Комментарий к Гражданскому кодексу Республики Казахстан
| Вид материала | Кодекс |
- Комментарий к гражданскому процессуальному кодексу российской федерации, 16123.05kb.
- Администрации Президента Республики Казахстан Всоответствии с Конституции Республики, 347.17kb.
- Министерство иностранных дел республики казахстан дайджест материал ов зарубежных сми, 1419.41kb.
- Закон Республики Казахстан от 17 декабря 1998 года n 321 "Казахстанская правда", 1043.49kb.
- Комментарий к Градостроительному кодексу, 4473.14kb.
- Вопросы Министерства транспорта и коммуникаций Республики Казахстан, 829.83kb.
- Закон Республики Казахстан от 18 декабря 2000 года №126-ii, 1507.24kb.
- Кодекс республики казахстан, 12117.19kb.
- Президент Республики Казахстан, депутаты Парламента Республики Казахстан и Правительство, 109.28kb.
- О концепции миграционной политики Республики Казахстан, 268.36kb.
4. Устав и учредительный договор являются учредительными документами хозяйственного товарищества.
Устав является документом, подтверждающим дееспособность хозяйственного товарищества как юридического лица. Учредительный договор является соглашением учредителей о создании товарищества.
В тех случаях, когда хозяйственное товарищество учреждается одним лицом, учредительный договор становится ненужным, поскольку соглашение о создании товарищества является двух- или многосторонней сделкой. В связи с этим учредительным документом хозяйственного товарищества, которое учреждено одним лицом, является только устав.
В соответствии с Законом РК "О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан" от 19 июня 1997 г. субъекты малого предпринимательства, создаваемые в организационно-правовой форме хозяйственного товарищества, за исключением АО, могут осуществлять свою деятельность на основании типового устава, содержание которого определяется Правительством РК.
5. Учредительные документы хозяйственного товарищества (устав и учредительный договор) подлежат нотариальному удостоверению.
Учредительный договор хозяйственного товарищества подписывается всеми его участниками (учредителями) (п. 4 ст. 4 Указа о хозяйственных товариществах).
Устав товарищества подписывается учредителем, назначенным в соответствии с учредительным договором управляющим данного товарищества, либо лицом, назначенным участниками хозяйственного товарищества его первым руководителем (высшим должностным лицом). Устав ТОО подписывается всеми учредителями или их уполномоченными представителями (п.3 ст.17 Закона о ТОО). Устав товарищества, учредителем которого является одно лицо, подписывается этим учредителем (п. 5 ст. 4 Указа о хозяйственных товариществах).
6. Учредительные документы хозяйственного товарищества должны содержать помимо сведений, указанных в п. п. 4 и 5 ст. 41 ГК, условия о размере долей каждого из участников; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов в уставный капитал товарищества; об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов в уставный капитал товарищества, а также иные сведения, предусмотренные законодательными актами.
В уставе хозяйственного товарищества определяются: вид товарищества, его наименование, местонахождения, срок деятельности (если он установлен при его учреждении), полномочия руководителя, органы управления и контроля, их компетенция, порядок образования имущества, порядок распределения прибыли и возмещения убытков, условия прекращения деятельности (реорганизации или ликвидации) товарищества, а также взаимоотношения между товариществом и учредителями (участниками). В уставе могут содержаться и другие положения, предусмотренные законодательством или учредителями (п. 8 ст. 4 Указа о хозяйственных товариществах).
В учредительном договоре учредители обязуются создать хозяйственное товарищество, установить порядок деятельности по его созданию и определить условия передачи своего имущества в собственность товарищества; участия в его деятельности; распределения между учредителями чистого дохода; управления его деятельностью; выхода из его состава; а также о размере долей каждого из учредителей; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов; ответственности учредителей за нарушение обязанностей по внесению вкладов; о размере и составе уставного капитала. Учредительный договор может содержать иные сведения, предусмотренные законодательством либо учредителями. Устав хозяйственного товарищества утверждается учредителями, что отражается в учредительном договоре (п. 8 ст. 4 Указа о хозяйственных товариществах).
В учредительных документах помимо условий, указанных выше, должны содержаться также условия, предусмотренные ГК и другими законодательными актами. Так, ст. ст. 14 и 17 Закона о ТОО предусматривают дополнительные сведения, которые необходимо соответственно отразить в учредительном договоре и уставе ТОО.
Если указанные условия не будут отражены в уставе и учредительном договоре товарищества, учредительные документы признаются недействительными по требованию государственных органов, которым такое право предоставлено законодательными актами, а также по требованию иных заинтересованных лиц в судебном порядке (п. 10 Указа о хозяйственных товариществах).
7. Положения учредительного договора касаются исключительно участников хозяйственного товарищества. В связи с этим содержание учредительного договора товарищества может представлять собой коммерческую тайну. Учредительный договор подлежит предъявлению в государственные или иные официальные органы, а также третьим лицам только по решению участников товарищества либо в случаях, установленных законодательными актами (п. 3 ст. 4 Указа о хозяйственных товариществах). Что касается устава хозяйственного товарищества, то он является публичным документом. Положения устава касаются не только участников товарищества, но и лиц, с которыми оно вступает в правоотношения. Поэтому все заинтересованные лица вправе ознакомиться с уставом хозяйственного товарищества (п. 3 ст. 4 Указа о хозяйственных товариществах).
8. ГК разрешает хозяйственным товариществам учреждать другие товарищества. При этом ГК и другие законодательные акты устанавливают некоторые ограничения в этом вопросе. Так, ТОО, а следовательно и ТДО, не могут быть учреждены другим хозяйственным товариществом, состоящим из одного лица (п. 2 ст. 77 ГК).
9. Из комментируемой статьи исключен п. 7, поскольку аналогичная норма установлена новой редакцией ст. 41 ГК.
Статья 59. Вклад в уставный капитал хозяйственного товарищества. Доля участника в уставном капитале и имуществе хозяйственного товарищества (в ред. Законов РК от 15 июля 1996 г., от 11 июля 1997 г. и от 2 марта 1998 г.)
1. Первоначальным источником формирования имущества хозяйственного товарищества являются вклады учредителей, совокупность которых образует уставный капитал товарищества. Размер уставного капитала указывается в учредительных документах.
В состав вклада участника товарищества помимо денег .в национальной валюте РК и иностранной валюте могут входить ценные бумаги, вещи, имущественные права, в том числе права требования, интеллектуальная собственность и иное имущество. Вносимое в уставный капитал хозяйственного товарищества имущество должно иметь подтверждаемую денежную стоимость, которая отражается в самостоятельном балансе товарищества (п. 2 ст. 6 Указа о хозяйственных товариществах).
2. Имущество хозяйственного товарищества разделено на доли, которые принадлежат участникам. Наличие у участника доли в имуществе товарищества означает, что он в пределах этой доли сохраняет на имущество товарищества обязательственные права. Доли участников в имуществе хозяйственного товарищества исчисляются в процентном выражении, а в АО - количеством акций (п. 2 ст. 7 Указа о хозяйственных товариществах).
Общим правилом, установленным ГК, является то, что доли участников в имуществе хозяйственного товарищества пропорциональны их вкладам. Однако участники могут установить иной порядок определения их долей в имуществе товарищества за исключением АО со всеми вытекающими из этого правовыми последствиями, а именно: устанавливается иной порядок участия в голосовании, получения дивидендов и имущества в случае выхода участника или прекращения деятельности товарищества. Так, два лица, решившие учредить хозяйственное товарищество, вправе прийти к соглашению, что они вносят равное количество имущества в уставный капитал, а их доли в имуществе товарищества составляют у одного, например, семьдесят процентов, а у другого - тридцать.
ГК предоставляет участникам товарищества право закладывать и продавать свою долю в его имуществе. Ограничения по распоряжению долей могут быть установлены законодательными актами или учредительными документами. Так, в соответствии с п. 2 ст. 80 ГК уставом ТОО может быть предусмотрен запрет на отчуждение участником своей доли (ее части) третьим лицам. Фактически такой запрет содержит п. 2 ст. 39 Указа о недрах, устанавливая, что если условием выдачи лицензии является определенный состав участников юридического лица, получившего лицензию, изменение состава участников без согласия лицензионного органа (то есть отчуждение одним или несколькими участниками своей доли) может послужить основанием прекращения действия лицензии.
3. Действующая ныне редакция комментируемой статьи содержит ряд важных изменений.
Во-первых, отменена действовавшая прежде обязательная независимая аудиторская проверка денежной оценки вкладов в уставный капитал участников хозяйственного товарищества. Вместо нее введена значительно более простая и дешевая процедура, изложенная новой редакцией п.1.
Во-вторых, усилена ответственность участников товарищества за правильность и достоверность определения суммы уставного капитала.
В-третьих, норма об ответственности товарищества за нарушение порядка уменьшения уставного капитала сформулирована новым п. 4 комментируемой статьи в качестве общего правила для всех видов хозяйственных товариществ.
4. Порядок и сроки внесения вкладов в уставный капитал, а также ответственность за неисполнение обязательств по формированию уставного капитала устанавливаются Указом о хозяйственных товариществах, Законом о ТОО и другими законодательными актами.
Статья 60. Управление хозяйственным товариществом (в ред. Закона РК от 2 марта 1998 г. и от 22 апреля 1998 г.)
1. Как юридическое лицо хозяйственное товарищество действует через свои органы управления. Каждый орган действует в пределах закрепленной за ним компетенции.
В последнее время в редакцию комментируемой статьи были внесены значительные изменения. Из органов управления хозяйственным товариществом было исключено такое непонятное образование, как контрольная комиссия.
Общее собрание (собрание представителей) участников является высшим органом управления хозяйственного товарищества, через который все участники могут воздействовать на деятельность товарищества посредством голосования по вопросам, отнесенным к компетенции собрания. Порядок деятельности и компетенция высшего органа управления того или иного вида хозяйственного товарищества определяется соответствующими нормами ГК, другими законодательными актами и учредительными документами.
2. Текущее руководство деятельностью хозяйственного товарищества осуществляет исполнительный орган - директор, президент и т.д. (единоличный орган) или дирекция, правление и т.д. (коллегиальный орган). Исполнительный орган товарищества имеет право в пределах прав, предоставленных ему учредительными документами или общим собранием (собранием представителей) участников, распоряжаться денежными средствами и другим имуществом товарищества, заключать договоры, вступать в другие правоотношения от имени хозяйственного товарищества. Директор, президент или другой единоличный орган товарищества может быть избран не из числа участников. Статья вполне закономерно делает упор на единоличном органе, из чего следует, что члены коллегиального органа также могут быть избраны не из числа участников.
Что касается наблюдательного совета, то он может быть создан только в ТОО и АО с целью контроля и надзора за деятельностью исполнительного органа - правления.
Для достижения наиболее эффективного способа управления хозяйственным товариществом его участники могут создавать и другие органы управления.
3. В комментируемую статью введен новый п. 4, определяющий условия и порядок аудиторской проверки хозяйственно-финансовой деятельности товарищества.
4. Порядок деятельности и компетенция органов управления хозяйственного товарищества регулируется нормами ГК, Указа о хозяйственных товариществах, других законодательных актов и учредительными документами.
Статья 61. Права и обязанности участников хозяйственного товарищества (в ред. Законов РК от 11 июля 1997 г. и от 2 марта 1998 г.)
Права участников товарищества разделяются на личные и имущественные. К личным правам участника относятся право на участие в управлении делами хозяйственного товарищества и право на получение информации о его деятельности. Имущественными правами являются права на получение прибыли и право на часть имущества в случае ликвидации или выхода из товарищества. Данные права являются необходимым минимумом, гарантирующим защиту интересов участника любого вида товарищества. Как специальные законы (Указ о хозяйственных товариществах и другие), так и учредительные документы конкретных хозяйственных товариществ могут расширять этот перечень, но не вправе сузить его. Однако ГК и соответственно другие законодательные акты устанавливают исключение из этого правила. Так, участник (акционер) АО не может напрямую получить часть имущества АО при выходе из него. Он может продать свои акции (долю в имуществе) другим акционерам, самому обществу или третьим лицам (ст. 86 ГК и ст. 38 (ранее 55) Указа о хозяйственных товариществах). Вкладчики в коммандитном товариществе и акционеры - владельцы привилегированных акций не имеют права участвовать в управлении товариществом, если иное не предусмотрено учредительными документами (ст. 75; п. 2 ст. 139 ГК; ст. 30; п. 12 ст. 44 (ранее 61) Указа о хозяйственных товариществах).
2. Наряду с правами на участников хозяйственного товарищества возлагаются определенные обязанности. К ним относятся, во-первых, обязанность по соблюдению требований учредительных документов товарищества, во-вторых, по внесению вкладов в уставный капитал и, в-третьих, по неразглашению информации, объявленной товариществом коммерческой тайной. Эти обязанности, как и права, относятся к участникам всех видов хозяйственных товариществ, за исключением случаев, установленных законодательными актами. Так, участники акционерного общества имеют единственную обязанность по оплате акций общества в порядке, размере и способами, предусмотренными учредительными документами. Никакие другие обязанности не могут быть возложены на акционеров без их согласия (пп. 2 и 3 ст. 45 (ранее 62) Указа о хозяйственных товариществах). Учредительные документы хозяйственного товарищества могут предусмотреть для его участников и другие обязанности, например, по внесению дополнительных имущественных взносов, по воздержанию от ведения аналогичной деятельности и т.д.
Порядок осуществления некоторых прав и обязанностей участником хозяйственного товарищества должен быть регламентирован в учредительных документах. К таким правам и обязанностям относятся права на участие в управлении делами товарищества и на получение информации о его деятельности, обязанность по внесению вклада в уставный капитал.
3. Из п.1 комментируемой статьи исключен подпункт 5, предоставлявший участнику хозяйственного товарищества право свободного выхода из товарищества с получением стоимости своей доли имущества. В настоящее время выходящий из товарищества участник не может требовать стоимости доли, не вправе передать ее или продать другому лицу.
Статья 62. Преобразование хозяйственных товариществ (в ред. Закона РК от 15 июля 1997 г.)
1. В настоящей статье ГК устанавливается общее правило, согласно которому хозяйственные товарищества могут преобразовываться из одного вида в другое. Решение о преобразовании товарищества должно быть обязательно принято на общем собрании (собрании представителей) его участников. Порядок таких преобразований, а также исключения из этого правила определяются другими статьями ГК, Указом о хозяйственных товариществах и другими законодательными актами.
2. С целью защиты прав кредиторов в комментируемой статье указываются особенности преобразования полных и коммандитных товариществ. Участники полного товарищества и полные товарищи в коммандитном товариществе несут солидарную ответственность по обязательствам этих товариществ всем своим имуществом. При преобразовании полного или коммандитного товарищества в АО, ТОО или ТДО меняется характер ответственности участников: она становится ограниченной. Поскольку кредиторы, вступившие в отношения с полным товариществом или коммандитным товариществом до их преобразования, знали, что по обязательствам этих товариществ их участники несут солидарную имущественную ответственность, ГК защищает их права путем установления требования, согласно которому каждый полный товарищ, ставший участником АО, ТОО или ТДО, продолжает нести в течение двух лет субсидиарную ответственность всем своим имуществом по обязательствам, перешедшим к АО, ТОО или ТДО от полного или коммандитного товарищества. При этом отчуждение бывшим полным товарищем принадлежащих ему акций (долей) не освобождает его от такой ответственности.
2. Полное товарищество
Статья 63. Основные положения о полном товариществе
1. Отличительным признаком полного товарищества является полная ответственность его участников по обязательствам товарищества. По обязательствам полного товарищества несут ответственность, с одной стороны, само товарищество в пределах находящегося у него имущества, с другой стороны - его участники. Все участники несут перед кредиторами товарищества солидарную и неограниченную ответственность, причем кредиторы имеют право предъявить иск к участникам только после того, как будет установлено, что у товарищества отсутствует необходимое имущество для покрытия его долгов. При этом обращение с требованием о погашении долгов к участникам не связано с необходимостью установления банкротства товарищества, поскольку в силу природы полного товарищества его участники отвечают по его обязательствам. Важно лишь установить сам факт недостаточности имущества у товарищества. Таким образом, ответственность участников полного товарищества по его обязательствам является субсидиарной.
2. Кредиторы вправе предъявить свои требования к любому из участников товарищества, причем ни один из участников не может быть по договору освобожден от нее перед третьими лицами. Если же в договоре содержатся положения об освобождении от ответственности отдельных участников, то эти установления могут действовать только в отношениях участников между собой. Соответственно участник, погасивший долги полного товарищества, имеет право регрессного требования к остальным участникам, каждый из которых несет ответственность пропорционально вложенному вкладу в товарищество, а следовательно, пропорционально его доле в имуществе товарищества.
Статья 64. Уставный капитал полного товарищества (в ред. Закона РК от 11 июля 1997 г.)
1. Размер уставного капитала любого вида товарищества, в том числе и полного, определяется по соглашению учредителей и указывается в учредительных документах. При этом учредители должны выполнить требования о минимальном размере уставного капитала товарищества, установленные Указом о хозяйственных товариществах или другими законодательными актами. Так, уставный капитал полного товарищества должен быть не менее двадцати пяти размеров месячных расчетных показателей, установленных в РК на момент внесения участниками вкладов в уставный капитал.
Поскольку участники полного товарищества несут неограниченную ответственность по его обязательствам, минимальный размер уставного капитала этого вида хозяйственного товарищества согласно Указу о хозяйственных товариществах является небольшим.
2. Указ о хозяйственных товариществах и другие законодательные акты также не предусматривают ответственности для полного товарищества и его участников за ненаполнение уставного капитала в сроки, установленные учредительными документами. Этого и не требуется, поскольку участники несут полную солидарную ответственность по долгам полного товарищества всем своим имуществом.
3. Участники имеют право уменьшить уставный капитал полного товарищества, но не ниже минимального размера, установленного Указом о хозяйственных товариществах или другими законодательными актами (