Комментарий к Гражданскому кодексу Республики Казахстан

Вид материала

Содержание

Подобный материал:

1 ... 4 5 6 7 8 9 10 11 ... 40

глава 3, предусмотрено (ст. 44), что казенное предприятие отвечает по своим обязательствам находящимися в его распоряжении денежными средствами. Но здесь же из этого общего правила сделано исключение, прямо связанное с п.9 комментируемой статьи: "Обращение взыскания на остальное имущество казенного предприятия не допускается, за исключением случаев ликвидации этого предприятия".

Поскольку комментируемая статья говорит о ликвидации казенного предприятия, она обоснованно допускает обращение взыскания на все имущество казенного предприятия, а не только на его денежные средства.

Статья 51. Удовлетворение требований кредиторов (в ред. Законов РК от 31 января 1997 г. и от 2 марта 1998 г.)

1. Удовлетворение требований кредиторов является третьим этапом в ликвидации юридического лица. Взыскание может быть обращено по общему правилу на любое имущество ликвидируемого юридического лица.

2. В п. 1 комментируемой статьи установлена очередность удовлетворения требований кредиторов. Установление такой очередности имеет важное значение, так как в соответствии с временным положением о безналичных расчетах в Республике Казахстан, утвержденном Правлением Национального Банка 19 ноября 1992 г., отменена календарная очередность платежей и юридическим лицам предоставлено право определять очередность платежей с их счетов. Если бы порядок удовлетворения требований кредиторов не был закреплен в ГК, могли быть нарушены права лиц, особо нуждающихся в защите при ликвидации юридического лица.

3. При ликвидации юридического лица, в соответствии с подпунктом 1 п.1 комментируемой статьи, оно обязано капитализировать и внести в страховую организацию суммы, подлежащие выплате в возмещение причинения вреда жизни и здоровью гражданина. Ликвидационный отчет утверждается лишь после капитализации сумм, необходимых для выплаты возмещения вреда в будущем, и перечисления их страховой организации. Страховая организация выплачивает потерпевшим суммы в возмещение вреда в размере, установленном законодательством.

4. Законодательство не препятствует кредитору обратиться к должнику после истечения срока, установленного ликвидационной комиссией. В этом случае кредитору из оставшегося имущества выплачивается его часть долга, а при отсутствии такого имущества его требования считаются погашенными.

5. Кредиторы, не согласные с решением ликвидационной комиссии, вправе обратиться за защитой своих прав в суд.

Статья 52. Банкротство (в ред. Закона РК от 21 января 1997 г.)

1. Настоящая статья устанавливает основные положения. Детальная регламентация отношений, возникающих в процессе банкротства, осуществляется Законом о банкротстве. Причем Закон о банкротстве применяется к делам о банкротстве юридических лиц, кроме казенных предприятий и учреждений.

Специальным законодательством могут быть установлены особенности применения процедур банкротства в отношении сельскохозяйственных предприятий, независимо от их организационно-правовой формы.

Законодательными актами могут быть установлены особенности применения процедур банкротства в отношении банков, страховых компаний, пенсионных фондов и некоторых других юридических лиц.

2. Основанием обращения в суд с заявлением о банкротстве должника для кредитора является неплатежеспособность должника.

Должник считается неплатежеспособным, если он не исполнил обязательство в течение трех месяцев с момента наступления срока его исполнения.

Основанием обращения в суд с заявлением о банкротстве для должника является его несостоятельность.

Достаточным основанием для официального объявления должника о своем банкротстве либо применении реабилитационной процедуры во внесудебном порядке является несостоятельность должника.

3. Дела о банкротстве рассматриваются судом по общим правилам гражданского судопроизводства с особенностями, установленными Законом о банкротстве.

Статья 53. Признание банкротства (в ред. Закона РК от 21 января 1997 г.)

1. Банкротство устанавливается добровольно на основании заявления должника в суд либо путем официального объявления должника о своем банкротстве во внесудебном порядке на основании соглашения с кредиторами.

2. Банкротство устанавливается принудительно на основании заявления в суд кредиторов или иных уполномоченных Законом о банкротстве лиц (см. комментарий к п.2 ст.49 ГК).

3. Закон о банкротстве предусматривает случай, когда должник не вправе, а обязан обратиться в суд с заявлением о признании его банкротом. Речь идет о случае, когда собственником имущества, уполномоченным им органом, учредителями или компетентным органом юридического лица принято решение о его ликвидации, а имущества недостаточно для удовлетворения требований кредиторов в полном объеме и с последними не достигнуто соглашение об официальном объявлении должника банкротом во внесудебном порядке (п. 2 ст.17 Закона о банкротстве). Неподача в данном случае заявления должником влечет применение к руководителю должника субсидиарной ответственности по обязательствам должника перед кредиторами (п. 6 ст. 3 Закона о банкротстве).

Статья 54. Реабилитационная процедура по делам о банкротстве (в ред. Закона РК от 21 января 1997 г.)

1. Порядок и сроки реабилитационной процедуры определены главой 4 Закона о банкротстве.

2. Реабилитационная процедура может быть применена лишь в отношении юридических лиц - коммерческих организаций.

3. Несостоятельный должник, собственник имущества должника (уполномоченный им орган), кредитор могут заявить ходатайство в суд о применении реабилитационной процедуры в отношении должника до принятия судом соответствующего решения.

Ходатайство о применении реабилитационной процедуры в отношении должника может содержаться в заявлении должника или кредитора о возбуждении производства по делу о банкротстве.

В ходатайстве должны содержаться обоснования целесообразности применения в отношении должника указанной процедуры, реальной возможности восстановления платежеспособности должника, предложение по кандидатуре реабилитационного управляющего. К ходатайству прилагается письменное согласие кандидата.

К ходатайству о применении реабилитационной процедуры может быть приложен план реабилитации несостоятельного должника.

К ходатайству, подаваемому должником, прилагается финансовая отчетность за 2 последних года.

При наличии ходатайства о применении в отношении должника реабилитационной процедуры суд с согласия залоговых кредиторов, представляющих более 50 процентов от общей суммы обеспеченных залогом требований, а также конкурсных кредиторов, на долю которых приходится более 50 процентов от общей суммы требований этих кредиторов, представляет кандидату в реабилитационные управляющие срок от 30 до 60 дней для разработки плана восстановления платежеспособности должника, кроме случаев, когда план реабилитации предоставлен одновременно с ходатайством. На указанный период управление несостоятельным должником осуществляет администратор.

Если с предлагаемым планом восстановления платежеспособности должника согласны залоговые кредиторы, представляющие более 50 процентов от общей суммы обеспеченных залогом требований, а также конкурсные кредиторы, на долю которых приходится более 50 процентов от общей суммы требований этих кредиторов, а интересы не согласившихся с планом реабилитации должника кредиторов не будут ущемлены, суд утверждает план реабилитации и выносит определение о приостановлении производства по делу о банкротстве и о применении в отношении должника реабилитационной процедуры.

4. План реабилитации несостоятельного должника должен содержать конкретные мероприятия по восстановлению платежеспособности должника (реабилитационные меры) и сроки погашения задолженности перед кредиторами.

Реабилитационные меры могут включать любые организационно-хозяйственные, технические, финансово-экономические, правовые и иные не противоречащие законодательству мероприятия, направленные на предотвращение ликвидации несостоятельного должника, а также комплекс таких мероприятий, в частности санацию, уступку прав требований должника, заключение мирового соглашения.

5. Основанием применения в отношении должника реабилитационной процедуры является наличие реальной возможности восстановления его платежеспособности с целью предотвращения его ликвидации. Реальная возможность восстановления платежеспособности должника подтверждается соответствующими документами: договорами, расчетами, экономическим обоснованием и др.

6. На период осуществления в отношении должника реабилитационной процедуры назначается реабилитационный управляющий, к которому переходят полномочия всех органов юридического лица по управлению его имуществом и делами. Реабилитационный управляющий является доверительным управляющим юридического лица. Реабилитационный управляющий вправе совершать любые не противоречащие законодательству действия, направленные на достижение цели реабилитации должника (увольнять работников, осуществлять внутреннюю реорганизацию, ликвидировать внутренние подразделения и др.).

7. С момента введения реабилитационной процедуры:

1) удовлетворяются требования граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, за исключением требований о возмещении морального вреда;

2) производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору, и по выплате вознаграждений по авторским договорам, срок выплат которых наступил после введения реабилитационной процедуры;

3) уплачиваются налоги и иные обязательные платежи в бюджет и внебюджетные фонды, срок внесения которых наступил после введения реабилитационной процедуры;

4) удовлетворяются требования кредиторов, возникшие из обязательств, в том числе из сделок, заключенных реабилитационным управляющим, срок исполнения которых наступил в период осуществления реабилитационной процедуры.

Все остальные расчеты по задолженностям должника перед кредиторами, включая задолженности, взыскания по которым производятся по исполнительным листам или в бесспорном порядке, осуществляются в соответствии с планом реабилитации с соблюдением очередности, установленной ст. 75 Закона о банкротстве.

8. Реабилитационный управляющий утверждается судом. Должник или кредиторы вправе предложить свои кандидатуры реабилитационного управляющего.

С согласия залоговых и конкурсных кредиторов, на долю которых приходится не менее 2/3 от общей суммы требований, реабилитационным управляющим может быть назначено юридическое лицо, если это не противоречит целям его деятельности, определенно ограниченным законодательными актами или учредительными документами.

При наличии нескольких кандидатур реабилитационный управляющий назначается на конкурсной основе.

9. Продолжительность осуществления реабилитационной процедуры не должна превышать двух лет. Суд вправе по ходатайству реабилитационного управляющего продлить срок его осуществления, но не более чем на 6 месяцев.

Реабилитационная процедура завершается, если достигнута ее цель, если цели достигнуть невозможно, если действия управляющего наносят ущерб интересам собственника имущества и кредиторов.

10. В рамках реабилитационной процедуры возможна санация. Санация реабилитационная мера, осуществляемая в судебном либо во внесудебном порядке, когда собственником имущества должника (уполномоченным им органом), кредиторами или иными лицами несостоятельному должнику оказывается финансовая помощь, а также реализуется иной комплекс мер по мобилизации резервов должника и улучшению его финансово-хозяйственного положения.

Если план реабилитации несостоятельного должника в качестве реабилитационной меры содержит его санацию, к плану должно быть приложено письменное обязательство участника санации перечислить денежные средства должнику и/или кредиторам в соответствии с планом реабилитации, с указанием размера и сроков.

Статья 55. Последствия возбуждения ликвидационного производства (в ред. Закона РК от 11 июля 1997 г.)

1. Ликвидационное производство в Законе о банкротстве называется конкурсным производством (см. название главы 6 упомянутого закона).

2. Банкрот имеет право обжаловать в суд неправомерные действия конкурсного управляющего, который является доверительным управляющим, и собрания (комитета) кредиторов.

3. На основании судебного решения запрет на отчуждение и передачу имущества банкрота подлежит регистрации в органах регистрации прав на недвижимое имущество, если в составе конкурсной массы имеется недвижимое имущество.

Статья 56. Освобождение несостоятельного должника от долгов

1. После завершения расчетов с кредиторами банкрот освобождается от исполнения обязательств и иных требований, предъявленных к исполнению и учтенных при признании юридического лица банкротом.

2. Банкрот не получает освобождение от долгов, если он скрыл или передал с целью сокрытия другому лицу часть своего имущества в течение года до момента подачи заявления о признании банкротом (ст.86 Закона о банкротстве).

Статья 57. Прекращение деятельности юридического лица-банкрота (в ред. Закона РК от 2 марта 1998 г.)

1. После освобождения банкрота от долгов и удовлетворения требований кредиторов конкурсный управляющий предоставляет в суд заключительный доклад о своей деятельности с приложением ликвидационного баланса и отчета об использовании средств, оставшихся после удовлетворения претензий.

Суд утверждает отчет конкурсного управляющего, а также ликвидационный баланс и принимает решение о прекращении конкурсного производства, о чем сообщает органу юстиции, осуществляющему государственную регистрацию юридических лиц.

2. После утверждения отчета ликвидатора и ликвидационного баланса суд выносит определение о завершении ликвидации должника.

В определении о завершении ликвидации должника могут быть разрешены также неурегулированные вопросы, связанные с вознаграждением конкурсному управляющему и оставшимся имуществом должника. Копия определения суда направляется органу, осуществляющему государственную регистрацию юридических лиц.

3. Ликвидация должника считается завершенной, а должник прекратившим существование после внесения об этом записи в государственный регистр юридических лиц.

II. ХОЗЯЙСТВЕННОЕ ТОВАРИЩЕСТВО

1. Общие положения

Статья 58. Основные положения о хозяйственном товариществе (в ред. Законов РК от 15 июля 1996 г., от 11 июля 1997 г. и от 2 марта 1998 г.)

1. В ст. 34 ГК предусмотрены только три организационно-правовые формы для юридических лиц, осуществляющих коммерческую (предпринимательскую) деятельность с целью извлечения прибыли: государственные предприятия, производственные кооперативы и хозяйственные товарищества. Поскольку государственные предприятия относятся к государственному сектору экономики, а основой деятельности производственных кооперативов является личное трудовое участие его членов, то, следовательно, хозяйственные товарищества являются основной формой предпринимательской деятельности в Казахстане.

Хозяйственные товарищества являются коммерческими организациями (о понятии коммерческой организации см. комментарий к ст. 34 ГК), ставящими основной задачей получение прибыли и распределение ее между участниками. Согласно положениям ГК они обладают общей правоспособностью, позволяющей им осуществлять любые виды деятельности, не запрещенные законодательством.

Физические и юридические лица, которые создают (учреждают) хозяйственное товарищество, называются учредителями. После государственной регистрации товарищества учредители являются участниками товарищества (п. 11 ст. 4 Указа о хозяйственных товариществах) с определенным в ГК и Указе объемом прав.

Важнейшим имущественным правом хозяйственного товарищества является право собственности на имущество, представленное на момент создания уставного капитала. Денежные суммы и другие имущественные ценности, вносимые учредителями в качестве вкладов в уставный капитал, а также имущество, произведенное и приобретенное самим товариществом, принадлежат ему на праве собственности. Право собственности является абсолютным правом, дающим в соответствии с п. 2 ст. 188 ГК возможность хозяйственному товариществу по своему усмотрению владеть, пользоваться и распоряжаться принадлежащим ему имуществом. Следовательно, имущество товарищества полностью обособлено от имущества его участников. (в ред. Законов РК от 15 июля 1996 г., от 11 июля 1997 г. и от 2 марта 1998 г.)

Что касается участников, то им принадлежат не имущество хозяйственного товарищества, а только доли в его имуществе, посредством которых происходит реализация строго оговоренных в ГК и других законодательных актах прав. При этом понятия "доля в имуществе" и "доля в уставном капитале" являются зависимыми понятиями. В связи с этим участники товарищества в соответствии с п. 2 ст. 36 ГК сохраняют на его имущество обязательственные права.

Хозяйственное товарищество по своей правовой природе является коллективной формой предпринимательства. Сущность его деятельности заключается в объединении действий различных лиц (как физических, так и юридических) и их денег в единое целое для решения общих задач, которые не могут быть достигнуты усилиями каждого из этих лиц в отдельности. С другой стороны, хозяйственное товарищество создается с целью отделения имущества, предназначенного для предпринимательской деятельности, от учредителей (учредителя) и передачи его в собственность товарищества. В связи с этим хозяйственное товарищество может быть учреждено одним лицом.

2. В п. 2 комментируемой статьи ГК называются пять видов хозяйственных товариществ: полное товарищество, коммандитное товарищество, ТОО, ТДО и АО. Хозяйственные товарищества по степени ответственности их участников по долгам товарищества можно разделить на две группы. К первой относятся полные и коммандитные товарищества, ко второй - ТОО, ТДО и АО.

Полное и коммандитное товарищества являются, учитывая характер ответственности полных товарищей, объединениями прежде всего физических лиц, которые создаются для осуществления предпринимательской деятельности, основанной на личном участии и, как правило, не связанной с привлечением больших капиталов. ТОО, ТДО и АО можно определить как организации, создаваемые одним или несколькими лицами путем объединения (а также обособления) капиталов для ведения предпринимательской деятельности.

В дальнейших статьях ГК даются определения и отличительные признаки того или иного вида товарищества.

3. Хозяйственные товарищества как юридические лица и субъекты гражданско-правовых отношений являются организациями, создаваемыми физическими лицами как напрямую, так и через посредство учрежденных ими юридических лиц. Юридическое лицо, с одной стороны, в случае его создания несколькими лицами выступает как объединение или организованный коллектив его создателей, с другой стороны, оно есть организация, учрежденная для самостоятельного хозяйствования с определенным имуществом.

Учитывая, что главным фактором для образования и деятельности полного товарищества является не наличие определенного комплекса имущества, а личное участие его участников в осуществляемой товариществом предпринимательской деятельности, данный вид хозяйственного товарищества по своей правовой природе выступает больше в роли объединения его участников для совместного ведения предпринимательской деятельности, чем организацией, учрежденной для хозяйствования на основе имущества, переданного в его собственность учредителями. То есть полное товарищество по своей природе является объединением личным и не требует от его учредителей вложения больших капиталов. Поэтому для полного (как и для близкого к нему по правовому статусу коммандитного товарищества) в соответствии с ГК и Указом о хозяйственных товариществах не требуется образования большого уставного капитала. Основой деятельности таких товариществ становятся не имущественные вклады его создателей, а их профессиональный опыт, организаторские способности, деловые связи и т.д.

Юридические лица не могут являться участниками полного товарищества. Поскольку для деятельности полных товариществ основным элементом является личное участие, то трудно представить, как будет "лично" участвовать в деятельности полного товарищества юридическое лицо. В итоге все сведется к участию первого руководителя от имени юридического лица, и легко предположить, к каким последствиям это приведет на практике. Однако юридические лица вправе принять участие в деятельности хозяйственного товарищества посредством внесения имущественных взносов. В этом случае может быть образовано коммандитное товарищество, в котором полными товарищами, несущими полную ответственность по долгам товарищества и управляющими его деятельностью, являются только граждане. Вкладчиками же, несущими ограниченную ответственность в пределах своих вкладов в уставный капитал и не принимающими участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности, могут быть как граждане, так и юридические лица.

Полные и коммандитные товарищества являются персональными товариществами. Гражданин имеет право участвовать в деятельности только одного полного товарищества или быть полным товарищем в одном коммандитном товариществе. В учредительных документах полного товарищества обязательно указывается его фирменное наименование, которое должно содержать имена всех его участников, а также слова "полное товарищество" либо имя одного или нескольких участников с добавлением слов "и компания", а также слова "полное товарищество", а в учредительных документах коммандитного товарищества - имена всех полных товарищей, а также слова "коммандитное товарищество" либо имя не менее чем одного полного товарища с добавлением слов "и компания", а также слова "коммандитное товарищество" (

Blog

Комментарий к Гражданскому кодексу Республики Казахстан

Содержание