Учебное пособие Москва, 2008 удк 34 ббк 66. 0

Вид материала

Подобный материал:

1 ... 26 27 28 29 30 31 32 33 ... 63

Глава 11. Источники и формы права

257

− каждому гарантируется свобода совести, свобода вероисповедания, включая право

исповедовать индивидуально или совместно с другими любую религию или не исповедо-

вать никакой, свободно выбирать, иметь и распространять религиозные и иные убежде-

ния и действовать в соответствии с ними (ст. 28);

− не допускается пропаганда или агитация, возбуждающая религиозную ненависть

и вражду, запрещается пропаганда религиозного превосходства (ч. 2 ст. 29);

− каждый имеет право на объединение, никто не может быть принужден к вступле-

нию в какое-либо объединение или пребыванию в нем (ст. 30);

− гражданин Российской Федерации в случае, если его убеждениям или вероиспо-

веданию противоречит несение военной службы, а также в иных установленных феде-

ральным законом случаях имеет право на замену ее альтернативной гражданской служ-

бой (ч. 3 ст. 59).

Одной из важнейших составляющих российского законодательства в области сво-

боды совести являются общепризнанные принципы и нормы международного права и

международные договоры Российской Федерации.

Положения Конституции Российской Федерации и норм международного права в

области свободы совести получили развитие во многих нормативных правовых актах.

К числу важнейших базовых законов относится Федеральный закон «О свободе со-

вести и о религиозных объединениях», вступивший в силу 1 октября 1997 года. Он прин-

ципиально отличается от действовавшего ранее Закона РСФСР «О свободе вероиспове-

даний», принятого еще в 1990 году.

В частности, в законе от 1997 года существенным образом был изменен порядок

создания религиозных организаций, сокращен круг лиц, способных быть учредителями

и участниками местной религиозной организации. Право на учреждение местной рели-

гиозной организации было признано только за российскими гражданами. Иностранные

граждане и лица без гражданства могут являться только участниками религиозной орга-

низации, причем при условии их постоянного проживания на территории Российской

Федерации.

Законом также введено новое понятие – религиозная ___________группа, которой признается

добровольное объединение граждан, образованное в целях совместного исповедания и

распространения веры, осуществляющее деятельность без государственной регистрации

и приобретения правоспособности юридического лица. С одной стороны, это положение

закона дало возможность религиозным объединениям легально действовать без государ-

ственной регистрации.

Однако законодателем были установлены также, как представляется, неоправдан-

ные условия для преобразования религиозной группы в религиозную организацию –

пятнадцатилетний срок деятельности на соответствующей территории либо подтвер-

ждение о вхождении в структуру уже действующей централизованной религиозной ор-

ганизации. Закон существенно ограничил права религиозных организаций, созданных

до его вступления в силу, но не имеющих документа, подтверждающего их существова-

ние на соответствующей территории на протяжении не менее пятнадцати лет1.

Кроме того, Федеральный закон содержит ряд внутренних противоречий, что на

практике приводит к расширительному толкованию отдельных его положений и, как

следствие, нарушению прав граждан и религиозных объединений. Например, в тексте

преамбулы закона указывается «особая роль» одной конфессии и дан перечень «уважае-

мых» государством религий, что нарушает конституционный принцип равенства рели-

гиозных объединений перед законом и вызвало немало недоразумений и конфликтных

ситуаций.

1 Пчелинцев А.В. Пресса и религиозные конфликты // Прикладная конфликтология для журна-

листов. – М.: Издательство «Права человека»: Центр экстремальной журналистики, 2006. – С. 67–80.

Общая теория права

258

Помимо Федерального закона «О свободе совести и о религиозных объединени-

ях», на федеральном уровне в общей сложности действует свыше 100 нормативных пра-

вовых актов, в которых в том или ином аспекте упоминаются вопросы свободы совести и

деятельности религиозных объединений.

Наряду с федеральным законодательством более чем в 10 субъектах Российской

Федерации действуют собственные законы о реализации свободы совести и вероиспове-

дания. Все они в разное время приводились в соответствие с федеральным законодатель-

ством. Однако сделано это было во многом формально и непоследовательно.

Между тем, согласно пункту «в» статьи 71 Конституции РФ, регулирование отно-

шений, возникающих в сфере прав и свобод человека, находится в ведении Российской

Федерации. Следовательно, субъекты Российской Федерации своими законами и други-

ми нормативными актами не вправе сужать и ограничивать свободу совести и деятельно-

сти религиозных объединений, установленные Конституцией и федеральным законода-

тельством. В их компетенции могут быть вопросы защиты прав и свобод человека, нахо-

дящиеся, согласно пункту «б» ст. 72 Конституции РФ, в совместном ведении Российской

Федерации и ее субъектов1.

Важно помнить, что в современной России гражданский мир может и должен быть

устроен на принципах, отвечающих религиозным представлениям и традициям всех лю-

дей и всех народов, обеспечивающих их подлинное равенство. Ибо невозможно создать

стабильный мир, базируясь на одной религии, одной системе ценностей, в ущерб всем

остальным.

1 Пчелинцев А.В. Пресса и религиозные конфликты // Прикладная конфликтология для журна-

листов. – С. 67–80.

Глава 11. Источники и формы права

259

Практические задания

Вопросы для обсуждения:

1. Соотношение понятий «форма» и «источник» права.

2. Характеристика основных форм права.

3. Понятие, признаки и виды нормативных актов. Особенности соотношения норма-

тивных актов в федеративном государстве.

4. Действие нормативно-правовых актов во времени. Принципы движения нормативно-

правовых актов во времени. Немедленное действие. «Переживание» закона. Обрат-

ная сила закона.

5. Действие нормативно-правовых актов в пространстве. Принцип экстерриториальности.

6. Действие нормативно-правовых актов по кругу лиц.

Контрольные _____________вопросы

1. В каком соотношении находятся понятия «форма» и «источники» права?

2. Какие существуют формы внешнего выражения (источники) права?

3. Какие существуют источники права в формальном аспекте?

4. Что такое правовой обычай и какова специфика его применения в качестве источни-

ка права?

5. Что такое юридический прецедент? Какие существуют виды юридических прецедентов?

6. Какова роль судебной и арбитражной практики в правовом регулировании?

7. Что представляет собой юридическая доктрина как источник права?

8. В чем заключается специфика нормативного договора как источника права?

9. В чем заключается специфика применения в качестве источника права общеправо-

вых принципов?

10. Что такое нормативно-правовой акт?

11. Какие существуют виды нормативно-правовых актов?

12. Перечислите признаки закона.

13. Назовите виды законов.

14. В чем заключается специфика подзаконных нормативно-правовых актов?

15. В чем заключается специфика актов органов местного самоуправления?

16. В чем заключается специфика локальных нормативных актов?

17. В каком соотношении находятся понятия «право» и «закон»?

18. Поясните принцип верховенства закона.

19. Поясните принцип Конституции.

20. Поясните принцип прямого действия Конституции.

21. В чем проявляются особенности соотношения нормативных актов в федеральном го-

сударстве?

22. В чем проявляется взаимосвязь сущности и формы права?

23. Что означает действие закона во времени?

24. Назовите способы вступления закона в силу.

25. Назовите способы утраты законом силы.

26. Что означает немедленное действие закона?

27. Что означает «переживание» закона?

28. Что означает обратная сила закона?

29. Как соотносятся понятия «действие закона во времени» и «движение закона во вре-

мени»?

Общая теория права

260

30. Что означает действие закона в пространстве?

31. Назовите способы действия закона в пространстве.

32. В чем заключается принцип экстерриториальности движения закона в пространстве?

33. Что означает действие закона по кругу лиц?

34. Назовите способы действия закона по кругу лиц.

Задание для самостоятельной работы

1. Выбрать по пять примеров источников права следующих видов: закон, кодекс, указ,

устав, положение, постановление, распоряжение, инструкция. Укажите, какие орга-

низации имеют право издавать свои акты в названных формах.

2. Выбрать из перечисленных ниже источников нормы права, определяющие действие

данного закона во времени (а также движение закона во времени), пространстве (а

также экстерриториальность) и по кругу лиц:

– Гражданский кодекс России;

– Уголовный кодекс России;

– Кодекс РФ об административных правонарушениях.

3. Внести в Словарь следующие юридические термины: Форма права. Источник права.

Источники права в формальном смысле. Источники права в материальном смысле.

Источники знаний о праве. Источники права в идеологическом смысле. Правовой

обычай. Обычай делового оборота. Юридический прецедент. Судебный прецедент.

Административный прецедент. Юридическая доктрина. Нормативный договор.

Нормативно-правовой акт. Закон. Подзаконный акт. Конституция. Верховенство за-

кона. Верховенство Конституции. Прямое действие Конституции. Локальные норма-

тивные акты. Действие нормативного акта во времени. Действие нормативного акта в

пространстве. Действие нормативного акта по кругу лиц. Вступление нормативного

акта в законную силу. Утрата нормативным актом законной силы. Немедленное дей-

ствие закона. «Переживание» закона. Обратная сила закона. Экстерриториальность.

Глава 12. Правотворчество

261

Глава 12. Правотворчество

§12.1. Понятие правотворчества

Правовые нормы создаются различными способами. В теории форм (источников)

права обычно выделяют следующие способы создания и выражения норм права.

1. Судебный или административный прецедент — решение суда или администра-

тивного органа, вынесенное по конкретному делу и выступающее в качестве обязатель-

ного образца при разрешении подобных дел в будущем (от лат. preacedens — предшест-

вующий).

2. Правовой обычай — сложившееся на практике обязательное для исполнения пра-

вило построения отношений.

3. Правовая доктрина — обязательные для исполнения руководящие начала по-

строения отношений, выработанные юридической наукой.

4. Нормативно-правовой договор — соглашение между государствами или его от-

дельными органами, в котором содержатся нормы права.

5. Нормативные правовые акты1.

В романо-германской правовой системе, характерной для стран, воспринявших

каноны создания правовых норм, сложившиеся в Римской империи, и возникших на ее

развалинах германских государствах (в отличие от англосаксонской, где, по-прежнему,

важное значение среди способов выражения норм права имеет судебный и администра-

тивный прецедент в соответствии с традициями древних государств англов и саксов),

создание норм права идет преимущественно по пути научного, творческого обобщения

практики рассмотрения и разрешения конкретных дел.

По этой причине в странах романо-германской правовой системы (Италия, Фран-

ция, Германия, Россия, государства Латинской Америки и многие другие) основной спо-

соб, обеспечивающий выражение установлений государственной власти, – принятие

нормативных правовых актов.

Целенаправленное, последовательное и оперативное формулирование правовых

норм, по нашему мнению, объективно возможно осуществлять исключительно путем при-

нятия нормативных правовых актов. В силу этого создание правовых норм путем принятия

нормативных правовых актов (прежде всего, законов) является для государственной власти

важнейшим (если не главным) способом регулирования отношений в обществе.

Это подтверждается тем, что по общему правилу, в случае противоречия между

законом (нормативным правовым актом, обладающим высшей обязательной, юридиче-

ской силой) и иными источниками права, действует закон.

Тезис о том, что принятие нормативных правовых актов является основным и уни-

версальным способом создания правовых норм в целях оперативной и эффективной реа-

лизации государственной воли в реальных отношениях, по-видимому, нельзя считать

безупречным. В части четвертой статьи 15 Конституции РФ указано, что если междуна-

родным договором РФ установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то

применяются правила международного договора; однако и в этом случае надо помнить,

что международный договор РФ ратифицируется федеральным законом, т.е. правовой

основой регулирования отношений на территории РФ по-прежнему остается закон, а не

международный договор.

1 Омельченко О.А. Всеобщая история государства и права. – М., 2007.

Общая теория права

262

Суть в другом – понятие правотворчества может трактоваться по-разному. Мы же

под правотворчеством будем понимать процесс создания правовых норм путем принятия

нормативных правовых актов. Правотворчество – одна из важнейших сфер обеспечения

действия государственной власти как суверенной организующей силы в делах конкрет-

ного общества.

Цель правотворчества – принятие необходимого государственной власти норма-

тивного правового акта.

Нормативный правовой акт – это удостоверенное официальным документом дей-

ствие органа государства, которым в письменной форме провозглашается обязательный

для исполнения порядок построения отношений между субъектами права (лицами) при

возникновении на практике определенных жизненных обстоятельств (юридических фак-

тов), т.е. провозглашаются правовые нормы.

Волевые нормативные установления являются показателем силы или слабости го-

сударственной власти, поскольку могут содержать правила, необходимые для практиче-

ской организации порядка, но могут провозглашать положения, которые вместо упоря-

дочивающего воздействия объективно способны спровоцировать напряженность в отно-

шениях, недовольство, возмущение и т.д.1

По этой причине нормативные правовые акты принимаются не произвольно, а по

специальному распорядку, который призван неуклонно обеспечивать формулирование

необходимых практике правовых норм. Как правило, указанный распорядок (процедура)

включается в понятие правотворчества.

Таким образом, понятие правотворчества неразрывно связано с понятием право-

вой нормы, поскольку результатом правотворчества является принятие данной нормы.

С учетом этого мы подходим к следующему этапу теоретического понимания пра-

вотворчества.

Понятием правотворчества обозначаются не только мыслительные действия, по-

зволяющие сформулировать правовую норму, но и организационно-юридические про-

цедуры создания правовой нормы, показывающие, что результатом таких мыслительных

действий может (а при наличии определенной совокупности юридических фактов дол-

жен) стать нормативный правовой акт.

Организационные процедуры создания (правотворчество) следует отличать от ор-

ганизационных процедур, обеспечивающих применение правовой нормы по конкретно-

му делу, требующему властного решения государственного органа, — правоприменение.

Правотворчество и правоприменение есть две различные сферы реализации го-

сударственной власти или два направления, в котором от имени государственной власти

действуют органы государства в целях реализации своих полномочий.

В результате реализации правотворческой функции государственной власти была

принята по определенной процедуре (процедура принятия законов) помещенная в ста-

тье 21 Таможенного кодекса РФ правовая норма, которая предусматривает возможность

ограничений на ввоз в РФ и вывоз из нее товаров и транспортных средств.

Таможенные органы руководствуются данной нормой, разрешая конкретные дела.

Принятие таможенными органами во исполнение названной нормы соответствующих

властных решений по конкретным делам будет уже реализацией правоприменительной

функции государственной власти в области регулирования таможенных отношений.

Правоприменительное решение принимается благодаря выполнению ряда процедур,

схожих с процедурами правотворчества, но не совпадающих с ними по результату (ха-

рактеру и, следовательно, назначению принимаемого акта).

1 Теория государства и права: Учебник для вузов / Под ред. проф. В.М. Корельского и проф.

В.Д. Перевалова. – М.: Изд-во «Норма», 2006.

Blog

Учебное пособие Москва, 2008 удк 34 ббк 66. 0