А. Г. Кучерена адвокатура второе издание, переработанное и дополненное Допущено Учебно-методическим объединением по юридическому образованию вузов Российской Федерации в качестве учебник

Вид материала

Учебник

Содержание Глава 15. участие адвоката в европейском суде по правам человека Сосна Б.И. Коротеев К.Н.

Подобный материал:

• С. В. Дьякова стоматология детского возраста издание пятое, переработанное и дополненное, 7200.9kb.
• Б. Л. Еремина Второе издание, переработанное и дополненное Рекомендовано Министерством, 7882.78kb.
• Е. Ф. Жукова Второе издание, переработанное и дополненное Редактирование Министерством, 8799.45kb.
• Н. Е. Булыгин дендрология 2-е издание. Переработанное и дополненное допущено Государственным, 5091.23kb.
• А. П. Садохин концепции современного естествознания второе издание, переработанное, 7700.14kb.
• Учебник 3-е издание, переработанное и дополненное, 10138.23kb.
• Э. М. Коротков Исследование систем управления учебник, 2656.71kb.
• Л. М. Клячкин М. Н. Виноградова физиотерапия издание второе, переработанное и дополненное, 2850.23kb.
• Учебник издание пятое, переработанное и дополненное проспект москва 2001 Том 3 удк, 11433.24kb.
• Учебник издание пятое, переработанное и дополненное проспект москва 2001 Том 3 удк, 11230.01kb.

§ 5. Основания и порядок обжалования адвокатом приговора суда присяжных

Процессуальным законом установлены особые правила пересмотра вышестоящими инстанциями решения, вынесенного с участием при­сяжных заседателей.

Вынесенное с участием присяжных заседателей решение суда мо­жет быть отменено или изменено в кассационном порядке только по таким общим основаниям, как нарушение уголовно-процессуального закона, неправильное применение уголовного закона и несправедли­вость приговора (ч. 2 ст. 379 УПК РФ).

В соответствии с ч. 2 ст. 379 УПК РФ решение суда с участием при­сяжных заседателей не может быть отменено или изменено по такому основанию, как несоответствие выводов суда, изложенных в пригово­ре, фактическим обстоятельствам дела, установленным судом, по­скольку при рассмотрении дел с участием присяжных заседателей во­прос о доказанности события преступления и виновности подсудимого отнесен к исключительной компетенции присяжных заседателей и их вердикт обязателен для председательствующего судьи (за исключени­ем указанных случаев, предусмотренных ч. 4 и 5 ст. 348 УПК РФ);

Приговор, постановленный на основании вердикта присяжных за­седателей и противоречащий ему, подлежит отмене с передачей уго­ловного дела на новое рассмотрение в суд первой инстанции. В этом случае новое рассмотрение уголовного дела начинается с момента, сле­дующего за вынесением вердикта присяжными заседателями (ч. 3 ст. 386 УПК РФ).

Основаниями отмены или изменения судебного решения, поста­новленного судом с участием присяжных заседателей, судом кассаци-

716 Глава 14, Участие адвоката в рассмотрении уголовных дел судом присяжных

онной инстанции являются такие нарушения уголовно-процессуаль­ного закона, которые путем лишения или ограничения гарантирован­ных УПК РФ прав участников уголовного судопроизводства, несо­блюдения процедуры судопроизводства или иным путем повлияли или могли повлиять на постановление законного, обоснованного и справедливого приговора.

Основаниями отмены или изменения судебного решения, специ­фичными для суда с участием присяжных, в любом случае являются, в частности:

• вынесение вердикта незаконным составом коллегии присяжных заседателей;
  
• нарушение тайны совещания коллегии присяжных заседателей при вынесении вердикта.
  

Если по общему правилу, установленному ст. 385 УПК РФ, оправ­дательный приговор может быть отменен судом кассационной инстан­ции не иначе как по представлению прокурора либо жалобе потерпев­шего или его представителя, а также по жалобе оправданного, не со­гласного с основаниями оправдания, то оправдательный приговор, по­становленный на основании оправдательного вердикта присяжных заседателей, может быть отменен по представлению прокурора либо жалобе потерпевшего или его представителя лишь при наличии таких нарушений уголовно-процессуального закона, которые ограничили право прокурора, потерпевшего или его представителя на представле­ние доказательств либо повлияли на содержание поставленных перед присяжными заседателями вопросов и ответов на них.

На основании анализа судебной практики к таким нарушениям можно отнести нарушения уголовно-процессуального закона, связан­ные с отклонением судьей обоснованных ходатайств прокурора, потер­певшего или его представителя об исследовании дополнительных до­казательств, с необоснованным удовлетворением ходатайств подсуди­мого и его защитника.

Показательным в этом смысле является следующий пример из судебной практики.

Органами предварительного следствия С, А.-З., П., Б-н и Б-в обвинялись в совершении преступлений, предусмотренных ч. 4 ст. 17, пп. «а», «е», «н»ст. 102, ст. 15, пп. «а», «в», «е», «н», «и», «з» ст. 102 и другим статьям УК РСФСР.

Согласно обвинительному заключению С, заранее договорившись с А.-З., П., Б-м и Б-м за денежное вознаграждение лишить жизни Г., 11 марта 1996 г. с применением насилия посадили Г. в автомашину и доставили на квартиру, где

§ 5. Основания и порядок обжалования адвокатом приговора суда присяжных 717

удерживали. Затем они повезли его на кладбище, по пути избивали, сдавлива­ли шею шнурком и шарфом, а по приезде задушили шарфом.

Вердиктом коллегии присяжных заседателей признано недоказанным, что преступления были, в связи с чем С, А.-З., П., Б-н и Б-в по приговору оправда­ны за отсутствием событий преступлений.

Кассационной палатой Верховного Суда РФ от 18 февраля 2000 г. приго­вор суда присяжных оставлен без изменения, а протест — без удовлетворения, поскольку в нем не ставился вопрос об отмене приговора по мотиву необосно­ванного исключения из разбирательства по делу доказательств — заявлений обвиняемых о явке с повинной.

Заместитель Генерального прокурора РФ в протесте поставил вопрос об отмене оправдательного приговора ввиду ошибочного исключения из разбира­тельства допустимых доказательств, которые могли иметь существенное зна­чение для исхода дела.

Президиум Верховного Суда РФ 4 июля 2000 г. протест удовлетворил, приговор суда присяжных отменил и дело направил на новое судебное рас­смотрение, указав следующее.

В соответствии с п. 1 ст. 465 и ст. 466 УПК РСФСР оправдательный приго­вор суда присяжных может быть отменен в связи с односторонностью или не­полнотой судебного следствия, возникшими вследствие ошибочного исключе­ния из судебного разбирательства допустимых доказательств, которые могли иметь существенное значение для исхода дела.

Как на доказательство виновности всех обвиняемых в совершении упомя­нутых преступлений органы предварительного следствия в обвинительном за­ключении ссылались на собственноручно написанное заявление С. о явке с по­винной, в котором он сообщал о совершении им преступлений, к тому моменту еще не раскрытых.

Однако, как следует из протокола судебного заседания, в ходе предвари­тельного слушания председательствующий судья удовлетворил ходатайство подсудимого С. и исключил из числа доказательств его заявление о явке с по­винной, мотивировав свое решение тем, что последнему не была разъяснена ст. 51 Конституции РФ.

Кроме того, аналогичные письменные заявления о явке с повинной обви­няемых по данному делу П., А.-З. признаны допустимыми и исследовались в ходе судебного разбирательства, несмотря на отсутствие сведений о разъясне­нии этим лицам сущности ст. 51 Конституции РФ. Закон не возлагает на орга­ны, принимающие такое письменное заявление от лица, явившегося с повин­ной, обязанности по разъяснению ему содержания указанной статьи Конститу­ции РФ.

Таким образом, сам по себе факт неразъяснения сущности данной статьи лицу, обратившемуся к прокурору с письменным заявлением о своем участии в преступлениях до их раскрытия, не может служить основанием для исключе­ния из материалов дела допустимых доказательств.

718 Глава 14. Участие адвоката в рассмотрении уголовных дел судом присяжных

Иных оснований недопустимости заявления С. о явке с повинной в качест­ве доказательства, подлежащего исследованию в судебном заседании, предсе­дательствующий судья не выяснял и не отразил в своем постановлении.

Следовательно, в протесте обоснованно указывается на ошибочное исклю­чение из разбирательства допустимого доказательства, которое могло иметь существенное значение для исхода дела. Дело было направлено на новое судеб­ное рассмотрение со стадии предварительного слушания¹.

Оправдательный приговор, постановленный на основании оправ­дательного вердикта присяжных заседателей, может быть отменен при наличии таких нарушений уголовно-процессуального закона, которые повлияли на содержание поставленных перед присяжными заседате­лями вопросов и ответов на них.

На содержание поставленных перед присяжными заседателями во­просов и ответов влияют также: процедура формирования этих вопро­сов, которая должна быть проведена в строгом соответствии с законом; правильность постановки вопросов; напутственное слово председа­тельствующего судьи и т.д.²

Приговор, постановленный на основании вердикта присяжных заседателей и противоречащий ему, подлежит отмене с передачей уголовного дела на новое рассмотрение в суд первой инстанции. В этом случае новое рассмотрение уголовного дела начинается с мо­мента, следующего за провозглашением вердикта присяжных засе­дателей.

Приговор не следует считать противоречащим вердикту, если он постановлен председательствующим в соответствии с требованиями, установленными п. 2 ч. 1 ст. 350 УПК РФ, предусматривающим неза­висимо от признания лица присяжными заседателя виновным поста­новление оправдательного приговора в случаях, когда присяжные за­седатели дали отрицательный ответ хотя бы на один из трех основных вопросов, указанных в ч. 1 ст. 339 УПК РФ, либо председательствую­щий признал отсутствие в деянии состава преступления.

Одним из важнейших для практики является установленный ч. 3 ст. 386 УПК РФ порядок, при котором отмена приговора, постановлен­ного на основании вердикта присяжных заседателей, влечет начало но-

¹ См.: постановление Президиума Верховного Суда РФ от 4 июля 2000 г. «Оправ­
дательный приговор суда присяжных отменен ввиду нарушения требований ст. 465, 466
УПК РСФСР» (извлечение) // ВВС РФ. 2001. № 3. С. 16.

² См.: Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федера­
ции / Под общ. ред. В.И. Радченко.

7

§ 5. Основания и порядок обжалования адвокатом приговора суда присяжных 719

вого рассмотрения уголовного дела с момента, следующего за провоз­глашением вердикта присяжных заседателей¹.

Сущность нарушений, влекущих отмену приговора, постановлен­ного на основании вердикта присяжных заседателей, можно раскрыть на нижеследующих примерах из судебной практики.

Так, по приговору суда присяжных Краснодарского краевого суда 7 мая 2002 г. П. осужден по п. «в», «ж», «к» ч. 2 ст. 105, ч. 3 ст. 30, пп. «а», «в», «ж», «к» ч. 2 ст. 105, п. «б» ч. 2 ст. 166, по п. «г», «д» ч. 2 ст. 161, п. «а», «ж» ч. 2 ст. 126, ч. 2 ст. 222, ч. 1 ст. 325 УК РФ и ч. 2 ст. 325 УК РФ.

Этим же приговором осужден Ц. по п. «ж», «к» ч. 2 ст. 105 УК РФ, ч. 3 ст. 30, п. «ж», «к» ч. 2 ст. 105 УК РФ и ст. 316 УК РФ.

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ 27 ноября 2002 г. приговор в отношении П. в части осуждения по ч. 1 ст. 325, ч. 2 ст. 325 УК РФ и в отношении Ц. в части осуждения по ст. 316 УК РФ отменила, дело прекратила на основании п. 3 ч. 1 ст. 24 УК РФ за истечением сроков давности, в остальном приговор оставила без изменения.

По данному делу осужден также М., дело в отношении которого в кассаци­онном порядке не рассматривалось.

В соответствии с вердиктом коллегии присяжных заседателей (с учетом изменений, внесенных кассационной инстанцией) П. и Ц. признаны виновны­ми в умышленном убийстве Ц-о группой лиц, совершенном с целью сокрытия другого преступления, а П. — также и сопряженном с его похищением.

Кроме того, П. признан виновным в похищении Г. и П-а, покушении на убийство двух лиц, сопряженном с их похищением и совершенном группой лиц с целью сокрытия другого преступления, неправомерном завладении авто­мобилем без цели хищения, незаконных приобретении, передаче, хранении, пе­ревозке и ношении огнестрельного оружия, боеприпасов и взрывных уст­ройств, а Ц. — в покушении на убийство Г. группой лиц, совершенном с целью сокрытия другого преступления.

Заместитель Генерального прокурора РФ в надзорном представлении по­ставил вопрос об изменении судебных решений, исключении из приговора указания об осуждении П. по п. «в», «к» ч. 2 ст. 105 УК РФ, а Ц. — по п. «к» ч. 2 ст. 105, ч. 3 ст. 30 и п. «к» ч. 2 ст. 105 УК РФ.

Президиум Верховного Суда РФ 7 мая 2003 г. надзорное представление удовлетворил по следующим основаниям.

Согласно ч. 3 ст. 348 УПК РФ председательствующий судья квалифициру­ет содеянное подсудимым в соответствии с обвинительным вердиктом, а также установленными судом обстоятельствами, не подлежащими установлению присяжными заседателями и требующими собственно юридической оценки. Указанные требования закона судьей не были соблюдены.

¹ См.: Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федера­ции / Под общ. ред. В.И. Радченко.


720


¹„.

Кол _рися
711

в<

д


§ 5. Основания и порядок обжалования адвокатом приговора суда присяжных 721 вина П. и ЦТ'Л ^{И 1}' ^(вопРос ЛЬяГГ" ^Призна"Ь1 доказана,

Убий ' —'ствующий г ^{РИзнала}недоказан ° ^{У4асгие} П

РС'** ^{ПреЗИДИВе}Р—«СудаРФрассмотрелделопопротесхузаместитедя

_{т- яяяжяяг}^{в со}_—^пре_{— —™-}

*&"2Г* "ГГг!⁰* РФотХнХ'оГ^Н°^{Й К0Л}™ ^П° ^{УГОЛ0ВНЫМ} ~" ^Вер— Суда
УК Рф. "• ^излишне квалифи_ЦИ0о °" ^УЧаств°*ы в „_ем ^П°^ХИЩени< ^РФ °^{Т 28 С6НТября 2000 г}' приговор суда присяжных оставлен без изменения

^{Р ЭНЫ судьей} ™ - - _{<к 0} ^{В Пр}°1^{есте поста}мен вопрос об отмене приговора суда и определения кас-



«к» ,. 2 ст. ,05 сационнои инстанции и передаче уголовного дела н'а новое судеоГрамот-

С учетом изложенного п™ ^{<<К>> Ч}' ² ** УК Рф'„Г" ^Ц' ^П° ^л' «^к» »

коллегии _в отношении П°п°^{ВОр суда} "Рисяжниу ^ЯСТСЯ Лишней "

осуждении П ггп _п ^{и Ц}- изменены- *Х ^ЯЖных и определение г ,

** «3-е»™,, * -Ч». • «и», с_мХ";Г'^2СГ' "№Й пппто_ ^{СТИя в} совептт.. _ ^юч-² ст.205Уте,„._.

ных на

722 Глава 14. Участие адвоката в рассмотрении уголовных дел судом присяжных

седателей возможности признать Р. виновным в совершении менее тяжкого, чем терроризм, преступления».

Проверив материалы уголовного дела и обсудив доводы протеста, Прези­диум не нашел оснований для его удовлетворения.

Из протокола судебного заседания и приобщенного к материалам дела на­путственного слова председательствующего судьи усматривается, что предсе­дательствующий судья действовал в соответствии с уголовно-процессуальным законом, в частности с соблюдением требований ст. 435 УПК РСФСР. Во всех случаях при попытках подсудимого или его защитника сослаться на обстоя­тельства процессуального характера, а также при их попытках оказать незакон­ное воздействие на присяжных заседателей председательствующий своевре­менно пресекал такие попытки и давал соответствующие разъяснения присяж­ным заседателям не только в процессе судебного разбирательства, но и в напут­ственном слове. Обстоятельства, на которые делаются ссылки в протесте, в протоколе судебного заседания не содержатся. Замечаний на протокол судеб­ного заседания государственным обвинителем, участвовавшим в заседаниях суда первой инстанции, принесено не было.

Нельзя признать обоснованными доводы протеста о незаконном отклоне­нии председательствующим альтернативного вопроса адвоката, который он в соответствии с правилами ст. 450 УПК РСФСР предложил к постановке перед коллегией присяжных заседателей.

Как видно из материалов уголовного дела, председательствующий в точ­ном соответствии с правилами, предусмотренными ст. 449 и 450 УПК РСФСР, поставил на разрешение коллегии присяжных заседателей вопросы о доказан­ности преступного деяния, о доказанности совершения этого деяния подсуди­мым и о виновности подсудимого в совершении этого деяния.

Отказ в постановке дополнительного вопроса в условиях отрицательного ответа присяжных на вопрос о доказанности совершения преступного деяния подсудимым не мог повлечь за собой искажение воли коллегии присяжных либо ограничение законных прав подсудимого.

Никаких дополнений и уточнений к ответам присяжных на вопросы во­просного листа от адвоката не поступало, не поступили такие дополнения и уточнения в порядке ст. 456 УПК РСФСР и от государственного обвинителя.

При обсуждении последствий вердикта коллегии присяжных заседателей государственный обвинитель высказал предложение об оправдании Р. в предъ­явленном ему обвинении.

На основании изложенного, руководствуясь п. 1 ст. 378 УПК РСФСР, Пре­зидиум Верховного Суда РФ постановил оставить без удовлетворения протест заместителя Генерального прокурора РФ.

ГЛАВА 15. УЧАСТИЕ АДВОКАТА В ЕВРОПЕЙСКОМ СУДЕ ПО ПРАВАМ ЧЕЛОВЕКА

§ 1. Основания и условия обращения в Европейский суд по правам человека

В соответствии с Конституцией РФ каждому гарантируется судеб­ная защита его прав и свобод и каждый вправе обратиться в межгосу­дарственные органы по защите прав и свобод человека. В 1998 г. Рос­сийской Федерацией ратифицирован один из важнейших междуна­родных документов в сфере прав и свобод человека — Конвенция о за­щите прав человека и основных свобод 1950 г., что сделало реальной для российских граждан возможность защиты своих прав вне государ­ства.

Конвенцией были закреплены основополагающие права и свободы (право на жизнь, запрет пыток, запрет рабства и подневольного труда, право на свободу и личную неприкосновенность, право на справедли­вое судебное разбирательство, запрет на не установленное законом на­казание, право на уважение личной и семейной жизни, право на свобо­ду мысли, совести и религии, право на свободу выражать свое мнение, право на свободу собраний и ассоциации с другими, право вступать в брак, право на эффективные средства правовой защиты, запрет дис­криминации). Дополнительные протоколы к Конвенции гарантируют дополнительные права.

В соответствии с Конвенцией государства — ее участники взяли на себя обязательство обеспечивать все эти права и свободы каждому лицу, находящемуся под их юрисдикцией.

Помимо провозглашения прав и свобод, Конвенция установила и международный контрольный механизм за их реальным соблюдением и защитой. В целях обеспечения соблюдения обязательств, принятых на себя государствами-участниками, в Страсбурге был образован Ев­ропейский суд по правам человека. Суд рассматривает индивидуаль-

24*

724 Глава 15. Участие адвоката в Европейском суде по правам человека

ные жалобы и межгосударственные дела. По просьбе Комитета мини­стров Совета Европы Суд может также давать консультативные заклю­чения относительно толкования положений Конвенции или протоко­лов к ней.

После вступления в силу 1 ноября 1998 г. Протокола № 11 к Кон­венции¹ ее контрольный механизм был перестроен. Все предполагае­мые нарушения прав человека теперь напрямую относятся к юрисдик­ции Суда.

Принципиальным является то, что стороны в споре обязаны подчи­няться постановлениям Суда и принимать все необходимые меры по их выполнению. Комитет министров Совета Европы осуществляет надзор за выполнением постановлений. Генеральный секретарь может обратиться к странам — участницам Конвенции с просьбой предоста­вить информацию о том, каким образом их национальное законода­тельство гарантирует ее эффективную имплементацию.

Граждане, а также не имеющие гражданства лица, находящиеся на территории государства, являющегося членом Совета Европы, облада­ют неотъемлемым правом на то, чтобы с ними обращались в соответст­вии со стандартами, определяемыми Конвенцией. В случае нарушения этих прав любой человек может за защитой обратиться с жалобой в Ев­ропейский суд по правам человека.

Таким образом, Европейский суд по правам человека (именуемый также Страсбургским судом по местонахождению) представляет собой наднациональный судебный орган, в компетенцию которого входит рассмотрение споров о нарушениях прав человека в государствах — членах Совета Европы.

Любой российский гражданин имеет право обратиться с жалобой в Европейский суд. Адвокат, защищая права и свободы граждан, разъясняет им это неотъемлемое право, а также порядок и особенно­сти его реализации, высказывает свое мнение относительно пер­спектив в Европейском суде конкретного дела с учетом его обстоя­тельств, целей обратившегося к адвокату лица и иных значимых об­стоятельств.

Порядок обращения в Европейский суд предполагает соблюдение определенных требований к подаваемой жалобе, на которые должен обратить самое пристальное внимание адвокат, представляющий инте­ресы доверителя в этой международной судебной инстанции.

¹ СЗ РФ. 2001. № 2. Ст. 163.

§ 1. Основания и условия обращения в Европейский суд но правам человека 725

Прежде всего, Европейский суд рассматривает только жалобы на действия (бездействие) государственных органов и должностных лиц того государства, которое подписало и ратифицировало Конвенцию. Суд не может рассматривать жалобы, направленные против частных лиц или негосударственных (коммерческих) организаций.

Правило, что ответчиком в Европейском суде по жалобе может быть только государство¹, подтверждается судебной практикой. Так, гражданка России Л. Тумилович обратилась в Европейский суд по правам человека с жалобой на нарушение ее трудовых прав акционер­ным обществом «Сатурн». Суд признал ее жалобу неприемлемой².

Исследователи обращают внимание на следующее обстоятельство: выражение «против государства» в определении подаваемой в Евро­пейский суд жалобы подразумевает, что разбираемый в Страсбурге спор возник из действий только соответствующего государства, а не ка­кой-либо частной или неправительственной организации. Причем ска­занное не означает, что изначально все споры внутри государства, ко­торые принимает к рассмотрению Суд, должны возникать между пода­телем жалобы и государственным органом. Конфликт может возник­нуть, например, между двумя частными компаниями из контракта, заключенного между ними. Если судебные органы вынесут по данному спору решение и определение, которые нарушают ту или иную норму Конвенции с учетом судебной практики Суда, такой спор может быть передан в Страсбург. Но теперь уже ответчиком будет выступать не компания-должник, а государство (правительство), так как суд, вынес­ший несправедливое решение, представляет официальную власть го­сударства. Таким образом, любой спор между любыми лицами может стать причиной разбирательства в Страсбурге — конечно, при условии, что данный спор поднимает вопрос нарушения именно тех прав, кото­рые гарантированы Конвенцией³.

Адвокат должен иметь в виду сам и разъяснить доверителю, что за­щите в Европейском суде подлежат не любые из многочисленных прав, предоставляемых человеку и гражданину. Страсбургский суд разбира­ет только дела о нарушении тех прав, которые гарантирует Конвенция

См.: Сосна Б.И. Какие права и свободы защищает Европейский суд по правам че­ловека // Гражданин и право. 2002. № 3.

Подробнее см.: Туманов В А. Европейский суд по правам человека. Очерк органи­зации и деятельности. М., 2001. С. 43.

³ См.: Глашев А.А. Европейский суд по правам человека: порядок подачи и рассмот­рения жалоб // Законодательство. 2000. № 6.

726 Глава 15. Участие адвоката в Европейском суде по правам человека

и протоколы к ней. В целом можно отметить, что Конвенция гаранти­рует защиту, в основном, гражданских и политических прав. Поданные адвокатом жалобы на нарушения других прав Европейский суд по пра­вам человека не рассматривает, так как они не гарантированы Конвен­цией и протоколами к ней.

Исходя из анализа Конвенции защите в Европейском суде подле­жат следующие права:

• в области охраны жизни и здоровья человека (ст. 2 Конвенции — право на жизнь, ст. 1 Протокола № 6 — отмена смертной казни, ст. 3 Конвенции — запрещение пыток);
  
• направленные на охрану политических свобод (ст. 11 Конвен­ции — свобода собраний и ассоциаций, ст. 3 Протокола № 1 — право на свободные выборы);
  
• обеспечивающие охрану достоинства, независимости и равно­правия людей (ст. 4 Конвенции — запрещение рабства и принудитель­ного труда, ст. 8 Конвенции — право на уважение частной и обществен­ной жизни, ст. 12 Конвенции — право на вступление в брак, ст. 14 Кон­венции — запрещение дискриминации, ст. 5 Протокола № 7 — равно­правие супругов);
  
• в сфере обеспечения и охраны свободы самовыражения и разви­тия человека (ст. 9 Конвенции — свобода мысли, совести и религии, ст. 10 Конвенции — свобода выражения мнения, ст. 2 Протокола № 1 — право на образование);
  
• направленные на охрану личной свободы и обеспечение судеб­ной защиты прав и свобод (ст. 5 Конвенции — право на свободу и безо­пасность, ст. 6 Конвенции — право на справедливое судебное разбира­тельство, ст. 13 Конвенции — право на эффективные средства право­вой защиты, ст. 1 Протокола № 4 — запрещение мнения свободы за долги, ст. 2 Протокола № 7 — право на апелляцию по уголовным де­лам, ст. 3 Протокола № 7 — компенсация в случае судебной ошибки, ст. 4 Протокола № 7 — право не привлекаться к суду или повторному наказанию);
  
• обеспечивающие свободу передвижения и выбора места житель­ства (ст. 2 Протокола № 4 — свобода передвижения, ст. 3 Протокола № 4 — запрещение высылки граждан, ст. 4 Протокола № 4 — запреще­ние массовой высылки иностранцев);
  

— гарантирующие защиту имущественных прав (ст. 1 Протокола
№ 1 — защита собственности).

Учитывая, что содержание любого из перечисленных прав весьма широко и может пониматься исследователями с определенными нюан-

§ 1. Основания и условия обращения в Европейский судпр правам человека 727

сами, обратим внимание на приводимую в правовой литературе клас­сификацию, позволяющую адвокату лучше определиться с наличием возможности международной защиты в Европейском суде того или иного конкретного права доверителя.

Так, приводится следующий перечень: право на жизнь и отмена смертной казни (ст. 2 Конвенции, Протокол № 6); право на физическую неприкосновен­ность (ст. 3 Конвенции); запрет рабства и сходных с ним обычаев (ст. 4 Конвен­ции); право на свободу и личную неприкосновенность, в частности невозмож­ность выполнить какое-либо контрактное обязательство (ст. 5 Конвенции, ст. 1 Протокола № 4); право на справедливое разбирательство дела (ст. 6 Конвен­ции, ст. 2—4 Протокола № 7); запрет ретроактивного (неправомерного во вре­мени) применения уголовного права (ст. 7 Конвенции); право на уважение ча­стной и семейной жизни, жилища и корреспонденции; право вступать в брак, создавать семью и равноправие супругов (ст. 8, 12 Конвенции, ст. 5 Протокола № 7); право на свободу мысли, совести и вероисповедания (ст. 9 Конвенции); право на свободу выражения своего мнения (ст. 10 Конвенции); право на сво­боду мирных собраний и ассоциаций (ст. 11 Конвенции); право беспрепятст­венно пользоваться своим имуществом, право на образование и на свободные выборы (ст. 1 —3 Протокола № 1); право на эффективные средства правовой за­щиты перед национальными властями (ст. 13 Конвенции); запрет дискримина­ции (ст. 14 Конвенции); право иностранцев на политическую и иную деятель­ность (ст. 16 Конвенции, ст. 2—4 Протокола № 4, ст. 1 Протокола № 7); гаран­тии на период войны или чрезвычайного положения (ст. 15 Конвенции)¹.

Указанные 15 позиций охватывают основные политические и гражданские права и свободы. В остальных случаях жалобы отклоняются.

В целом в Европейском суде на рассматриваются жалобы на нару­шение социально-экономических прав. Причем это не значит, что ука­занные важнейшие права и свободы лишены международной правовой защиты: они защищены не Конвенцией, а Европейской социальной хартией (вступила в силу 26 февраля 1965 г.). Механизм контроля за соблюдением Хартии не включает право на обращение в Европей­ский суд.

Адвокату следует помнить, что в соответствии с ч. 3 ст. 46 Консти­туции РФ каждый вправе в соответствии с международными договора­ми обращаться в межгосударственные органы по защите прав и свобод человека, только в том случае, если исчерпаны все имеющиеся внутри­государственные средства правовой защиты. Следовательно, необхо-

¹ См.: Ваксян АЗ., Семенов В.О. Европейский суд на защите прав и свобод челове­ка // Гражданин и право. 2000. № 5.

728 Глава 15. Участие адвоката в Европейском суде по правам человека

димым условием обращения в Европейский суд является прохождение всех судебных инстанций: от рассмотрения дела районным, областным судом вплоть до вынесения окончательного решения Верховным Су­дом РФ.

Именно вынесенные и обжалуемые судебные решения всех инстан­ций будут являться доказательствами исчерпанности возможности апеллировать дальше несправедливые, по мнению адвоката, постанов­ления национальных судов при обращении в Европейский суд.

Статья 35 Конвенции указывает, что Европейский суд по правам человека может принимать дело к рассмотрению только после того, как были исчерпаны все внутренние средства правовой защиты в соответ­ствии с общепризнанными нормами международного права. Исследо­ватели подчеркивают, что в настоящее время самыми важными прави­лами приемлемости являются требования об исчерпании средств внут­ренней правовой защиты и направлении жалобы в Суд в течение шести месяцев с момента принятия окончательного внутреннего решения. Правительства-ответчики будут насколько возможно часто поднимать возражения о том, что средства внутренней правовой защиты не были исчерпаны¹.

Практика самого Европейского суда демонстрирует, что цель дан­ного положения состоит в том, чтобы предоставить договаривающимся сторонам возможность предотвратить или исправить нарушения, в ко­торых они, возможно, виновны, прежде чем обвинения в этих наруше­ниях станут предметом рассмотрения в Суде. Следовательно, государ­ства освобождаются от ответственности за свои действия перед между­народным органом, пока они имели возможность исправить ситуацию с помощью своих правовых систем².

Указанное положение базируется на предположении, отраженном в ст. 13 Конвенции («право на эффективное средство защиты»), с кото­рой оно имеет тесную связь, о том, что в национальной правовой систе­ме существует эффективное средство защиты в отношении каждого предполагаемого нарушения Конвенции независимо от того, инкорпо­рирована она в национальное право или нет³.

Адвокат должен учитывать, что заявитель должен поставить вопрос о нарушении своих прав перед соответствующим государственным ор­ганом, по крайней мере по существу и в соответствии с формальными

¹ См.: Ьеаск Р. Тактй а Сазе Со 1пе Еигореап Сошт. оС Нитап Ш{*Ьг,з. Ь., 2001. Р. 76.

² См.: Еигореап Сошт.. Н.К. КетН V. Егапсе (1996); Зекпоит V. Ргапсе (1999).

³ См.: АкаЧуаг V. Тигкеу (1996).

§ 1. Основания и условия обращения в Европейский суд по правам человека 729

требованиями и с соблюдением сроков, а затем должна быть использо­вана любая процессуальная мера, которая может предотвратить нару­шение Конвенции¹.

Европейским судом считается эффективным то средство защиты, которое отвечает следующим критериям:

• доступно заявителю как в теории, так и на практике,
  
• способно предоставить ему возмещение вреда в отношении его жалобы,
  
• имеет разумные шансы на успех.
  

Для обращения в Европейский суд по правам человека достаточно обращения в кассационную инстанцию. Для сравнения: по общему правилу, для обращения в Комитет ООН по правам человека заяви­тель, подающий жалобу против России, должен обратиться в россий­ский суд надзорной инстанции.

При этом, аргументируя перед европейским судом наличие эффек­тивности средств правовой защиты, адвокат должен исходить из суще­ствующего правила о распределении бремени доказывания.

Исходя из этого правила, правительство, возражающее против при­емлемости жалобы на этом основании, должно представить доказа­тельства существования эффективных средств правовой защиты в от­ношении жалобы заявителя. В случае если правительству удается это сделать, заявитель, в свою очередь, должен доказать, что такое средство было им на самом деле исчерпано, или было неадекватно и неэффек­тивно в конкретном деле заявителя, или существовали особые усло­вия, освобождающие заявителя от обязанности исчерпать его².

Причем из требования об исчерпании средств внутригосударствен­ной правовой защиты есть исключение. Это требование неприменимо к жалобам на нарушение ст. 34 Конвенции³.

Так, Европейский суд в решении о приемлемости жалобы «Кляхин против России⁴ отметил, что ст. 34 Конвенции налагает на договариваю­щиеся государства обязанность не вмешиваться в право лиц эффектив­но представлять и поддерживать их жалобы перед Судом. Такая обязан­ность предоставляет заявителю право, отличное о тех, что изложены в

¹ См.: Сагсклу. Ргапсе (1991).

² См.: Акотуагу. Тигкеу (1996).

³ См.: Коротеев К.Н. Исчерпание средств правовой защиты как критерий приемле­
мости жалобы в Европейский суд по правам человека и российская правовая система //
Адвокат. 2004. № 5.

⁴ См.: КЛуакЫп у. Киета (2003).




Глава 15. Участие адвоката в Европейском суде по правам человека

Конвенции или протоколах к ней. Ввиду природы этого права требова­ние об исчерпании внутренних средств правовой защиты к нему непри­менимо. В силу важности, придаваемой праву на индивидуальную жа­лобу, было бы неразумно требовать от заявителя прибегать к обычной судебной процедуре в национальной юрисдикции в каждом из случаев, когда тюремные власти вмешивались в его переписку с Судом.

Адвокат должен руководствоваться тем, что Европейский суд при­знал, что правило об исчерпании средств правовой защиты должно применяться с определенной степенью гибкости и без чрезмерного формализма¹. Он указал, что это правило не абсолютно и не должно применяться автоматически при рассмотрении вопроса о том, было ли оно соблюдено; необходимо исследовать особые обстоятельства каж­дого дела². Это значит, в частности, что Суд должен отдавать себе реа­листичный отчет не только о формальном существовании средств за­щиты в правовой системе договаривающейся стороны, но и об обще­правовом и политическом контексте, в котором они действуют, а также о личных обстоятельствах заявителей³.

Особое внимание адвокат должен обратить на соблюдение срока подачи жалобы в Европейский суд. Существует императивное прави­ло, что Суд может принять дело к рассмотрению в течение шести ме­сяцев с даты принятия окончательного решения на национальном уровне. Таким образом, жалоба в Суд должна быть направлена в тече­ние шести месяцев с того дня, когда были исчерпаны внутренние средства правовой защиты. Однако если заявителю по объективным причинам не доступны никакие средства защиты, жалоба должна быть подана в течение шести месяцев с момента нарушения прав, га­рантированных Конвенцией⁴. Кроме того, в случае, если неэффектив­ность того или иного средства защиты становится заявителю очевид­ной после обращения к нему, шестимесячный срок начинается с того момента, как заявителю стало известно о неэффективности такого средства⁵.

Кроме того, адвокат должен четко определить момент нарушения права или свободы, которые он собирается отстаивать с применением

¹ См.: Сатйо1 V. Ргапсе (1991).

² См.: Уап Оо81епуцк V. Ве1§шт (1980).

³ См.: Акйаг V. Тигкеу (1996).

⁴ Еиг. Сотт. Н.К. о!ес§. X V. гЬе 1Мг.ес1 КтрЬт (1976); ЗсоШ о{ Сгеепоск V. !пе
ИпИеА КтдсЬт (1985).

⁵ См.: Еиг. Сотт. Н.К. с!ес. Ьвст V. Тигкеу (1995).

§ 1. Основания и условия обращения в Европейский суд по правам человека 731

международной судебной процедуры: Европейский суд по правам че­ловека рассматривает жалобы, направленные против государства, ко­торое подписало и ратифицировало Конвенцию, только в том случае, если нарушение предусмотренных Конвенцией прав и свобод допуще­но государством после ратификации им Конвенции. Российская Феде­рация ратифицировала Конвенцию 5 мая 1998 г. Жалобы на наруше­ния, допущенные до ратификации Конвенции, рассмотрению не под­лежат.

Таким образом, россияне не имеют права настаивать на удовле­творении даже самых справедливых требований, если сам факт на­рушения тех или иных прав произошел до ратификации Россией Конвенции о защите прав человека и основных свобод (5 мая 1998 г). Исключение может быть сделано для длящихся нарушений, т.е. та­ких, которые начались до момента ратификации и продолжаются после нее.

Адвокат должен соблюсти требования к форме жалобы, подаваемой в Европейский суд. Жалоба может быть подана на родном языке заяви­теля. Официально судопроизводство ведется на английском и фран­цузском языках.

Решение Суда относительно приемлемости жалоб является окон­чательными и не подлежит обжалованию. Если все предварительные условия соблюдены, жалоба не является анонимной и необходимые документы представлены, жалоба подлежит принятию.

Заявитель может самостоятельно лично принять участие в рас­смотрении дела в Суде, а также имеет право прибегнуть к помощи адво­ката.

Судебная пошлина при подаче жалобы в Европейский суд не опла­чивается. Более того, нуждающийся заявитель по принятому к рас­смотрению делу может получить от суда безвозмездную помощь — оп­ределенную денежную сумму на переезд, оплату адвоката, что, естест­венно, не покроет всё расходы, но говорит о принципиальной позиции Суда максимально внимательно относиться к нарушенным правам человека.

Помимо соблюдения правил о форме жалобы, адвокат должен вни­мательно отнестись к ее содержанию. Так, в соответствии с инструкци­ей для лиц, заполняющих формуляр жалобы в соответствии со ст. 34 Конвенции, адвокат должен заполнить все восемь разделов формуляра жалобы таким образом, чтобы жалоба включала всю информацию, не­обходимую в соответствии с Регламентом Суда.

732 Глава 15. Участие адвоката в Европейском суде по правам человека

Если жалоба подается несколькими заявителями, то адвокату необ­ходимо указать требуемую информацию о. каждом из них. Возможно использование отдельного листа бумаги, если это необходимо.

Учитывая, что заявитель может назначить лицо, которое будет представлять его интересы, представителем может быть адвокат, имеющий право практиковать в каком-либо из государств — участни­ков Конвенции и проживающий на территории одного из них, или лю­бое другое лицо, одобренное Судом. В случае если интересы заявителя представляет другое лицо, необходимо привести соответствующие данные о нем. В этом случае Секретариат будет поддерживать связь только с этим представителем.

Далее адвокату следует дать ясное и четкое описание фактов, став­ших причиной жалобы. События следует описывать в хронологиче­ском порядке, с указанием точных дат. Если жалоба касается несколь­ких вопросов (например, ряда различных судебных разбирательств), адвокату следует изложить каждый из них в отдельности.

Далее следует изложение имевшего(их) место, по мнению заявите­ля, нарушения(ий) Конвенции и/или протоколов к ней и соответст­вующих аргументов, его/их подтверждающих.

В этом разделе формуляра адвокат объясняет как можно точнее, ка­ким образом подаваемая им жалоба соответствует положениям Кон­венции. Адвокатом излагаются положения Конвенции, которыми он руководствуется, и объясняется, почему он считает, что факты, став­шие причиной жалобы, предполагают нарушение этих положений.

Некоторые статьи Конвенции допускают в определенных условиях ограничения прав, которые они гарантируют (см., например, п. 1(а) и п. 2 ст. 5, ст. 8—11). Поэтому если адвокат ссылается на такого рода статьи, ему следует аргументировать, почему он считает, что эти огра­ничения не могут применяться в случае его доверителя.

Затем адвокат указывает обстоятельства, касающиеся обращения в национальные инстанции. Сведения необходимо указать отдельно по каждому такому обращению. Кроме того, следует сообщить о том, су­ществуют ли другие инстанции, которые могли бы рассмотреть заявле­ние, или иные меры, которые не использовались. При этом если такие инстанции существуют, нужно указать их название и объяснить, поче­му заявитель в них не обращался.

Затем адвокат излагает собственно предмет жалобы и предвари­тельные требования по справедливому возмещению. При этом он крат­ко указывает, каких результатов он ожидает, подавая жалобу в Суд. Необходимо также указать общие требования по справедливому воз-

§ 2. Участия адвоката в рассмотр. дела в Европейском суде по правам человека 733

мещению, которое заявитель хотел бы получить, в соответствии со ст. 41 Конвенции.

Кроме того, в жалобе необходимо указать, представлял ли заяви­тель когда-либо другие жалобы, являющиеся предметом поданной в Европейский суд петиции (жалобы), в какие-либо другие международ­ные инстанции, занимающиеся расследованием и урегулированием. Если да, то следует предоставить Суду полную информацию о том, как называется орган, в который представлялись жалобы, точные даты, сведения о разбирательствах, которые имели место, а также о соответ­ствующих решениях, которые были приняты. Необходимо также пред­ставить копии этих решений и других документов.

Затем указывается список приложенных документов, причем к жа­лобе прилагаются не оригиналы документов, а только копии.

Адвокат также указывает в жалобе все судебные и иные решения, связанные с ее предметом, а также любые другие документы, которые, по его мнению, Суд мог бы принять в качестве доказательств (показа­ния свидетелей и т.д.); все документы, ставшие основанием для реше­ния Суда или решения другой инстанции, а также текст самого реше­ния. Следует предоставлять только документы, которые имеют непо­средственное отношение к сути жалобы.

Если жалоба подписывается адвокатом, к ней должна быть прило­жена доверенность, подписанная самим заявителем (если таковая не была представлена ранее).

Таким образом, непременным условием обращения в суд является соблюдение всех вышеперечисленных условий, поскольку, к примеру, из тысяч жалоб, подаваемых в Суд, лишь около 1% регистрируется и еще меньше рассматривается.

Не имеющему юридического образования и специального опыта гражданину зачастую не под силу соблюсти все необходимые формаль­ности. Именно поэтому только участие квалифицированного адвоката, желательно имеющего опыт ведения дел в международных инстанци­ях, позволит эффективно осуществить защиту нарушенных прав в Ев­ропейском суде.по правам человека.