-

ниями). Данное постановление является действующим до настоящего момента1.

Таким образом, правовая наука, дополняя и объясняя правовые нормы, как бы ор-

ганично сливается с законом и тем самым становится особой формой права.

Правоприменительная практика также является нетрадиционной формой пра-

ва, которая официально не признана в Российской Федерации, но уже довольно давно и

основательно играет роль дополнительного фактора, уточняющего, развивающего и

приспосабливающего инструмента позитивных правовых норм к новым общественным

условиям2.

Религиозные догмы в современных условиях представляют собой сакральную

форму мусульманского права, они в различной степени санкционированы и допускаются

к использованию в государствах арабского мира. Вместе с тем следует помнить, что в эпоху

Средневековья религиозные нормы разрабатывались и достаточно широко применялись в

странах Западной Европы в форме так называемого канонического права. Греческое слово

«kanon», первоначально имевшее значение «прямой прут», затем «измерительная палоч-

ка», а впоследствии «правило» или «норма», постепенно приобрело специальное правовое

значение закона, изданного синодом, вселенским собором или даже отдельным еписко-

пом3. Становление канонического права, усиление роли церковных судов и их юрисдик-

1 См.: Вопленко Н.Н., Рожнов А.П. Правоприменительная практика: понятие, основные черты и

функции. – Волгоград, 2004. – С. 57–59.

2 См.: Там же. С. 58–59; Топорнин Б.Н. Система источников права: тенденции развития // Судеб-

ная практика как источник права / Отв. ред. серии Б.Н. Топорнин. – М., 2000. – С. 44.

3 Берман Г. Дж. Западная традиция права: эпоха формирования. – М., 1994. – С. 195.

Общая теория права

246

ции по гражданским и уголовным делам, а затем постепенное падение религиозной сис-

темы в целом являются отражением существующей на протяжении VI–XIV вв. н.э. идей-

ной и политической борьбы между светской и религиозными властями. Тем не менее, ос-

новные догматы канонического права, закрепленные в Библии, теологических трактатах

«отцов церкви», т.е. религиозных авторитетных ученых-богословов, постановления цер-

ковных соборов, пап и епископов совместно с кодификацией римского права Юстиниана

и университетской юридической наукой – выразили специфику формирования запад-

ной традиции правовой системы1.

Скорее всего, в будущем появятся новые формы права, и связано это будет с ус-

ложнением общественных отношений, технического развития цивилизации и более ши-

роким использованием механизмов примирительного правосудия (третейских судов, по-

средников и т.д.).

§11.5. Право и религия в современном мире

В любой социальной системе в самых различных исторических условиях религия

всегда выполняет в обществе определенные функции. Религия как форма общественного

сознания формирует систему человеческих норм и ценностей. Именно в религии обще-

ство ищет ответы на вопросы: что такое добро и зло, в чем смысл жизни? Религия тесно

связана с моралью общества, развитием культурных ценностей, определяет особый тип

духовно-материальной организации, менталитет народа, влияет на экономический уклад

общества, религиозное сознание неотделимо от правосознания и морального сознания.

На первоначальной стадии человеческой истории религия выступает как форма

практического и духовного овладения миром, в которой проявилось осознание людьми

их зависимости от природных сил. В процессе разложения родового строя на смену родо-

вым и племенным религиям пришли политеистические (религии раннего классового

общества). На более поздней стадии исторического развития появляются мировые, или

наднациональные, религии – буддизм (VI–V вв. до н. э.), христианство (I в.) и ислам (VII в.).

Они объединяют людей общей веры независимо от их этнических, языковых или поли-

тических связей.

На основе религиозных представлений складываются религиозные нормы как од-

на из разновидностей социальных норм, содержащиеся в различных религиозных книгах

(Ветхий завет, Новый завет, Коран, Сунна и др.), в решениях собраний верующих или ду-

ховенства, в произведениях авторитетных религиозных писателей. Религия и религиоз-

ные нормы возникают позднее первичных мононорм, но быстро проникают во все регу-

лятивные механизмы первобытного общества. В рамках мононорм были тесно перепле-

тены моральные, религиозные, мифологические представления и правила, содержание

которых определялось сложными условиями выживания человека того времени. В пери-

од распада первобытнообщинного строя происходит дифференциация мононорм на ре-

лигию, право, мораль. В различных религиях, вероисповеданиях устанавливаются обяза-

тельные для верующих правила – религиозные нормы. Множество религиозных норм

тесно связано с моралью, нравственностью, что позволяет им быть регулятором отноше-

ний не только между отдельными индивидами, но и регулятором внутреннего поведения

каждого человека. Нормы религии влияют на сознание личности, формируют в нем оп-

ределенные взгляды, мотивации, ценности. Так, к примеру, Коран предписывает людям

отношение богобоязненности: «O вы, кoтopыe yвepoвaли! He пoднимaйтe cвoиx гoлocoв

1 См.: Вопленко Н.Н. Источники и формы права. – С. 60.

Глава 11. Источники и формы права

247

вышe гoлoca пpopoкa и нe oбpaщaйтecь к нeмy гpoмкo c peчью, кaк oбpaщaeтecь дpyг к

дpyгy, чтoбы нe oкaзaлиcь тщeтными вaши дeлa, a вы и нe знaeтe»1.

При этом важным будет отметить, что по многим морально-нравственным вопро-

сам религии расходятся во мнении, тем самым, формируя различное отношение людей к

одному и тому же явлению. Так, сегодня в нашем мире взгляды людей на проблему уза-

конения эвтаназии напрямую зависят от их религиозных убеждений. Мусульмане верят,

что только Аллах решает, сколько человеку жить. «Не убивайте человека, кроме как по

праву, ведь это запретил Аллах», – гласит Коран (17,33). Иудаизм выступает за то, чтобы

не продлевать искусственным образом жизнь. В 2005 году в Израиле был даже принят за-

кон, на основании которого разрешается смертельно больным потребовать у врачей пре-

кращения своих мучений. Национальная же конференция католических эпископов в

США в 1991 г. приняла резолюцию, провозглашающую: «Жизнь… дар, которым мы мо-

жем распоряжаться, но над которым не имеем абсолютного владычества»2.

Свод морально этических установлений – составная часть религиозных вероуче-

ний. Религиозные каноны представляют собой регулятивную систему, действующую в

обществе с самых ранних этапов развития человечества.

Применительно к области религиозных норм, проблема взаимосвязей между нор-

мами права и нормами религии оказывается более сложной, чем в том, что касается сфер

морали и социальных соглашений. Это, несомненно, объясняется тем, что религия в со-

стоянии формировать общественные и иногда политические силы значительного масшта-

ба, в ряде случаев балансирующие на грани слепого убежденного фанатизма. Она санк-

ционирует определенные взгляды, деятельность, отношения, институты, придает им «оре-

ол святости» или объявляет «нечестивыми», «отпавшими», «погрязшими во зле», «грехов-

ными», противоречащими «закону», «Слову Божию». Религиозный фактор влияет на эко-

номику, политику, государство, межнациональные отношения, семью, на область культу-

ры через деятельность верующих индивидов, групп, организаций в этих областях. Проис-

ходит «наложение» религиозных отношений на другие общественные отношения.

Отсюда – наличие правовых систем, полностью отделенных от религиозных норм

и даже враждебно настроенных в отношении любого религиозного влияния. Таковы, в

частности, марксистские атеистические коллективистские общества, в которых одной из

задач права является воспрещение любых религиозных проявлений и рассуждений.

Наряду с этим существуют правовые системы, полностью построенные на той или

иной религиозной концепции. Речь идет об особом случае так называемых теократиче-

ских обществ, в которых принципы и правила общественного поведения одновременно

имеют характер божественных установлений и юридических норм. Со времен средневе-

ковья до наших дней наиболее яркими примерами теократической организации общест-

ва являются исламские страны.

Во многих обществах сформировались более уравновешенные правовые системы,

где право, не отождествляясь с религией, учитывает в то же время религиозные правила,

придавая некоторым из них качество юридических норм.

Например, правовые системы различных государств Западной Европы восприня-

ли значительное количество норм религиозного происхождения. Это количество скром-

нее в странах с сильным светским фактором, таких как Франция, Германия, и намного

внушительнее в странах, где сильно влияние католической церкви, – в Италии и особен-

но в Испании.

1 Коран / Пер. и коммент. И.Ю. Крачковского. – М.: Изд-во вост. лит., 1963. – (49,2).

2 Латынина А. Неужели Бог любит собаку больше, чем человека? / Московские ведомости. №16. –

27 апреля 2007. С. 31.

Общая теория права

248

Даже в странах с сильным светским фактором ряд писаных норм права и судеб-

ных решений носят на себе специфический отпечаток религиозных правил. Это находит

свое выражение в применении некоторых особых принципов в личных, профессиональ-

ных, дисциплинарных, бюджетных, налоговых и иных областях. Так, например, во

Франции священник, преподающий в частном колледже или состоящий при государст-

венной больнице, подчиняется не директору колледжа или больницы, а непосредственно

епископу, который в любой момент может отозвать его из учреждения; в ходе судебного

процесса допускается принесение мусульманином клятвы на Коране. В Германии нало-

гоплательщики сами, в зависимости от их религиозных убеждений – католических или

протестантских, распределяют часть своих налогов на прибыль.

В странах с более сильным религиозным влиянием религиозный фактор в праве мо-

жет выступать активнее, идет ли речь об установлении особых обязанностей тех или иных

индивидов или групп либо о предоставлении им особых привилегий, некоторые из которых

многим нашим современникам могут показаться излишними. В частности, в Испании

вплоть до 1976 года священник, обвинявшийся в совершении уголовного преступления,

представал перед государственным судебным органом только при наличии предваритель-

ного согласия на то местного епископа; при этом процесс проходил при закрытых дверях, и в

случае осуждения обвиняемого срок заключения отбывался им не в тюрьме, а в монастыре.

В той же Испании, в порядке отступления от общих принципов законодательства на основа-

нии Кодекса канонического права, до 1979 года все католические священники были осво-

бождены от военной службы; до сих пор, во исполнение соглашений 1979 года, прохожде-

ние священниками военной службы регламентировано многочисленными условиями.

Характер взаимодействия норм права и религиозных норм в системе социальной

регуляции того или иного общества определяется связью правовых и религиозных норм с

моралью и связью права с государством. Так, государство посредством правовой нормы

может определять свои отношения с религиозными организациями и их правовой статус

в данном конкретном обществе. Статья 16 Конституции Испании гласит: «Никакое веро-

вание не может иметь характера государственной религии. Органы публичной власти

должны принимать во внимание религиозные верования испанского общества и поддер-

живать вытекающие из этого отношения сотрудничества с Католической церковью и

другими конфессиями»1. В статье 14 Конституции Российской Федерации говорится:

«1. Российская Федерация – светское государство. Никакая религия не может устанавли-

ваться в качестве государственной или обязательной. 2. Религиозные объединения отде-

лены от государства и равны перед законом»2.

Правовые и религиозные нормы могут совпадать с точки зрения своего морально-

нравственного содержания. Например, среди заповедей Нагорной проповеди Христа –

«не убий» и «не укради». При этом нужно также учитывать, что с точки зрения механиз-

ма действия религиозные нормы – мощный внутренний регулятор поведения. Поэтому

они – необходимый и важный инструмент поддержания и сохранения нравственного и

правового порядка в обществе.

Взаимодействие права и религии в странах Запада

Как правило, в настоящее время на Западе основы взаимоотношений между цер-

ковью и государством в гражданском обществе регулируются нормами конституционно-

го права, провозглашающими отделение церкви от государства. Это означает, что госу-

1 Конституция Испании (доступно на rsl.ru/VV/LAW/SPAIN.php).

2 Конституция Российской Федерации. Официальный текст с историко-правовым комментарием. –

М.: Норма, 2004.

Глава 11. Источники и формы права

249

дарственные органы и должностные лица не вмешиваются в сферу религиозных отно-

шений, в том числе в деятельность религиозных объединений, и не поручают им выпол-

нение государственных функций. Вместе с тем государство защищает законную деятель-

ность религиозных объединений, занимая в вопросах свободы вероисповеданий и убеж-

дений нейтральную позицию.

Согласно, например, ст. 13 Конституции Греции, свобода совести ненарушима.

Пользование личными и политическими свободами не зависит от религиозных верова-

ний. Всякая признаваемая религия свободна, и ее культовые обряды осуществляются

беспрепятственно и под охраной закона. Они не могут посягать на публичный порядок и

добрые нравы1.

Современное государство, как уже отмечалось, строит свои отношения с церковью,

как правило, на основе провозглашения отделения церкви от государства. В то же время,

провозглашая невмешательство в ее дела, оно гарантирует равенство всех религиозных

конфессий, допускает возможность добровольного религиозного образования.

Под свободой совести понимается право человека как верить в Бога в соответствии

с учением той или иной свободно выбранной им религии, так и быть атеистом, т.е. не ве-

рить в Бога. Эта свобода особенно важна в государствах, в которых признана государст-

венная религия и, следовательно, существует определенное давление на человека с целью

заставить его принять эту религию. В государствах без государственной религии свобода

служит защитой для атеистов, а в тоталитарных атеистических государствах ею прикры-

вались официальная антирелигиозная пропаганда и гонения на церковь.

Свобода вероисповедания означает право человека на выбор религиозного учения

и беспрепятственное отправление культов и обрядов в соответствии с этим учением. Эта

свобода, таким образом, по своему содержанию ýже первой. В субъективном смысле, т.е.

как право человека, равнозначным является понятие свободы религии, но оно еще озна-

чает и право на существование всех религий и возможность каждой их них беспрепятст-

венно проповедовать вероучение. Однако в обиходе очень часто все указанные термины

употребляются как идентичные.

Но тем не менее сегодня наблюдаются нарушения свободы совести, часто завуа-

лированные. В пример можно привести карикатуры на пророка Мухаммеда, опублико-

ванные в датской газете «Юлландс-постен», которые высмеивают ислам, тем самым на-

рушая принцип о равенстве всех религий2.

Важным будет отметить, что мировое сообщество не стоит в стороне от такого ро-

да событий. Доказательством того является принятый документ ООН 30 марта 2007 года,

запрещающий дискриминацию человека по религиозному признаку. В резолюции ут-

верждается, что «диффамация3 религий относится к причинам социальной дисгармонии

и ведет к нарушениям прав человека». Именно поэтому свобода выражения мнений

«может являться объектом ограничений для обеспечения уважения прав и репутации

других людей, защиты национальной безопасности или охраны общественного порядка,

охраны здоровья населения или защиты моральных устоев и уважения религий и убеж-

дений». В этой связи Совет недвусмысленно выразил сожаление в связи со «случаями

глумления над религиозной символикой»4.

Международный пакт о гражданских и политических правах свободу совести и

религии соединяет со свободой мысли, включая в нее «свободу иметь или принимать ре-

лигию или убеждения по своему выбору и свободу исповедовать свою религию и убеж-

1 Конституция Греции (доступно на .by/constitution/zapad_europe/greece-r.php).

2 Карикатурный скандал (доступно на .ru/?LujB0).

3 Диффамация – оглашение в печати фактов или сведений, позорящих чью-либо честь.

4 Совет по правам человека ООН выступает против публичного оскорбления религий (доступно

на www.pravoslavie.ru).

Общая теория права

250

дения как единолично, так и сообща с другими, публичным или частным порядком, в

отправлении культа, выполнении религиозных и ритуальных обрядов и учений. Никто

не должен подвергаться принуждению, умаляющему его свободу иметь или принимать

религию или убеждения по своему выбору» (ст. 18)1.

Конституция РФ провозглашает: «Каждому гарантируется свобода совести, свобо-

да вероисповедания, включая право исповедовать индивидуально или совместно с дру-

гими любую религию или не исповедовать никакой, свободно выбирать, иметь и распро-

странять религиозные и иные убеждения и действовать в соответствии с ними» (ст. 28).

Такая формулировка в значительной мере повторяет подходы, свойственные приведен-

ной статье Международного пакта.

Но в ней в завуалированном виде закрепляется право не только на атеистические

убеждения, но и на атеистическую пропаганду («распространять религиозные и иные

убеждения»), что является явным отголоском прошлых лет. С содержательной точки зре-

ния следует признать бесполезным упоминание о праве «не исповедовать никакой» ре-

лигии, поскольку это заложено в содержании свободы совести. Следует помнить, что

данная статья Конституции посвящена только правам человека в области религии, что же

касается правового положения самих религиозных объединений, их равенства перед за-

коном, то основанием этого служит ст. 14 Конституции.

Но тем не менее нельзя говорить о том, что право на Западе абсолютно отделено от

религии. Право находит свое отражение во многих религиозных нормах, совпадая с ними по

своему содержанию. Так например, в Библии (Ветхий завет, книга Исход): «7. Не убивай…

18. Не прелюбодействуй.

19. Не кради.

20. Не произноси ложного свидетельства на ближнего твоего».

Религия в странах Запада не столь связана с правом, как, к примеру в мусульман-

ских странах, но все равно мы можем найти ее отражение во многих источниках права

западных стран. Не маловажным будет отметить тот факт, что в США показания сторон и

свидетелей в судебном процессе начинаются с их клятвы на Библии (мусульмане клянут-

ся, положа руку на Коран). Эта процедура в судопроизводстве подразумевает под собой

тот факт, что священная книга есть некий гарант истинности показаний, так как лицо

клянется говорить правду не только обществу, но и Богу.

Связь права и религии в исламских странах

Наиболее тесная взаимосвязь религии и права на современном этапе человеческо-

го развития наблюдается в странах исламского востока (Саудовская Аравия, Египет, Си-

рия, Марокко, Судан, Иран, Ирак, Афганистан, Пакистан, Турция и др.). Религия опре-

деляет не только религиозный ритуал, догматические и культовые особенности, но и со-

циальные институты, формы собственности, особенности права, политического устрой-

ства. Правовые системы данных стран входят в семью так называемого религиозно-

традиционного права, а ислам в них провозглашен в качестве государственной религии.

Мусульманское право – это система норм, выраженных в религиозной форме и

основанных на мусульманской религии – исламе2. Ислам исходит из того, что сущест-

вующее право произошло от Аллаха, который в определенный момент истории открыл

его человеку через своего пророка Мухаммеда. Эта религия содержит теологию, которая

1 Международный пакт о гражданских и политических правах (доступно на

g/russian/documen/convents/pactpol.php).

2 Мелехин А.В. Теория государства и права: Курс лекций с учебно-методическими материалами. –

3-е изд., доп. и перераб.- М.: МЭСИ, 2006. – С. 180.

Blog

Учебное пособие Москва, 2008 удк 34 ббк 66. 0