Военный университет
| Вид материала | Диссертация |
- Юркевич александр геннадьевич, 67.81kb.
- Беспалов, 2936.89kb.
- Военный университет, 1987.3kb.
- Интегрального подхода, 759.58kb.
- Ём Владимирович языковая онтология смеховой культуры, 820.44kb.
- Министерство обороны российской федерации военный университет, 2195.8kb.
- Шишкарёв Сергей Николаевич правовой порядок в сфере противодействия коррупции: теоретико-правовое, 659.19kb.
- Примерные темы сочинений для поступающих в Военный университет, которые предлагались, 32.58kb.
- Аракчеев алексей Андреевич (1769-1834), российский государственный и военный деятель,, 52.09kb.
- Военный университет, 7556.71kb.
Лицо, поступающее на военную службу, сознательно идет на значительное ограничение своих прав и свобод, связанное с прохождением военной службы. Заключая контракт, гражданин должен знать, что государство гарантирует ему какие-то определенные условия службы, материального обеспечения и т.д., во всяком случае, не допускает их ухудшения.
К сожалению, реальные условия жизни военнослужащих пока, как и у большинства населения страны, имеют тенденцию к ухудшению. Например, по данным Главного управления военного бюджета и финансирования МО РФ размер месячного денежного довольствия командира роты в звании капитана со всеми процентными надбавками за 7 лет офицерской выслуги и 1-й класс специалиста на 1 января 1994 года в валютном эквиваленте по биржевому курсу составлял 186 долларов США, в июне того же года за счет инфляции снизился до 117 долларов,, с 1 июля 1994 года был проиндексирован, но лишь до 164 долларов, затем вновь подвергся инфляции, но за счет некоторых процентных надбавок составил на 1 января 1995 года 103 доллара, а к 10 февраля капитан успел победнеть до 89 долларов.217
Если гражданин знает, что в случае ухудшения по объективным причинам первоначально существовавших условий, он не будет принуждаться к продолжению исполнения своих обязанностей по военной службе, он охотно заключит контракт, если существующие условия его устраивают. В противном случае, когда все видят, что условия труда и жизни военнослужащих постоянно ухудшаются, государство своих обязанностей перед ними не выполняет, но под угрозой санкций принуждает к продолжению службы, очевидно, что желающих подписать контракт будет немного, и в основном это будут те, которые другого применения себе найти просто не могут, то есть армия будет комплектоваться по остаточному принципу.
Трудовое законодательство вопрос об одностороннем изменении условий договора решает путем установления ограничений на изменение условий труда. В соответствии со статьей 24 КЗоТ РФ администрация предприятия не вправе требовать от рабочего или служащего выполнения работы, не обусловленной договором. Статья 25 КЗоТ РФ разрешает перевод на другую работу на том же предприятии, а также перевод на работу в другое предприятие, либо в другую местность, хотя бы и вместе со своим предприятием, только с согласия рабочего или служащего, за исключением временного перевода на другую работу в случае производственной необходимости или в случае простоя, а также в виде взыскания за нарушение трудовой дисциплины.
В то же время не считается переводом на другую работу перемещение рабочего или служащего на другое рабочее место на том же предприятии без изменения специальности, квалификации, должности, размера заработной платы, льгот, преимуществ и иных существенных условий труда.
В литературе выделяют также обязательные и дополнительные условия трудового договора, причем у авторов нет единого мнения о том, какие условия трудового договора следует считать обязательными. Под обязательными условиями понимают такие, при отсутствии согласия по которым нет и трудового договора.218
На наш взгляд, приведенные положения с учетом специфики военной службы могут быть применены при регулировании поступления граждан на военную службу по контракту. Для правильного решения вопроса необходимо законодательно определить существенные условия контракта о прохождении военной службы, которые, во-первых, подлежат обязательному согласованию при подписании контракта, а во-вторых, не могут быть изменены ни Министерством обороны, ни военнослужащим в одностороннем порядке. Разумеется, для разных видов контрактов, о чем пойдет речь ниже, условия могут быть различны.
Нарушение одной из подписавших контракт сторон таких условий должно повлечь предоставление другой стороне права на прекращение исполнения обязанностей по контракту, а в определенных случаях - и возмещения причиненного ей ущерба.
Действующее законодательство позволяет классифицировать виды контрактов о прохождении военной службы по следующим основаниям: 1) федеральный орган исполнительной власти, с которым заключается контракт; 2) место прохождения службы в соответствующих войсках (органах); 3) срок военной службы по контракту; 4) воинское звание, предусмотренное по подлежащей замещению должности; 5) порядковый номер контракта, заключаемого конкретным лицом; 6) правовое положение гражданина в момент заключения контракта. Причем многие из указанных видов контрактов могут заключаться только в строго определенных законом сочетаниях.
По федеральным органам исполнительной власти, в которых предусмотрена военная служба, исходя из текста Законов РФ “Об обороне” и “О воинской обязанности и военной службе”, Указа Президента РФ от 10 января 1994 г. № 66 “О структуре федеральных органов исполнительной власти”219 контракты о прохождении военной службы можно подразделить на заключаемые: а) с Министерством обороны РФ (о службе в Вооруженных Силах), б) с Федеральной пограничной службой РФ (о службе в пограничных войсках); в) с Министерством внутренних дел РФ (о службе во внутренних войсках); г) с Федеральным агентством правительственной связи и информации (о службе в войсках правительственной связи, обеспечивающих связь с органами военного управления); д) с Федеральным управлением железнодорожных войск (о службе в железнодорожных войсках); е) с Министерством РФ по делам гражданской обороны, чрезвычайным ситуациям и ликвидации последствий стихийных бедствий (о службе в войсках гражданской обороны); ж) с Федеральной службой безопасности РФ (о службе в федеральных органах государственной безопасности); з) со Службой внешней разведки РФ (о службе в органах внешней разведки); и) с Главным управлением охраны РФ.
В части 2 статьи 30 Закона указано, что контракты заключаются в порядке, определяемом Положением о порядке прохождения военной службы. По смыслу части 3 статьи 35 Закона Положение о порядке прохождения военной службы будет единым для всех вышеуказанных войск и органов, однако, особенности прохождения военной службы в них определяются законами, регулирующими их деятельность. Следовательно, положения, содержащиеся в Законе РФ “О воинской обязанности и военной службе” относительно поступления на военную службу по контракту, обязательны для всех федеральных органов исполнительной власти, в которых предусмотрена военная служба, с учетом особенностей, предусмотренных специальными законами.
По месту прохождения службы в соответствующих войсках (органах) контракты подразделяются на (статья 33 Закона):
- контракт о прохождении военной службы в кадрах Вооруженных Сил РФ, других войск, органов внешней разведки или федеральных органов государственной безопасности;
- контракт о прохождении военной службы в кадрах конкретной воинской части;
- контракт о прохождении военной службы на конкретной должности в конкретной воинской части.
Военнослужащий, проходящий военную службу по контракту в кадрах соответствующих войск (органов), может быть назначен на воинскую должность с переводом к новому месту службы без его согласия.
По срокам военной службы выделим пять видов контрактов: заключаемые на срок 3, 5 или 10 лет; заключаемые на меньший срок до наступления предельного возраста пребывания на военной службе военнослужащего, заключающего контракт (статья 34 Закона); заключаемые на годичный срок с военнослужащим, достигшим предельного возраста пребывания на военной службе (часть 4 статьи 48 Закона).
По воинскому званию, предусмотренному по подлежащей замещению военнослужащим должности, контракты подразделяются на заключаемые для укомплектования должностей, замещаемых: а) солдатами (матросами); б) сержантами (старшинами); в) прапорщиками и мичманами; г) офицерами в воинском звании до подполковника и ему равных включительно; д) офицерами от полковника и ему равных и выше.
По порядковому номеру контракта, заключаемого конкретным лицом, контракт может быть первым и последующим. С гражданином, впервые поступающим на военную службу по контракту, контракт о прохождении военной службы заключается (статья 34 Закона):
- с поступающим на воинскую должность, замещаемую солдатами (матросами), а также сержантами (старшинами), - на 3 года;
- с поступающими на воинскую должность, замещаемую прапорщиками (мичманами), - на 5 лет;
- с поступающими на воинскую должность, замещаемую офицерами, - на 5 лет.
В зависимости от правового положения гражданина при заключении контрактов последние можно разделить на заключаемые: 1) состоящими на военной службе; 2) не состоящими на военной службе.
Гражданские лица могут быть разделены по имеющимся воинским званиям запаса. Это имеет значение для той должности, на замещение которой они могут претендовать, на чем мы подробнее остановимся при рассмотрении порядка заключения контрактов.
Сразу оговоримся, что контракт о военном обучении по программе подготовки офицеров запаса на военной кафедре при государственном образовательном учреждении высшего профессионального образования, который вправе заключить отвечающий установленным требованиям гражданин, обучающийся в указанном учебном заведении, не является контрактом о прохождении военной службы. Такой контракт не предусматривает немедленного зачисления гражданина в списки части и приобретения им статуса военнослужащего. Привлечение на военную службу указанной категории граждан в соответствии с частью 3 статьи 19 Закона происходит в результате призыва их на военную службу. В случае изъявления такими гражданами самостоятельного желания служить в армии, они заключают контракт о прохождении военной службы в общем порядке.
Различие в правовом положении военнослужащих обуславливает следующие особенности в заключении с ними контрактов о прохождении военной службы.
С военнослужащим - курсантом военного образовательного учреждения профессионального образования контракт заключается на время обучения в указанном образовательном учреждении и 5 лет военной службы после его окончания.
Военнослужащий, проходящий военную службу по призыву, может заключить первый контракт о прохождении военной службы на меньший, чем указано выше, срок, при условии, что общая продолжительность его военной службы по призыву и первому контракту составляет 3 года или 5 лет в зависимости от замещаемой должности.
С военнослужащим, имеющим офицерское воинское звание и поступившим в военное образовательное учреждение высшего профессионального образования, заключается контракт о прохождении службы в кадрах Вооруженных Сил и других войск (органов) на время обучения в указанном образовательном учреждении и 5 лет военной службы после его окончания.
С военнослужащим, имеющим офицерское воинское звание и поступившим в адъюнктуру или военную докторантуру, также заключается контракт о прохождении военной службы в кадрах Вооруженных Сил и других войск (органов) на время обучения в адъюнктуре (докторантуре) и 5 лет военной службы после их окончания или на меньший срок до наступления предельного возраста пребывания на военной службе этого военнослужащего.
Контракт о прохождении военной службы на конкретной должности в конкретной воинской части независимо ни от каких других условий может быть заключен на срок не более 5 лет.
Рассмотрим форму контракта о прохождении военной службы, что позволит нам сделать еще ряд предложений по его содержанию. Хотя примерные формы контрактов о прохождении военной службы, приведенные во Временном положении, представляются нам несовершенными, но поскольку они уже реально применяются на практике, возьмем их за основу.
Непосредственно после заглавия контракта следовало бы предусмотреть место для обозначения номера контракта, что необходимо для организации учета заключаемых командиром части контрактов, в которую бы заносились все основные сведения о них.
С той же целью в каждой воинской части, командир которой имеет право подписания контрактов, целесообразно, наряду с другими документами220, завести книгу учета заключенных контрактов с длительным сроком хранения.
Это не повлечет существенных материальных или временных затрат, но позволит: во-первых, сосредоточить в одном месте сведения обо всех военнослужащих, проходящих военную службу по контракту, во-вторых, в любое время легко проанализировать состояние работы по привлечению граждан на военную службу в конкретной воинской части, а в-третьих, самое главное - постоянно держать под контролем должности, которые могут освободиться в ближайшее время в результате истечения срока контракта с лицами, их замещающими, в соответствии с этим принимать меры по заполнению должностей.
Как правило, дата и место их совершения документа указываются либо в начале, либо в конце. Это общепринятая практика и объясняется она тем, что облегчает работу с документами при большом их количестве. Представляется, что и в контракте о прохождении военной службы дату следует вынести в начало документа после заглавия и номера.
Место подписания контракта обычно указывается для того, чтобы определить, если это не оговорено в документе, каким законодательством, следует руководствоваться в случае наступления конфликтной ситуации. Очевидно, что при подписании и исполнении контракта о прохождении военной службы обе стороны руководствуются Законом РФ “О воинской обязанности и военной службе” и изданными в его развитие федеральным актами, поэтому указание места подписания контракта в данном случае значения не имеет. Кроме того, указание места подписания контракта может быть нежелательным из соображений секретности, поскольку один экземпляр документа вручается военнослужащему, что не дает гарантий его сохранности.
Основу любого договора, в том числе и контракта о прохождении военной службы, составляют права и обязанности сторон, то есть те обстоятельства, ради которых этот контракт заключается, и по которым можно судить об исполнении или неисполнении его сторонами.
Закон не содержит указания, каким образом должны отражаться в контракте права и обязанности сторон, ограничиваясь лишь общей ссылкой на его предмет - о прохождении военной службы.
Примерные формы контрактов, введенные Временным положением, предлагают для кандидатов следующий вариант: “Военнослужащий /гражданин/... добровольно дает обязательство:
а) служить по контракту (вид контракта) сроком (срок контракта) на условиях, установленных действующим законодательством о прохождении военной службы;
б) в период прохождения военной службы по контракту честно и добросовестно выполнять требования Военной присяги”.
Как видим, определение “права и обязанности” к приведенной формулировке не подходит - она содержит исключительно обязанности поступающего на военную службу и ни слова не говорит о его правах.
Для второй стороны примерные формы предлагают следующее: “Командир воинской части... принимает военнослужащего /гражданина/... на военную службу по контракту и от имени Министерства обороны Российской Федерации гарантирует в отношении его соблюдение прав и реализацию льгот и преимуществ, установленных действующим законодательством для военнослужащих, проходящих военную службу по контракту”. В данном случае также предусматриваются обязанности и умалчивается о правах.
Могут возразить, что поскольку для обеих сторон контракта указаны обязанности, значит каждая имеет право требовать исполнения этих обязанностей от другой стороны. По нашему мнению, закрепление в контракте хотя бы в обобщенном виде прав каждой из сторон способствовало бы повышению дисциплины исполнения контракта другой стороной.
Четверть опрошенных по этому поводу военнослужащих считают, что в текст контракта достаточно включить общее обязательство поступающего на военную службу проходить ее в соответствии с действующим законодательством, служить честно и выполнять требования военной Присяги и общую ссылку на то, что командир части гарантирует от имени Министерства обороны РФ соблюдение прав и реализацию льгот и преимуществ, установленных действующим законодательством, в отношении поступающего на военную службу, в то время как 46,78 % уверены в необходимости подробного изложения прав и обязанностей обеих сторон по контракту.221
В предусмотренной законодательством возможности заключить контракт о прохождении военной службы в кадрах Вооруженных Сил (других войск или органов) или в кадрах конкретной воинской части кроется одно из основных отличий трудового договора и контракта о прохождении военной службы. Контракт о прохождении военной службы, заключаемый по пунктам “а” и “б” части 1 статьи 33 Закона уже по своему содержанию исключает возможность указания конкретных служебных прав и обязанностей военнослужащего, поскольку в период действия таких контрактов он может назначаться на разные должности.
Указание при заключении контрактов на обязательство о прохождении военной службы в кадрах конкретной воинской части или на конкретной должности в конкретной воинской части не является аналогом указанию места работы при заключении трудового договора как одного из обязательных условий такого договора.
Очевидно, что при заключении контракта о прохождении военной службы на рассматриваемых условиях кандидат, прежде всего, стремится гарантировать себя от нежелательного для него перевода на службу в другую местность. Однако, заключая такой контракт, кандидат дает обязательство проходить службу не в определенном населенном пункте, а в кадрах, то есть в составе определенной воинской части, либо на конкретной должности в части. Место дислокации части может быть изменено, но обязательство военнослужащего служить в этой части на любой или конкретной должности остается в силе.
Вполне вероятно, что в ряде случаев при передислокации воинской части на новом месте она будет испытывать трудности в размещении личного состава, в то время как на месте уже будут желающие проходить военную службу по контракту. В таком случае в Законе было бы целесообразно предусмотреть возможность расторжения контракта по взаимному согласию сторон. Это же основание могло бы применяться и в других ситуациях, когда налицо желание обеих сторон расторгнуть контракт.
Расторжение контракта по этому основанию не должно влечь материальных санкций к военнослужащему, но в то же время, денежные выплаты и льготы ему должны предоставляться в значительно меньшем объеме, чем в случае признания его негодным или ограниченно годным к военной службе по состоянию здоровья либо увольнения в связи с организационно-штатными мероприятиями. Такое согласие, закрепленное в письменном виде, при отсутствии взаимных претензий значительно бы упростило процедуру расторжения контракта, избавив стороны от поиска часто весьма надуманных компрометирующих материалов.
Совершенно излишним представляется упоминание о том, что поступающий “добровольно” дает обязательство. Она не несет никакой смысловой нагрузки. Контракт о прохождении военной службы по действующему законодательству может быть заключен только добровольно. В случае подписания контракта не добровольно, а под влиянием обмана, насилия, угрозы или стечения тяжелых обстоятельств, а возможно - и под влиянием заблуждения, имеющего существенное значение, то независимо от того, что указано в контракте, следует применить аналогию с гражданским правом. Такой контакт должен быть признан не имеющим юридической силы, а, следовательно, не влекущим прав и обязанностей сторон с возвращением в положение, существовавшее до подписания контракта.
Указание в примерных формах только на вид и срок контракта не может быть приемлемо в случае заключения контракта по пункту “в” части 1 статьи 33 Закона, предусматривающему прохождение службы в конкретной должности. Подписание приказа о назначении на должность не всегда происходит в день подписания контракта. Не всегда военнослужащий будет заключать контракт о прохождении службы именно в той должности, в которой он состоит на момент подписания контракта, как это дано в образце № 5 к Временному положению. Будут поступать на военную службу по пункту “в” части 1 статьи 33 Закона и военнослужащие запаса (образцы №№ 9 и 10). Поэтому необходимо уже в самом тексте контракта, заключаемого по этому основанию, указывать конкретную должность, на которую принимается военнослужащий.
Подобная конкретизация позволит, в свою очередь, уточнить и обязанности военнослужащего. Если точно известно, на какую должность принимается кандидат, ему уже при подписании контракта необходимо вменить те конкретные обязанности, которые предусмотрены по данной должности приказом командира части или иного уполномоченного лица, а если для данной должности специальной инструкции нет, то обязанности, которые предусмотрены Общевоинскими уставами либо иными нормативными актами. Факт ознакомления именно с этими конкретными должностными обязанностями должен также найти отражение в тексте контракта наравне со ссылкой на ознакомление с общими правами и обязанностями военнослужащих.
Закрепление за военнослужащим в контракте конкретных обязанностей ввиду специфики военной службы не должно влечь, в отличие от трудового законодательства, отказ от исполнения других обязанностей, возлагаемых на него командиром в порядке временного замещения другой должности. Так, в пункте “е” статьи 25 Положения о прохождении воинской службы офицерским составом222 указано, что при необходимости срочного замещения вакантной должности разрешается прямому начальнику от командира полка, ему равного и выше, с согласия начальника, пользующегося правом назначения на эту должность, допускать лицо офицерского состава к временному исполнению обязанностей по должности. Аналогичное правило следует предусмотреть на случай командировки, отпуска, болезни военнослужащего. Положение о порядке прохождения военной службы должно содержать не подлежащий расширительному толкованию перечень случаев, когда на военнослужащего могут быть возложены обязанности, не предусмотренные по его штатной должности независимо от того, какой из контрактов, предусмотренных статьей 33 Закона, он заключил.
Сомнительной представляется формулировка о том, что “контракт вступил в силу со дня его подписания на основании приказа командира...”. Она просто нелогична - не может контракт вступить в силу со дня его подписания на основании приказа, который будет подписан в будущем. Такая конструкция изначально предполагает подписание контракта с незаполненными данными о дате и номере приказа командира, то есть при подписании контракта фактически не оговаривается одно из важнейших условий - начальный, а поскольку он заключается на определенный срок, то и конечный сроки его действия.
Из содержания статьи 37 Закона следует, что началом военной службы считается день зачисления гражданина в список части, а окончанием военной службы считается день истечения срока военной службы. Сам срок службы в нашем случае определяется в контракте. Таком образом, в Законе никак не связаны между собой факт подписания контракта и момент начала течения срока военной службы. Разъяснение по этому вопросу содержится в статье 19 Временного положения, где указано, что началом военной службы по контракту офицерами, прапорщиками, мичманами и курсантами считается дата заключения контракта, подтвержденная приказами по личному составу воинской части. В посвященных этому вопросу образцах №№ 1-6 приказов идет речь об уже проходящих военную службу гражданах.
В статье 5 Временного положения о прохождении военной службы на должностях солдат, матросов, сержантов и старшин по контракту в Вооруженных Силах РФ (утверждено Министром обороны РФ 30 марта 1993 г. с изменениями от 25 февраля 1994 г.) началом военной службы по контракту для указанной категории граждан, как и в Законе, считается день зачисления гражданина в список личного состава воинской части. При этом никак не разделяются гражданские лица, поступающие на военную службу из запаса, и военнослужащие по призыву.
Это не актуально в том случае, если последние заключат контракт в соответствии с последним абзацем части 2 статьи 34 Закона, когда их служба по призыву входит в срок контракта, а ее начало уже определено ранее. Если же с этой категорией военнослужащих будет заключен обычный контракт на определенный срок (3 года), то не ясно, с какого момента этот срок исчислять, ведь в списки воинской части они были зачислены ранее.
Конечно, все это должно оговариваться в приказе командира, где указано, с какого именно времени и на какую должность принимается на военную службу кандидат. Хотя, если обратиться к образцам приказов, прилагаемым к Временному положению, то видим, что из предназначенных к оформлению ранее не состоявших на военной службе кандидатов образцы №№ 7 и 8 содержат указание, с какого числа полагать их принятыми на военную службу по контракту, причем в них совпадают и дата заключения контракта, и дата зачисления гражданина в списки части, и дата подписания самого приказа. Образцы №№ 9 и 10 содержат лишь дату подписания контракта, совпадающую с датой подписания приказа, а день, с которого контрактник зачисляется в списки части, не указан. Очевидно, что на практике почти никогда дата издания приказа о зачислении в списки части и дата подписания контракта совпадать не будут, что наглядно видно из образцов №№ 1-6 приказов.
По нашему мнению, существует необходимость отдельного законодательного закрепления начала течения срока военной службы для лиц, поступающих на нее по контракту. Статья 37 Закона может быть дополнена следующим положением, сходным с имеющимся во Временном положении в отношении офицеров, прапорщиков и курсантов: “Началом военной службы гражданами по контракту считается дата заключения контракта, подтвержденная приказом командира части”. Соответственно должна быть изменена и формулировка в примерных формах контрактов: “Контракт вступает в силу со дня его подписания, подтвержденного приказом командира”.
Такая формулировка позволит однозначно установить дату начала военной службы гражданина независимо от фактического допущения его к исполнению обязанностей приказом командира, а также стимулирует командиров к скорейшему изданию соответствующих приказов после подписания контрактов.
В примерных формах контрактов предусмотрена графа “дополнительные условия контракта”. Поскольку военная служба детально регламентирована нормативными актами различной юридической силы, предусмотреть какое-либо дополнительное условие прохождения военной службы означает фактически нарушить установленные нормативными актами правила, чего не вправе делать ни командир части, ни кандидат, поступающий на военную службу.
Пункт о дополнительных условиях тогда может быть включен в контракт, когда в нормативных актах появятся альтернативные условия прохождения военной службы в конкретных должностях.
То же касается и возможности изменения условий контракта по соглашению сторон (пункт 7 примерных форм). Как же можно изменить условия контракта, если все они жестко регламентированы законом? Единственное, что могут обе стороны сделать при возникновении у них такого желания - это избрать условия другого предусмотренного законом контракта. Следовательно, им придется подписывать новый контракт. Подобная ситуация прямо предусмотрена в части 2 статьи 33 Закона, где указано, что в случае заключения военнослужащим иного вида контракта о прохождении военной службы действующий контракт может быть расторгнут досрочно с согласия подписавших его сторон.
Таким образом, изменить условия контракта по действующему законодательству возможно только путем его расторжения и заключения нового контракта. Поэтому пункт контракта об изменении условий в настоящее время не несет смысловой нагрузки.