Учебное пособие Москва, 2008 удк 34 ббк 66. 0

Вид материала

Учебное пособие

Подобный материал:

• Учебное пособие Москва ● 2008 удк 343. 851. 5 Ббк 67. 518. 8-91, 1217.93kb.
• Учебное пособие Майкоп 2008 удк 37(075) ббк 74. 0я73, 4313.17kb.
• Учебное пособие Йошкар-Ола 2008 удк 378. 2 Ббк 74., 2437.63kb.
• Учебное пособие Уфа 2008 удк 616. 97: 616. 5(07) ббк 55., 7232.11kb.
• Учебное пособие 28365942 Москва 2008 ббк 66., 2986.28kb.
• Учебное пособие Москва 2010 удк 001(09) ббк 72., 823.15kb.
• Учебное пособие Москва, 2009 ббк-63. 3 /2/я 73 удк-930. 24 Степнова Л. В. Россия, 242.42kb.
• Учебное пособие удк 159. 9(075) Печатается ббк 88. 2я73 по решению Ученого Совета, 5335.58kb.
• Москва 2011 ббк 63. 3 (2)я 7 к 90 удк 947 (075) История России, 110.08kb.
• Планирование Москва 2008 удк 336. 22 Ббк 65. 261., 2316.91kb.

Глава 11. Источники и формы права

239

фактора имеет практический смысл, т.к. подчеркивает идею личности как высшей цен-

ности в обществе.

Большая группа прав и свобод, закрепленных в Конституции 1993 года, нацелена

на то, чтобы обеспечить свободу и неприкосновенность личности. Четко зафиксирован

принцип презумпции невиновности. Арест, заключение под стражу и содержание под

стражей допускаются только по судебному решению (ранее суд был лишен этого права,

его осуществлял прокурор), а до этого лицо может быть подвергнуто задержанию на срок

не более 48 часов. Каждый имеет право на неприкосновенность частной жизни, личную и

семейную тайну, защиту своей чести и доброго имени.

Сюда же относится право на тайну переписки, телефонных разговоров, почтовых,

телеграфных и иных сообщений. Жилище неприкосновенно.

Конституция 1993 года ввела положение о том, что сбор, хранение, использование

и распространение информации о частной жизни лица без его согласия не допускаются.

Существенно и то, что органы государственной власти и органы местного самоуправле-

ния, их должностные лица теперь обязаны обеспечить каждому возможность ознако-

миться с документами и материалами, непосредственно затрагивающими его права и

свободы, если иное не предусмотрено законом.

В многонациональной России, где развиты межнациональные браки, миграция

населения, а масса людей проживает вне своих национальных регионов, немаловажное

практическое значение имеет положение о том, что каждый вправе определять и указы-

вать свою национальную принадлежность. Это конституционное положение отнюдь не

означает недооценку фактора национальности или тенденцию к ассимиляции. Речь идет

о свободе самоопределения личности, учете реалий ее развития. Сюда же примыкает

право пользования родным языком, право на свободный выбор языка общения, воспита-

ния, обучения и творчества.

Конституция закрепляет право человека на свободу передвижения, выбора места

пребывания и жительства. Это право провозглашено еще во Всеобщей декларации прав

человека и в других международно-правовых документах, в том числе в Международ-

ном пакте о гражданских и политических правах. Международным стандартам отвечает

также право каждого свободно выезжать за пределы Российской Федерации, гражданин

Российской Федерации имеет право беспрепятственно в нее возвращаться. Российский

гражданин не может быть выслан за пределы Российской Федерации или выдан друго-

му государству. Наша страна гарантирует своим гражданам защиту и покровительство

за ее пределами.

В полном объеме трактуются в Конституции 1993 года свобода совести свобода ве-

роисповедания, включая право исповедовать индивидуально или совместно с другими

любую религию или не исповедовать никакой, свободно выбирать, иметь и распростра-

нять религиозные и иные убеждения и действовать в соответствии с ними.

Конституция 1993 года гарантирует каждому свободу мысли и слова. Эта предпо-

сылка демократии имеет пределы, очевидные для любого цивилизованного общества:

исключаются пропаганда или агитация, возбуждающие социальную, расовую, нацио-

нальную или религиозную ненависть и вражду. Запрещается пропаганда социального,

расового, национального, религиозного или языкового превосходства. Никто не может

быть принужден к выражению своих мнений и убеждений или отказу от них.

Специфика личных прав и свобод состоит не только в том, что они направлены на

обеспечение автономии личности, ее защиту от внешнего вмешательства во внутренний

мир. Здесь действует общепризнанное правило: человек защищен наилучшим образом то-

гда, когда налицо три главных правила. Первое – Конституция содержит полный и исчер-

пывающий перечень личных прав и свобод. Второе – установлены и действуют барьеры,

Общая теория права

240

ограничения и прямые запреты, оберегающие сферу личной свободы от противоправных

и произвольных попыток ее ущемления со стороны государства. Третье – человек имеет

эффективные инструменты самозащиты от вмешательства со стороны государства в сферу

личной свободы, что тоже является ограничением свободы действий государства.

Словом, защита основных прав и свобод человека в личной сфере – это первейшая

обязанность Конституции и всего правопорядка в Российской Федерации. Человек дол-

жен быть уверен в том, что он сам определяет свою собственную судьбу, но и сам несет

ответственность за собственные решения. Он может вести себя в рамках закона так, как

хочет именно он; никто не вправе определять за него его поведение. Человек может

иметь различные личные качества, но они не должны влиять на его статус и взаимоот-

ношения с государственными органами, их решения, его затрагивающие.

В развитии и укреплении личных прав и свобод объективно заинтересовано все

общество. Поэтому так важно преодолеть их недооценку, а то и открыто пренебрежи-

тельное отношение к ним. Известно, что хотя в советских конституциях говорилось о не-

прикосновенности личности, жилища, защищенности личной жизни граждан, тайне пе-

реписки, телефонных разговоров и телеграфных сообщений, на практике эти права и

свободы зачастую нарушались и игнорировались. В бюрократическом аппарате незримо

присутствовали представления об их некоей второразрядности, невысокой значимости,

особенно по сравнению с политическими и социально-экономическими правами. Сего-

дня такие представления нетерпимы.

Политические права и свободы, в отличие от личных прав и свобод, нацелены не

на обеспечение автономии человека, а на его активное включение в жизнь страны,

управление ее делами. Эти права и свободы создают условия для укрепления связей меж-

ду человеком и обществом, гражданином и государством. От того, каково состояние по-

литических прав и свобод, во многом зависит прочность устоев конституционного строя,

реальность его демократизма, уровень политической культуры широких слоев населе-

ния. Вместе с тем политические права и свободы человека развиваются не в отрыве, а на

фоне личных и иных прав и свобод, во взаимодействии с ними и прежде всего при опоре

на уважение к человеку.

Конституционное закрепление политических прав и свобод в России имеет еще и

то значение, что, хотя в прошлом они широко декларировались и даже служили украше-

нием фасада советской власти, их реализация была затруднена и формализована. Отсут-

ствие альтернативных кандидатов и полная монополия партийного аппарата в опреде-

лении состава Советов искажали смысл избирательных прав. Многопартийность на прак-

тике не допускалась, профсоюзы и другие общественные организации рассматривались

как «приводные ремни» власти, придатки партийно-государственной машины. В таких

условиях политические права и свободы были иллюзорными и на практике способство-

вали не сближению, а отторжению государства от народа, порождали у людей недоверие

к демократическим институтам.

Сегодня политические права и свободы важны не только для преодоления скепси-

са и апатии в самых широких слоях населения. Налицо потребность в уяснении того, что

демократия – это не антипод, а синоним организованности и дисциплины, сочетающихся

с инициативой и активностью людей. Политические права и свободы не принесут своего

результата, если восторжествуют своеволие, эгоизм, несоблюдение закона. Подобные

«болезни», которыми страдают молодые демократии, опасны тем, что ведут к анархиче-

скому расстройству общества, а затем к авторитаризму и диктатуре.

Прежде всего в группу политических прав и свобод входят избирательные пра-

ва. Их значение подчеркивается тем, что путем выборов в России формируются орга-

ны государственной власти, а также органы местного самоуправления. В тесной связи

Глава 11. Источники и формы права

241

с избирательными правами Конституция закрепляет право на участие в референдуме,

который, как и свободные выборы, является высшим непосредственным выражением

воли народа.

Выборы и референдум не исчерпывают конституционное право граждан участво-

вать в управлении делами государства. К тому же они проводятся относительно редко. Ос-

новная форма осуществления народовластия – представительная, через выборных лиц.

Важным компонентом политических прав и свобод является право на объедине-

ние. Оно охватывает право создавать профессиональные союзы для защиты своих инте-

ресов. Конституция не называет здесь политические партии, но еще в первой главе гово-

рит о признании политического многообразия, многопартийности. Это важное условие

демократизации политической жизни в России предопределено нашим собственным

опытом, показавшим, что монопольное положение одной партии, не допускающей и

мысли об открытом политическом соперничестве, сыграло пагубную роль в истории

страны. Этот же опыт лег в основу положения о том, что никто не может захватывать

власть или присваивать властные полномочия в Российской Федерации. Прямо ___________запре-

щаются создание и деятельность политических партий и других общественных объеди-

нений, преследующих цели, расходящиеся с Конституцией.

Демократизации государственного управления, предупреждению проявлений

групповщины, клановости, закрытости в аппарате способствует конституционное ново-

введение: гражданам обеспечивается равный доступ к государственной службе. Еще од-

ной важной формой участия граждан в управлении делами государства является право

участвовать в отправлении правосудия.

Принцип разделения властей

Конституция Российской Федерации 1993 года закрепила разделение властей в

главе об основах конституционного строя (ст. 10). Принцип гласит: государственная

власть в Российской Федерации осуществляется на основе разделения на законодатель-

ную, исполнительную и судебную. Органы законодательной, исполнительной и судеб-

ной власти самостоятельны. Итак, Россия восприняла принцип разделения властей как

условие построения демократического республиканского строя, правового государства.

Сегодня разделение властей означает, что речь идет о механическом копировании у себя

дома зарубежных моделей. Важно выявить и усвоить все самое ценное в теории и практи-

ке разделения властей, перспективу его развития.

Прежде всего, разделение властей призвано стать гарантией демократизма государ-

ственного строя, не допустить авторитаризма и тоталитаризма. Далее, данный принцип

нацелен на то, чтобы добиваться рациональности и эффективности в управлении государ-

ством, предотвращать односторонние и ошибочные решения вопросов государственной

жизни. Это достигается главным образом при помощи системы сдержек и противовесов,

являющейся эффективным инструментом обеспечения баланса властей. Наконец, разде-

ление властей не исключает, а предполагает их кооперацию, синхронизацию их усилий в

решении важнейших задач, стоящих перед государством и обществом. Обострение от-

ношений между властями, особенно между законодательной и исполнительной, способ-

но резко ослабить и даже парализовать управление страной.

Принятие новой российской Конституции означает, что из двух наиболее распро-

страненных форм демократического правления – президентской и парламентарной рес-

публик – в России сделан выбор в пользу президентской республики. Но ставить точку

было бы преждевременно. «Президентская республика» – это понятие, охватывающее

большое число разнообразных моделей. В некоторых странах утвердилась форма прав-

ления, которую нередко называют полупрезидентской республикой.

Общая теория права

242

Президент Российской Федерации

В правовом государстве статус главы государства максимально точно определяется

конституцией и принимаемыми на ее основе законами. Конституционный статус реали-

зуется в нормах конституции, определяет функции и полномочия главы государства1.

Конституция 1993 года закрепила избрание российского Президента непосредственно

населением. Это – наиболее последовательное проведение в жизнь принципа, согласно

которому президент должен получать свой мандат от народа. В ряде стран могут прово-

диться косвенные выборы: в США население избирает сначала выборщиков, а они – пре-

зидента. Но каждый раз речь идет о том, что президент в президентской республике не

может ни назначаться, ни избираться каким-либо учреждением, в том числе парламентом.

Если институт президента и предусмотрен конституционным правом в парламен-

тарной республике, то президент избирается обычно не населением, а парламентом или

даже одной из его палат. В Италии, например, до декабря 1993 года соответствующие

полномочия были закреплены за одной из палат парламента – сенатом. Иной раз созда-

ются специальные избирательные структуры. В Германии для избрания президента рес-

публики созывается Федеральное собрание, в которое входят депутаты парламента ФРГ и

парламентов земель.

Выборы президента населением играют чрезвычайно важную роль в государст-

венной жизни. Они прежде всего закладывают основы легитимности президентской вла-

сти. Президент выступает от имени народа как его полномочный представитель. Это ук-

репляет его авторитет и самостоятельность во всей его деятельности, в том числе в его от-

ношениях с другими властями. Выборы способствуют развитию связей президента с раз-

личными группами населения, ориентируют президента на выявление и защиту их ин-

тересов, ставят в зависимость от общественного мнения.

Конституцию 1993 года отличает прежде всего то, что она трактует назначение и

функции Российского Президента намного шире и более значимо, чем прежняя Консти-

туция. Президент теперь предстает не в качестве составной части, вершины или даже во-

площения системы исполнительной власти, а как сильный, авторитетный, наделенный

важными полномочиями глава государства. Когда в 1991 году в России был введен инсти-

тут президента, он увязывался с идеей единства исполнительной власти, включавшей на-

ряду с Президентом федеральное правительство, правительства республик и другие ор-

ганы исполнительной власти. Практика, однако, вскоре показала, что намеченные рамки

деятельности оказались узкими, жизнь подтверждала необходимость их расширения.

Президент не просто объявляется главой государства. Его роль не сводится к про-

стому представительству Российской Федерации внутри страны и в международных от-

ношениях, что само по себе является важной государственной функцией. Российского

Президента нельзя упрекнуть и в том, что он только олицетворяет государственную

власть, персонифицирует ее облик, ибо на него возложены реальные и ответственные

функции по осуществлению обязанностей главы государства.

Согласно Конституции 1993 года Президент является ее гарантом, равно как и га-

рантом прав и свобод человека и гражданина. Характерно, что данная формула не знает

ни оговорок, ни ограничений. Общество вправе ожидать что в соответствии с порядком,

установленным самой Конституцией, Президент предпримет все меры для защиты как

Конституции в целом, так и каждой конституционной статьи в отдельности. Обращает на

себя внимание и то что роль Президента как гаранта прав и свобод человека и граждани-

на поднята на тот же уровень, что и его роль как гаранта всего конституционного строя.

1 Баглай М.В. Конституционное право Российской Федерации. – С. 438.

Глава 11. Источники и формы права

243

Правительство Российской Федерации

Согласно Конституции Российской Федерации исполнительную власть Россий-

ской Федерации осуществляет Правительство. Оно является органом государственной

власти Российской Федерации, возглавляющим единую систему исполнительной власти

Российской Федерации1. Это – самостоятельный институт, существующий наряду с ин-

ститутом президента. Такая конституционная конструкция разделения властей отличает

российскую форму правления от «классической» модели полной президентской респуб-

лики, которая принята в США и ряде других стран, где министры (главы департаментов)

назначаются президентом и осуществляют свою деятельность под его непосредственным

руководством, образуя во главе с ним так называемый Кабинет. В России Правительство

возглавляется его Председателем, а не Президентом. Установлено, что Правительство на-

делено значительными полномочиями, включая разработку и представление в парла-

мент федерального бюджета, а также его исполнение, обеспечение проведения единой

государственной политики в сфере экономики, культуры, здравоохранения, экологии,

управления федеральной собственностью, осуществления мер по обеспечению обороны

страны, государственной безопасности, реализации внешней политики. Такая конструк-

ция исполнительной власти больше схожа с конституционными образцами Франции и

других европейских стран.

Конституция 1993 года закрепляет за Президентом важные полномочия по отно-

шению к Правительству. Свои постановления и распоряжения Правительство издает на

основе и во исполнение не только Конституции и федеральных законов, но и норматив-

ных актов Президента. Состав Правительства, включая его Председателя, определяется

Президентом. Одному ему дано право назначать и смещать членов Правительства. Госу-

дарственная Дума может только дать согласие или отказать в согласии на кандидатуру

Председателя Правительства, но сама не выдвигает кандидата и не решает вопрос о его

назначении. Председатель Правительства вправе вносить лишь предложения о назначе-

нии на должность и освобождении от должности своих заместителей и федеральных ми-

нистров. Решение принимает Президент. Он же имеет право председательствовать на за-

седаниях Правительства.

В регулировании отношений между Президентом и Федеральным Собранием

проведена линия на обеспечение самостоятельности и независимости обоих властных

институтов. Но это не значит, что они полностью разведены. С одной стороны, установ-

лены обязательные связи между ними, в частности, обращение Президента к Федераль-

ному Собранию с ежегодными посланиями о положении в стране, об основных направ-

лениях внутренней и внешней политики государства, представление Президентом зако-

нопроектов, кандидатов на соответствующие должности, подписание Президентом зако-

нов. С другой стороны, Конституция предусматривает систему сдержек и противовесов в

виде возможности отрешения Президента от должности и роспуска Президентом Госу-

дарственной Думы; Президент вправе принимать указы и распоряжения, но его акты не

должны противоречить Конституции и федеральным законам. Президент может откло-

нить федеральный закон, принятый Государственной Думой, но в установленном поряд-

ке Государственная Дума и Совет Федерации способны преодолеть вето Президента.

1 Козлова Е.И., Кутафин О.Е. Конституционное право России. – М: ТК Велби: Изд-во Проспект,

2006. – С. 479.

Общая теория права

244

§11.4. Нетрадиционные формы права

Нетрадиционные формы права можно определить как систему нормативных

предписаний, создаваемых, как правило, в процессе правоприменительной деятельности

не уполномоченными на то государственными органами или уполномоченными органа-

ми, но при безусловном субсидиарном характере применения таких предписаний для

урегулирования общественных отношений по сравнению с нормативно-правовыми ак-

тами, возникающими в практике правового урегулирования без прямого государствен-

ного вмешательства, но при последующем государственном одобрении1.

Нетрадиционными формами права являются:

1) нормативные акты общественных объединений;

2) правовая доктрина;

3) правоприменительная практика;

4) религиозные нормы.

В советскую эпоху государственно-правовых исследований к их числу ученые от-

носили и нормативно-правовые акты общественных объединений, так как передача

некоторых функций органов государственного управления общественным объединени-

ям и их участие в правотворчестве выделял их в качестве основных форм взаимодействия

общественных объединений с Советским государством2. В свою очередь В.М. Горшенев

среди форм участия общественных объединений в правотворчестве выделял: 1) «распро-

странение действия законодательных актов Советского государства на деятельность ни-

зовых звеньев и членов данной общественной организации»3, 2) «издание нормативных

актов совместно с органами государства»4, 3) согласование всех инструкций и постанов-

лений, исходящих от органов государственного управления, дополняющих или изме-

няющих трудовое законодательство с ВЦСПС, ЦК соответствующих профсоюзов или сов-

профами5, 4) внесение предложений и проектов нормативных актов органам государства,

уполномоченных на их издание6.

В настоящее время, по мнению Н.Н. Вопленко и А.П. Рожнова, качеством нетра-

диционной формы права в России обладают уставы крупных общественных объедине-

ний и религиозных организаций7.

Правовая доктрина представляет ___________собой совокупность юридических взглядов и

методологических установок, направленных на разрешение правовых споров и выработ-

ку правовых позиций по наиболее значимым общественным вопросам.

Классическая советская наука не признавала за правовой доктриной значение

формы и источника права. Как правило, теоретические наработки в области юриспру-

денции рассматривались либо как источники познания действующего права, либо как

фактор совершенствования законодательства. Однако едва ли данный взгляд отвечал

действительным тенденциям конкретной правовой жизни.

1 См.: Вопленко Н.Н., Рожнов А.П. Правоприменительная практика: понятие, основные черты и

функции. – Волгоград, 2004. – С. 38.

2 См.: Щиглик А.И. Закономерности становления и развития общественных организаций в СССР:

Политико-правовое исследование. – М., 1977. – С. 206; Тихомиров Ю.А. Общественные организа-

ции в системе социального управления // Вопросы теории общественных организаций / Отв. ред.

И.А. Азовкин. – М., 1977. – С. 9.

3 Горшенев В.М. Правотворческая деятельность общественных организаций в СССР: Учебное по-

собие / Отв. ред. А.Н. Бычек. – Ярославль, 1972. – С. 7.

4 Там же. С. 9.

5 См.: там же. С.13.

6 См.: там же. С. 14.

7 См.: Вопленко Н.Н., Рожнов А.П. Указ. соч. – С. 52.