Комментарий к Гражданскому кодексу Республики Казахстан

Вид материала

Кодекс

Содержание 4. Товарищество с ограниченной ответственностью

Подобный материал:

• Комментарий к гражданскому процессуальному кодексу российской федерации, 16123.05kb.
• Администрации Президента Республики Казахстан   Всоответствии с Конституции Республики, 347.17kb.
• Министерство иностранных дел республики казахстан дайджест материал ов зарубежных сми, 1419.41kb.
• Закон Республики Казахстан от 17 декабря 1998 года n 321 "Казахстанская правда", 1043.49kb.
• Комментарий к Градостроительному кодексу, 4473.14kb.
• Вопросы Министерства транспорта и коммуникаций Республики Казахстан, 829.83kb.
• Закон Республики Казахстан от 18 декабря 2000 года №126-ii, 1507.24kb.
• Кодекс республики казахстан, 12117.19kb.
• Президент Республики Казахстан, депутаты Парламента Республики Казахстан и Правительство, 109.28kb.
• О концепции миграционной политики Республики Казахстан, 268.36kb.

п. 4 ст. 24 Указа о хозяйственных товариществах).

5. После прекращения полного товарищества участники несут ответственность по обязательствам товарищества, возникшим до момента его прекращения, в течение двух лет с даты прекращения товарищества. Прекращение любого юридического лица, в том числе и полного товарищества, происходит путем реорганизации или ликвидации.

При реорганизации полного товарищества происходит переход всех прав и обязанностей к правопреемнику товарищества. При этом с целью защиты прав кредиторов товарищества устанавливается правило, по которому участники несут ответственность по обязательствам реорганизованного полного товарищества, возникшим до его прекращения, субсидиарно с правопреемником товарищества. В случае недостатка средств у правопреемника для покрытия долгов полного товарищества кредиторы имеют право предъявить претензии к его участникам в течение двух лет с даты реорганизации товарищества.

Что касается ликвидации полного товарищества, то в этом случае данное правило не действует, так как в соответствии с п. 6 ст. 51 ГК претензии кредиторов, не заявленные до утверждения ликвидационного баланса, считаются погашенными. В связи с этим участники полного товарищества несут субсидиарную ответственность только по тем обязательствам, которые были заявлены кредиторами до утверждения ликвидационного баланса товарищества. При этом они несут имущественную ответственность по этим обязательствам не в течение двух лет с даты ликвидации полного товарищества, а по общим правилам, установленным ГК.

6. Порядок имущественной ответственности участников полного товарищества регулируется императивными нормами ГК. Учредительные документы или соглашения участников товарищества, изменяющие указанные в настоящей статье требования об имущественной ответственности участников полного товарищества, являются недействительными.

Статья 71. Ликвидация полного товарищества (в ред. Закона РК от 11 июля 1997 г.)

1. Ликвидация полного товарищества производится по общим основаниям ликвидации юридических лиц, указанных в ст. 49 ГК.

2. При изменении состава участников полного товарищества в определенных случаях, установленных ГК и Указом о хозяйственных товариществах, товарищество подлежит ликвидации. К таким случаям в соответствии с п. 1 настоящей статьи ГК и п. 1 ст. 15 Указа о хозяйственных товариществах относятся случаи выхода участника из полного товарищества, признания его банкротом или обращения кредитором (кредиторами) взыскания на его долю в имуществе товарищества, смерти участника полного товарищества, объявления его умершим, признания безвестно отсутствующим, недееспособным или ограниченно дееспособным. Лишь при прямом указании в учредительных документах или специальном соглашении оставшихся участников полное товарищество в этих случаях может продолжить свою деятельность.

К случаям изменения состава участников полного товарищества, не влекущих прекращение его деятельности, в соответствии с п. 2 ст. 15 Указа о хозяйственных товариществах относятся случаи перехода доли участника в имуществе товарищества к другим участникам или третьим лицам, исключения участника из товарищества либо принятия в товарищество новых участников.

3. При выбытии участника из полного товарищества по основаниям, указанным в п. 2 комментируемой статьи, доли оставшихся участников в уставном капитале и соответственно в имуществе товарищества должны быть увеличены, то есть арифметическое выражение доли выбывшего как бы прирастает к долям оставшихся участников, если иное не установлено учредительными документами товарищества.

4. Первоначальный текст п.3 ст.58 ГК предусматривал, что в полном товариществе должно быть не менее двух участников. Законом от 2 марта 1998 г. данное ограничение было исключено из текста статьи. Кроме этого, изменением п.1 ст.58 ГК Закон от 2 марта распространил возможности образования хозяйственного товарищества одним лицом на все виды товариществ, т.е. и на полное товарищество.

При этом, однако, не был изменен текст комментируемой статьи, пункт 1 которой сохранил правило о необходимости ликвидации полного хозяйственного товарищества с одним участником.

Возникло противоречие между ст. ст. 58 и 71 ГК. Поскольку правило о возможности существования полного товарищества с одним участником было установлено позже, оно в соответствии с п.2 ст.6 Закона о нормативных правовых актах от 24 марта 1998 г. должно иметь приоритет, и пункт 1 комментируемой статьи не подлежит применению.

3. Коммандитное товарищество

Статья 72. Основные положения о коммандитном товариществе (в ред. Закона РК от 2 марта 1998 г.)

1. В коммандитном товариществе, которое является развитием полного, помимо полных товарищей, то есть участников, которые несут дополнительную неограниченную ответственность своим личным имуществом по его долгам солидарно друг с другом, появляется другая группа участников (вкладчики), которые не участвуют в осуществлении коммандитным товариществом предпринимательской деятельности и несут риск убытков, связанных с его деятельностью, только в пределах стоимости своих вкладов, внесенных в уставный капитал товарищества. Поскольку вкладчики не рискуют столь сильно, как участники с полной ответственностью, то отстранение их от управления коммандитным товариществом является вполне правомерным. При этом вкладчики сохраняют обязательственные права на имущество товарищества, то есть имеют четко выраженные доли в его имуществе, дающие право на получение части прибыли от деятельности товарищества и на часть имущества, пропорциональную внесенному вкладу в уставный капитал, в случае ликвидации или выхода из товарищества.

Минимальное количество участников коммандитного товарищества - один полный товарищ и один вкладчик.

2. Коммандитное товарищество можно считать в определенном смысле разновидностью полного товарищества, в которой появляется возможность использовать дополнительные капиталы вкладчиков. Этим объясняется распространение на полных товарищей правил об участниках полных товариществ.

3. Все изложенное объясняет применение к коммандитному товариществу правил ГК о полном товариществе в части, не противоречащей положениям ГК о коммандитном товариществе.

Статья 73. Вкладчик коммандитного товарищества (в ред. Законов РК от 11 июля 1997 г. и от 2 марта 1998 г.)

1. Единственная обязанность вкладчика, предусмотренная ГК, - это вносить первоначальный вклад и дополнительные взносы (вклады) в уставный капитал коммандитного товарищества в размере, способом и порядке, предусмотренными учредительными документами. Кроме этого, Указ о хозяйственных товариществах (п. 4 ст. 27) предусматривает, что в случаях, указанных в учредительных документах коммандитного товарищества, вкладчик обязан оказывать товариществу содействие в осуществлении им своей деятельности, в том числе оказывать ему услуги. Конкретизация выполнения указанных обязанностей должна содержаться в учредительных документах товарищества. Для этого на вкладчиков коммандитного товарищества возлагается еще одна обязанность - соблюдать условия учредительных документов (п. 4 ст. 27 Указа о хозяйственных товариществах).

2. Главный интерес вкладчика в коммандитном товариществе заключается в получении прибыли на вложенный капитал и на сохранение обязательственных прав на имущество товарищества в виде доли в его имуществе. Соответственно ГК и Указом о хозяйственных товариществах определяются его права.

Вкладчики, как и полные товарищи, имеют право на получение части чистого дохода от деятельности коммандитного товарищества пропорционально их доле в имуществе товарищества. Порядок выплаты вкладчикам части чистого дохода коммандитного товарищества определяется учредительными документами. Так, в учредительных документах товарищества могут быть предусмотрены правила преимущественного получения части чистого дохода вкладчиками по сравнению с полными товарищами.

Соблюдение интересов вкладчиков обеспечивается предоставлением им права знакомиться с финансовой отчетностью товарищества, а также требовать обеспечения возможности проверки ее правильности. Из этой отчетности вкладчик может получить сведения о прибыли коммандитного товарищества, доле прибыли, которая причитается ему, и другую информацию, определяющую финансовое положение товарищества. Вкладчик вправе знакомиться с текущей документацией коммандитного товарищества и вникать в конкретные сделки товарищества, совершаемые его исполнительными органами, формируемыми полными товарищами. Следовательно, при неудовлетворенности вкладчика состоянием дел он имеет право обратиться в суд с обжалованием конкретных действий полных товарищей по управлению товариществом. Вкладчик имеет право передать свою долю в имуществе и уставном капитале коммандитного товарищества в порядке, предусмотренном Указом о хозяйственных товариществах, другими законодательными актами и учредительными документами. Согласно п. 1 ст. 31 Указа о хозяйственных товариществах передача вкладчиком своей доли (части доли) в имуществе коммандитного товарищества другим вкладчикам, полным товарищам либо третьим лицам возможна лишь с согласия всех полных товарищей, если иное не предусмотрено учредительными документами товарищества. При передаче доли происходит переход всей совокупности прав и обязанностей, принадлежащих вкладчику, что ведет к прекращению его участия в коммандитном товариществе.

В случае отказа полных товарищей на переход доли в имуществе коммандитного товарищества вкладчик имеет право воспользоваться другим своим правом - правом выйти из товарищества и получить стоимость своей доли. Хотя комментируемая статья говорит только о возможности получения вкладчиком своего вклада, однако Указ о хозяйственных товариществах устанавливает, что вкладчику принадлежит доля в имуществе коммандитного товарищества, пропорциональная его вкладу в уставный капитал (п. 4 ст. 28; п. 2 ст. 31). Это положение не противоречит ГК, поскольку усиливает гарантии прав вкладчиков. Определение стоимости доли происходит в том же порядке, что и при выходе полного товарища (п. 2 ст. 67 ГК).

Учредительными документами коммандитного товарищества можно предусмотреть и иные права вкладчиков. Отказ от указанных прав или их ограничение ГК запрещены.

3. Данная статья не отвечает на вопрос, имеет ли право вкладчик на возмещение расходов, если он совершил сделку в интересах коммандитного товарищества без надлежащих полномочий, которая в последующем не была одобрена товариществом. В данном случае действует правило п. 5 ст. 65 ГК, поскольку в этом отношении правовой статус полных товарищей и вкладчиков одинаков: ни первые, ни вторые непосредственно товарищество представлять не могут, эту функцию осуществляют исполнительные органы товарищества.

Статья 74. Уставный капитал коммандитного товарищества

1. Уставный капитал коммандитного товарищества образуется за счет вкладов полных товарищей и вкладчиков.

Управление коммандитным товариществом осуществляется полными товарищами по правилам ст. 65 ГК. В соответствии с ней может быть предусмотрено, что полные товарищи при принятии решений, касающихся деятельности товарищества, обладают количеством голосов пропорционально размеру их долей в имуществе и уставном капитале. В этом случае при определении размеров долей полных товарищей в имуществе коммандитного товарищества (количества голосов, которым обладает каждый полный товарищ) учитываются только их вклады в уставный капитал и не учитываются вклады вкладчиков.

2. По долгам коммандитного товарищества полные товарищи несут дополнительную ответственность всем своим имуществом, что сближает его по правовому положению с полным товариществом. Однако в коммандитном товариществе всегда существуют инвесторы - вкладчики. Поэтому минимальный размер уставного капитала для этого вида хозяйственного товарищества является большим по сравнению с минимальным размером уставного капитала полного товарищества.

Статья 75. Управление делами коммандитного товарищества (в ред. Законов РК от 11 июля 1997 г. и от 2 марта 1998 г.)

Делами коммандитного товарищества управляют только полные товарищи по правилам, установленным ГК для управления полным товариществом (ст. 65 ГК). Вкладчики не участвуют в управлении товариществом. Они могут выступать от имени коммандитного товарищества только по доверенности, как любое третье лицо. Вкладчики не вправе оспаривать действия полных товарищей по управлению товариществом, если эти действия соответствуют закону и учредительным документам. Злоупотребления полных товарищей могут быть оспорены вкладчиками.

Статья 76. Прекращение коммандитного товарищества

1. Коммандитное товарищество ликвидируется по основаниям ликвидации полного товарищества, указанным в ст. 71 ГК, а также в случае выбытия из него всех вкладчиков.

В соответствии с п.п. 1, 2 и 3 ст. 36 Указа о хозяйственных товариществах коммандитное товарищество прекращается в случае выбытия из него всех полных товарищей либо всех вкладчиков. Товарищество может быть сохранено, если в нем остаются, по крайней мере, один полный товарищ и один вкладчик. Оставшиеся в коммандитном товариществе полные товарищи в течение шести месяцев с момента выбытия последнего вкладчика либо оставшиеся в товариществе вкладчики в течение шести месяцев с момента выбытия последнего полного товарища вправе принять в товарищество новых участников в качестве отсутствующих в нем вкладчиков либо полных товарищей и сохранить коммандитное товарищество либо провести преобразование коммандитного товарищества в другой вид товарищества (ТОО, ТДО или АО). Оставшиеся полные товарищи либо вкладчики-граждане вправе также преобразовать коммандитное товарищество в полное товарищество.

2. При ликвидации коммандитного товарищества вкладчики не только имеют преимущественное перед полными товарищами право на получение из имущества товарищества своих вкладов, внесенных в уставный капитал, или их денежного эквивалента, поскольку они являются как бы одними из кредиторов товарищества, но и участвуют в распределении остатка имущества, то есть имеют право на получение части имущества товарищества пропорционально их вкладам в уставный капитал, если иной порядок не установлен учредительными документами.

4. Товарищество с ограниченной ответственностью

Статья 77. Основные положения о товариществе с ограниченной ответственностью (в ред. Законов РК от 15 июля 1996 г., от 11 июля 1997 г., от 2 марта 1998 г. и от 22 апреля 1998 г.)

1. ТОО является по своей правовой природе разновидностью объединения капиталов, не требующего такой степени личного участия своих членов в его делах, как это происходит в полных и коммандитных товариществах. Характерными признаками этого вида хозяйственного товарищества являются деление его уставного капитала на доли участников и отсутствие ответственности последних по долгам товарищества. Поскольку вклады участников в уставный капитал становятся собственностью ТОО, его участники несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, только в пределах стоимости этих вкладов. Участники ТОО, не полностью внесшие свои вклады, несут солидарно друг с другом ответственность по обязательствам товарищества в пределах стоимости неоплаченной части вклада каждого из участников.

2. ГК в новой редакции комментируемой статьи установил верхнюю границу числа участников ТОО - не более пятидесяти, отталкиваясь от примерно такого же количества участников в обществах с ограниченной ответственностью в зарубежных странах. Превышение этого количества не допускается, иначе товарищество в течение года подлежит преобразованию в АО либо в производственный кооператив, а по истечении этого срока ликвидации в судебном порядке по заявлению регистрирующего органа. Заявителями в этом случае в соответствии с п. 2 ст. 69 Закона о ТОО выступают регистрирующий орган или иные заинтересованные лица, в качестве которых, в частности, могут быть органы прокуратуры, участники товарищества, кредиторы.

Ограничение числа участников объясняется также стремлением сохранить тот личный элемент в отношениях участников ТОО, который в АО практически исчезает. Это обстоятельство подтверждается нормами ГК, устанавливающими некоторые ограничения в отношении распоряжения участником своих долей в имуществе товарищества.

ГК прямо допускает возможность создания ТОО в виде "компании одного лица", что вполне соответствует юридической природе данного вида хозяйственного товарищества. Запрет на единоличное участие в ТОО другой "компании одного лица" имеет целью предотвратить исключение ответственности его учредителя, которое могло бы противоречить положению п. 3 ст. 44 ГК.

3. Правило о проведении аудиторской проверки деятельности товарищества по требованию любого из его участников установлено с целью защиты имущественных прав участников ТОО и реализации их права на получение информации о деятельности товарищества.

4. В соответствии со ст.ст. 45 и 49 ГК юридическое лицо может быть добровольно реорганизовано или ликвидировано по решению учредителей (участников). В комментируемой статье ГК определяется, что ТОО может преобразовываться в АО или производственный кооператив. В соответствии с п.п. 4 и 6 ст. 41 Указа о хозяйственных товариществах решение о реорганизации или ликвидации ТОО принимается двумя третями голосов. Отменено прежнее требование п. 4 комментируемой статьи о единогласном голосовании.

ГК, Закон о ТОО и другие законодательные акты называют и иные основания прекращения (ликвидации и реорганизации) ТОО. Одно из них указывается в п. 2 настоящей статьи. Кроме этого, ТОО подлежит прекращению в судебном порядке по заявлению заинтересованных лиц.

5. Исключение п.5 из комментируемой статьи согласовано с новой редакцией статьи 61 ГК.

6. Правовое положение ТОО, права и обязанности его участников определяются наряду с ГК, Законом о ТОО и другими законодательными актами. Таким актом, например, является Указ о банках и банковской деятельности, который в ст. ст. 12, 17, 18, 22 устанавливает ряд специальных требований к правовому статусу банков, их организационно-правовой форме и правовому положению их участников.

Статья 78. Уставный капитал товарищества с ограниченной ответственностью

1. Финансовой основой деятельности ТОО является его уставный капитал, который составляется из вкладов участников товарищества. Согласно п. 2 ст. 23 Закона о ТОО уставный капитал товарищества должен быть не менее ста месячных расчетных показателей, установленных в РК на момент внесения участниками вкладов в уставный капитал.

2. В отличие от полного и коммандитного товарищества ТОО (за исключением субъектов малого предпринимательства - в соответствии с Законом РК "О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан" от 19 июня 1997 г.) не подлежит государственной регистрации, если уставный капитал оплачен его участниками менее чем на 25 процентов от заявленного в учредительных документах его размера. Остальная часть подлежит внесению в срок, не превышающий одного года со дня регистрации товарищества (п. 2 ст. 24 Закона о ТОО).

ТОО имеет право предъявить к участникам требование о выплате недостающих сумм вкладов. При этом на участников, не уплативших часть своего вклада, могут быть наложены санкции в виде неустойки в соответствии со ст. 353 ГК.

Статья 79. Управление в товариществе с ограниченной ответственностью (в ред. Законов от 11 июля 1997 г.; от 2 марта 1998 г.; от 22 апреля 1998 г.)

1. Компетенция и порядок деятельности органов управления ТОО определяется ГК, Указом о хозяйственных товариществах, Законом о ТОО и уставом товарищества.

2. Выразителем общей воли участников ТОО является общее собрание его участников, которое является высшим органом управления товариществом.

Императивная норма ГК устанавливает исключительную компетенцию общего собрания по ряду важнейших для деятельности любого ТОО позиций. Вместе с тем перечень вопросов, отнесенных к исключительной компетенции общего собрания, не является исчерпывающим: в уставе товарищества исключительная компетенция общего собрания может быть расширена. Однако чрезмерное расширение исключительной компетенции этого органа затруднит деятельность исполнительных органов, помешает оперативному принятию решений, имеющих значение для коммерческих интересов товарищества.

К исключительной компетенции общего собрания участников ТОО относится принятие решений, условно говоря, конститутивного и организационного характера. К первым следует отнести изменение устава товарищества, изменение размера его уставного капитала, а также принятие решения о прекращении товарищества (реорганизации или ликвидации). Ко второй группе относятся: образование исполнительных органов товарищества и досрочное прекращение их полномочий, избрание ревизионной комиссии (ревизора), утверждение финансовой отчетности товарищества и распределение его чистого дохода.

Порядок принятия решений общим собранием по указанным вопросам определяется ГК, Законом о ТОО и уставом товарищества.

3. Для текущего руководства деятельностью ТОО создается исполнительный орган, подотчетный общему собранию участников товарищества. Порядок деятельности и компетенция исполнительного органа определяется в соответствии со