Семинару на тему: «актуальные вопросы правового регулирования хозяйственной деятельности организаций»

Вид материала

Подобный материал:

1 2 3 4 5 6 7 8 9 ... 16

4.3. Заключение договора

4.3.1. Общий порядок заключения договоров

Заключение договоров проходит две стадии:

оферта (предложение заключить договор);
акцепт (согласие заключить договор).

Соответственно, стороны называются оферент и акцептант.

Оферта должна содержать существенные условия договора. Договор считается заключенным, когда оферент получает акцепт от акцептанта.

Необходимо иметь в виду, что акцептом, наряду с ответом о полном и безоговорочном принятии условий оферты, признается совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором.

Чаще всего заключение договора происходит путем подписания сторонами одного документа, содержащего условия сделки.

4.3.2.Наименование договора

Наименование договора не только указывает на его вид, но и индивидуализирует сам договор, а тем более облегчает его толкование, особенно если в дальнейшем предстоит рассмотрение в арбитражном суде правоотношения, вытекающего из договора. Правда, в том случае, если наименование договора не будет соответствовать его содержанию, к договору будут применяться те нормы действующего законодательства, которые регулируют отношения, установленные в самом тексте договора.

4.3.3.Момент заключения договора

Договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения.

Соглашение сторон считается состоявшимся в тот момент, когда оферент получил согласие акцептанта, а при составлении договора в форме единого документа – после подписания его всеми сторонами договора. В тех случаях, когда Гражданский кодекс РФ требует обязательной передачи вещи, договор считается заключенным с момента передачи соответствующего имущества (например, договор займа вступает в силу с момента фактической передачи денег займодавцем заемщику).

Договор, подлежащий государственной регистрации, считается заключенным с момента его регистрации, если иное не установлено законом.

4.3.4. Место и дата заключения договора

Местом заключения договора является то место, которое указано в самом договоре. Если в договоре не указано место его заключения, то считается, что он заключен по месту жительства гражданина или в месте нахождения юридического лица, направившего оферту.

Подписание договора без указания места его заключения или с открытой датой должно быть исключено, поскольку включение в последующем в его текст различных данных о дате и месте заключения договора при определенных обстоятельствах может свидетельствовать о заключении различных договоров. Легко прогнозируема в данном случае ситуация, когда недобросовестная сторона, получив исполнение по одному договору, может потребовать исполнения обязательств и по другому экземпляру того же договора, содержащего иные сведения о дате и (или) месте заключения договора.

Место заключения договора существенно и для решения некоторых других вопросов, например, установления цены в возмездном договоре, если она не была предусмотрена и должна определяться применительно к цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы и услуги. Место заключения договора должно приниматься во внимание также при толковании условий договора. Если договор был заключен на ярмарке или выставке, при толковании его условий должны учитываться действующие на ярмарке (выставке) правила и обычаи ее проведения.

4.3.5.Начало и окончание действия договора

Договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения. При этом стороны договора вправе указать в тексте договора, что его условия применяются к отношениям, возникшим до заключения договора.

Истечение срока договора только тогда прекращает его действие, когда стороны надлежащим образом исполнили все лежащие на них обязанности. Если не исполнена хотя бы одна обязанность, вытекающая из договора, то он не прекращает своего действия и по истечении срока, на который был заключен.

Законом или договором может быть предусмотрено, что окончание срока действия договора влечет прекращение обязательств сторон по договору. Если таких правил не установлено, вытекающие из договора обязательства сторон сохраняются до их надлежащего исполнения. В любом случае окончание срока действия договора не освобождает стороны от ответственности за его нарушение.

4.3.6. Заключение договора в обязательном порядке

В случаях, когда в соответствии с гражданским законодательством заключение договора обязательно для стороны, направившей оферту (проект договора), и ей в течение тридцати дней будет направлен протокол разногласий к проекту договора, эта сторона обязана в течение тридцати дней со дня получения протокола разногласий известить другую сторону либо о принятии договора в ее редакции, либо об отклонении протокола разногласий. Если сторона, для которой в соответствии с Гражданским кодексом РФ или иными законами заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор.

4.3.7. Заключение договора на торгах

Договор может быть заключен путем проведения торгов с лицом, выигравшим торги. В некоторых случаях, указанных в Гражданском кодексе РФ или иных законах, договоры о продаже вещи или имущественного права могут быть заключены только путем проведения торгов. Например, заложенное имущество продается только на торгах. Торги проводятся в форме аукциона или конкурса, которые в свою очередь могут быть открытыми или закрытыми. В открытом аукционе или конкурсе может принимать участие любое лицо, в закрытом принимают участие только лица, специально приглашенные.

Лицо, выигравшее торги, и организатор торгов подписывают протокол о результатах торгов, который имеет силу договора. Если предметом торгов было только право на заключение договора, такой договор должен быть подписан сторонами не позднее 20 дней или иного указанного в извещении срока после завершения торгов и оформления протокола.

Действительность заключенного на торгах договора зависит от действительности проведенных торгов. Если торги будут признаны судом недействительными, недействительным признается и договор, заключенный с лицом, выигравшим торги.

4.3.8. Условие договора о сроке

Договор, в котором отсутствует условие о прекращении обязательств в связи с истечением срока договора, признается действующим до определенного в нем момента окончания исполнения сторонами обязательства. Иными словами, если стороны закрепили, например, что договор, по которому одна сторона обязуется передать за плату другой стороне товар, заключен на срок до 31 декабря текущего года, и до указанной даты стороны не исполнили своих обязательств, то данный договор признается действующим до момента фактического исполнения обязательств по нему.

Между тем закон допускает возможность указания в договоре, что окончание срока его действия влечет прекращение обязательств по договору.

При необходимости норму о сроке действия договора необходимо правильно отразить в его тексте, чтобы она влекла прекращение договора. В частности, сторонам следует указывать, что договор действует до определенной даты, после наступления которой права и обязанности по нему прекращаются. В случае отсутствия последней фразы обязательства будут юридически действовать и после наступления определенной в договоре даты.

Необходимо, кроме того, учитывать, что, устанавливая временные рамки действия договора, стороны берут на себя и риски, связанные с неисполнением обязательств. После истечения срока действия договора они уже не смогут потребовать от неисправного контрагента реального исполнения его части договора.

4.3.9. Ответственность по договору

Гражданский кодекс РФ предусматривает две формы ответственности: возмещение убытков и уплату неустойки.

Убытки традиционно делятся на реальный ущерб, который иногда именуют положительным ущербом, и упущенную выгоду, для которой существует еще одно равнозначное наименование - неполученные доходы. Реальный ущерб - это, во-первых, фактически понесенные стороной расходы, возникшие в результате нарушения договора ее контрагентом, во-вторых, реальный ущерб может быть выражен в расходах, которые придется понести в будущем для устранения последствий нарушения договора.

Под упущенной выгодой понимают доходы, которые были бы получены кредитором при обычных условиях, если бы обязательство не оказалось нарушено должником. При определении этих доходов гражданское законодательство предписывает учитывать принятые для их получения меры и сделанные с этой целью приготовления. Кроме того, размер неполученного дохода должен определяться с учетом разумных затрат, которые пришлось бы понести кредитору, если бы обязательство было исполнено надлежаще.

Другая, помимо убытков, форма ответственности, состоит во взыскании с нарушителя обязательства неустойки, под которой понимается определенная законом или договором денежная сумма, уплачиваемая должником кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения договора. В подавляющем большинстве случаев неустойка устанавливается в договоре, но если она предусмотрена законом, то она применяется в отношениях сторон независимо от того, говорится о ней в договоре или нет. Стороны вправе повысить размер законной неустойки, если закон этого не запрещает.

Специальная разновидность ответственности за неисполнение денежных обязательств предусмотрена в ст. 395 Гражданского кодекса РФ. Она заключается в том, что лицо, которое без должных правовых оснований пользуется чужими денежными средствами (не оплачивает в срок полученный товар (работы, услуги) либо, получив оплату, не производит встречного исполнения и т.п.), уплачивает проценты на сумму этих средств в размере ставки рефинансирования Центрального банка РФ.

Следует обратить внимание на то обстоятельство, что данная ответственность установлена для случаев неисполнения денежных обязательств. Поэтому она не может быть применена в таких договорах, как мена, в которых движение денег отсутствует или в случаях, когда сторона договора просрочила поставку товара (выполнение работ, оказание услуг).

В случае отсутствия в договоре условий об ответственности к отношениям сторон применимы положения Гражданского кодекса РФ, в силу которых должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные нарушением обязательства. Взыскание убытков, однако, сопряжено с необходимостью обосновать их размер и установить наличие причинной связи между действием (бездействием) нарушителя обязательства и фактом возникновения убытков. Гораздо проще было бы определить в договоре штрафные санкции в отношении исполнителя - за задержку представления заказчику результатов работ, и последнего - за задержку приемки работ и их оплаты.

4.3.10. Претензионный (досудебный) порядок урегулирования споров

Досудебное урегулирование возникающих между сторонами договора разногласий путем проведения сторонами соответствующих переговоров возможно и без указания на данное право в тексте договора. Однако если данное условие договором предусмотрено, его соблюдение является обязательным.

Согласно правилам процессуального законодательства арбитражный суд (суд общей юрисдикции) в случае несоблюдения истцом досудебного порядка урегулирования спора оставляет исковое заявление без рассмотрения. В свою очередь, соблюдение истцом данного порядка должно быть подтверждено путем представления в суд соответствующих документов (претензий, документов, подтверждающих их вручение контрагенту, и др.), свидетельствующих о принятии стороной всех возможных мер по урегулированию спора, что, несомненно, является препятствием к оперативному разрешению возникших разногласий.

4.3.11. Количество экземпляров договора

Анализ практики договорной работы свидетельствует о целесообразности заключения договора в нескольких экземплярах (как правило, по одному экземпляру для каждой из сторон) с указанием на это в тексте самого договора. Выполнение данного требования необходимо в целях исключения:

1) возможной утраты, подмены договора;

2) одностороннего дополнения текста договора новыми положениями (исключения из текста договора отдельных положений).

Кроме того, во избежание подмены отдельных страниц договора сторонам рекомендуется подписывать каждую его страницу.

4.3.12. Подписание договора

При заключении (подписании) договора необходимо удостовериться, что договор визирует уполномоченное на то лицо.

Так, если в тексте договора указано, что лицо, подписывающее его, действует на основании устава, доверенности, иного документа, подтверждающего полномочия на подписание договора, это предполагает, что контрагент ознакомился с содержанием указанного документа, знал или должен был знать о неправомерности подписания сделки данным лицом. При этом договор, подписанный неуполномоченным лицом, может быть признан судом недействительным.

Во избежание подобной ситуации рекомендуется перед подписанием договора внимательно изучить соответствующую документацию (устав, доверенность, документ, удостоверяющий личность лица, подписывающего договор, и др.).

Помимо этого в случае осуществления контрагентом деятельности, требующей в соответствии с действующим законодательством наличия лицензии, уместно проверить ее наличие, а также подлинность.

В ст.160 Гражданского кодекса РФ говорится о том, что сделка в письменной форме должна оформляться документально. Но скрепление договора печатью Гражданский кодекс РФ относит лишь к дополнительному требованию, о котором стороны могут договориться по желанию. Поэтому при заключении договора стороны могут печати не ставить. Московские судьи также придерживаются этого мнения (см., например, Постановление ФАС Московского округа от 19 января 2004 г. N КГ-А40/10923-03-П.

4.3.13. Порядок изменения и прекращения договора

Для изменения или расторжения договора требуется взаимное согласие сторон, если иное не предусмотрено законодательством или самим договором. При изменении договора обязательства сторон сохраняются в измененном виде. При расторжении договора обязательства сторон прекращаются.

По требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда в следующих случаях:

- при существенном нарушении договора другой стороной. Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора;

- в связи с существенным изменением обстоятельств. Изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях. По своей сути существенное изменение обстоятельств - это нечто среднее между форс-мажорными обстоятельствами и нормальными условиями для исполнения договора;

- в иных случаях, предусмотренных гражданским законодательством или самим договором.

В случае полного или частичного отказа от исполнения договора одной из сторон, когда такой отказ допускается законом или соглашением сторон, договор считается соответственно расторгнутым или измененным.

Соглашение об изменении или расторжении договора совершается в той же форме, что и договор, если из закона, иных правовых актов, договора или обычаев делового оборота не вытекает иное.

4.3.14. Значение и порядок оформления доверенности на представление интересов юридического лица при оформлении договорных отношений

В определенных обстоятельствах (занятость, болезнь, командировка и т.д.) руководитель юридического лица может поручить заключение договора другому лицу (представителю). Такой вид отношений получил название представительства.

Доверенность оформляется в строго определенных случаях и обязательно в письменной форме. Устная форма доверенности не допускается.

Доверенность от имени юридического лица выдается за подписью его руководителя или иного лица, уполномоченного на это его учредительными документами, и скрепляется оттиском печати организации.

Если юридическое лицо основано на государственной или муниципальной собственности, то доверенность от его имени на получение или выдачу денег и других имущественных ценностей должна быть подписана также главным (старшим) бухгалтером.

По содержанию и объему полномочий, которыми наделяется представитель, различаются три вида доверенностей:

- генеральные (общие). Выдаются для совершения разнообразных сделок и иных юридических действий в течение определенного периода времени; пример такой доверенности - доверенность, выдаваемая руководителю филиала юридического лица;

- специальные. Выдаются на совершение ряда однородных сделок или иных юридических действий; к ним можно отнести доверенности для представительства в суде, арбитражном суде, на получение товарно-материальных ценностей от грузоперевозчика и т.п.;

- разовые. Выдаются для совершения одной строго определенной сделки или иного юридического действия.

Срок действия доверенности не может превышать трех лет. Если срок в доверенности не указан, то она сохраняет силу в течение года со дня ее выдачи. Доверенность, в которой не указана дата ее выдачи, ничтожна (ст. 186 Гражданского кодекса РФ). Доверенность, предназначенная для совершения действия за границей и не содержащая указания о сроке ее действия, сохраняет силу до ее отмены лицом, выдавшим доверенность.

Статьей 188 Гражданского кодекса РФ предусмотрены случаи, когда действие доверенности прекращается:

- истечение срока доверенности;

- отмена доверенности лицом, выдавшим ее;

- отказ лица, которому выдана доверенность;

- прекращение существования юридического лица, от имени которого выдана доверенность;

- прекращение существования юридического лица, которому выдана доверенность.

Так, лицо, выдавшее доверенность, может в любой момент отменить доверенность или ее передоверие, а лицо, которому доверенность выдана, - отказаться от нее.

Отмена доверенности порождает определенные правовые последствия. Так, лицо, выдавшее доверенность и впоследствии отменившее ее, обязано известить об отмене лицо, которому доверенность выдана, а также известных ему третьих лиц, для представительства перед которыми дана доверенность. Такая же обязанность возлагается на правопреемников лица, выдавшего доверенность.

Пока лицо, получившее доверенность, не узнало о прекращении ее действия (или в срок, когда оно должно было об этом узнать), права и обязанности, возникшие в результате действий этого лица, сохраняют силу для выдавшего доверенность и его правопреемников в отношении третьих лиц. Это правило не применяется, если третье лицо знало или должно было знать, что действие доверенности прекратилось (часть вторая ст. 189 Гражданского кодекса РФ).

После отмены доверенности лицо, которому она выдана, или его правопреемники обязаны немедленно вернуть доверенность. Доверенность, срок действия которой закончился, также должна быть возвращена представителем (или его правопреемником) лицу, ее выдавшему, чтобы предотвратить возможность ее дальнейшего неправомерного использования.

Если сделка требует нотариальной формы, то доверенность на ее совершение также должна быть нотариально удостоверена. При этом нотариус ставит на доверенности удостоверительную надпись.

Blog