А. Г. Кучерена адвокатура второе издание, переработанное и дополненное Допущено Учебно-методическим объединением по юридическому образованию вузов Российской Федерации в качестве учебник

Вид материала

Учебник

Содержание Документы, относящиеся к стадии возбуждения дела в суде либо ш предварительном следствии. Документы, относящиеся к стадии судебного разбирательства Пело Документы, относящиеся к стадии пересмотра вступивших в за­конную силу решений (приговоров), определений и постановлений суда. Документы, относящиеся к стадии исполнительного производст­ва Документы, составление которых возможно на нескольких стади­ях процесса. 1 $ зависимости от характера и содержания процессуальных Процессуальные документы, направленные на возникновение, из­менив или прекращение материально-правовых прав и обязанностей тором Процессуальные документы, направленные на возникновение, из­менение или прекращение процессуальных прав и обязанностей сторон пр 326 Глава 6. Особенности оказания отдельных видов правовой помощи Бойков АД., Капище Н.И.

Подобный материал:

• С. В. Дьякова стоматология детского возраста издание пятое, переработанное и дополненное, 7200.9kb.
• Б. Л. Еремина Второе издание, переработанное и дополненное Рекомендовано Министерством, 7882.78kb.
• Е. Ф. Жукова Второе издание, переработанное и дополненное Редактирование Министерством, 8799.45kb.
• Н. Е. Булыгин дендрология 2-е издание. Переработанное и дополненное допущено Государственным, 5091.23kb.
• А. П. Садохин концепции современного естествознания второе издание, переработанное, 7700.14kb.
• Учебник 3-е издание, переработанное и дополненное, 10138.23kb.
• Э. М. Коротков Исследование систем управления учебник, 2656.71kb.
• Л. М. Клячкин М. Н. Виноградова физиотерапия издание второе, переработанное и дополненное, 2850.23kb.
• Учебник издание пятое, переработанное и дополненное проспект москва 2001 Том 3 удк, 11433.24kb.
• Учебник издание пятое, переработанное и дополненное проспект москва 2001 Том 3 удк, 11230.01kb.

§ 7. Подготовка и составление процессуальных документов

Отличительной чертой формального по своему характеру судопр⁰' изводства является то, что подавляющее большинство процессуа⁶'

§ 7. Подготовка и составление процессуальных документов 3_19

действий должно быть или совершено в письменном виде, или их ¹¹ удьтаты после совершения подлежат письменной фиксации. Поэто-* «деятельности адвоката по представлению интересов физических и

„дических лиц в гражданском и уголовном процессе значительный йьем занимает работа по подготовке и составлению различного рода ₀цессуальных документов.

В отношении ряда действий законодательство не содержит требо-ания о совершении их обязательно в письменной форме. Но на прак­тике письменный документ, как правило, предпочтителен, поскольку _не всегда устные ходатайства или заявления находят адекватное отра­жение в протоколе судебного заседания, что затрудняет их последую­щую оценку, особенно при обжаловании принятых решений. Процес­суальные документы, составляемые адвокатом, многочисленны и раз­нообразны.

Они могут быть классифицированы по нескольким основаниям.

В зависимости от характера процесса и стадии, на которой ад­вокатом составляется и представляется тот или иной документ, они могут быть поделены на следующие группы.

1. Документы, относящиеся к стадии возбуждения дела в суде либо ш предварительном следствии. В этой группе наиболее важными при рассмотрении дел в порядке гражданского судопроизводства являются исковые заявления, заявления о выдаче судебного приказа, заявления заинтересованных лиц при производстве по делам, возникающим из публичных правоотношений, заявления при рассмотрении дел в по­рядке особого производства, поскольку, по общему правилу, суд возбуждает гражданское дело по заявлению лица, обратившегося за за­щитой своих прав, свобод и законных интересов (ст. 4 ГПК РФ).

В уголовном судопроизводстве ситуация принципиально иная: в большинстве случаев уголовное преследование, включая обвинение в ^сУДе, осуществляется в публичном порядке, т.е. независимо от заявле­ний потерпевших или заинтересованных лиц. Только отдельные, пря-^Мо Указанные в законе категории дел могут возбуждаться по заявле­нию потерпевших.

Так, в соответствии с ч. 2 ст. 20 УПК РФ уголовные дела о преступ-^1енИях, предусмотренных ст. 115 (умышленное причинение легкого ^в?^еДа здоровью), 116 (побои), ч. 1 ст. 129 (клевета без отягчающих об-^Ст°ятельств) и ст. 130 (оскорбление) УК РФ, считаются уголовными *-"ами частного обвинения, возбуждаются не иначе как по заявлению °^Терпевшего, его законного представителя и подлежат прекращению ^Связи с примирением потерпевшего с обвиняемым.

320 Глава 6. Особенности оказания отдельных видов правовой помощи

§ 7. Подготовка и составление процессуальных документов 32_1


Часть 3 ст. 20 УПК устанавливает, что уголовные дела о пресх лениях, предусмотренных ч. 1 ст. 131 (изнасилование без отягчаюши обстоятельств), ч. 1 ст. 136 (нарушение равноправия граждан б отягчающих обстоятельств), ч. 1 ст. 137 (нарушение неприкосновен ности частной жизни без отягчающих обстоятельств), ч. 1 ст. 138 (ц_а рушение тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых, тел» графных или иных сообщений без отягчающих обстоятельств), ц < ст. 139 (нарушение неприкосновенности жилища без отягчающих об­стоятельств), ст. 145 (необоснованный отказ в приеме на работу иди необоснованное увольнение беременной женщины или женщины имеющей детей в возрасте до трех лет), ч. 1 ст. 146 (нарушение автор' ских и смежных прав без отягчающих обстоятельств) и ч. 1 ст. 147 (на­рушение изобретательских и патентных прав без отягчающих обстоя­тельств) УК РФ, считаются уголовными делами частнопубличного обвинения, возбуждаются не иначе как по заявлению потерпевшего но прекращению в связи с примирением потерпевшего с обвиняемым не подлежат, за исключением случаев, предусмотренных ст. 25 УПК РФ.

В указанных случаях заявление пострадавшего может быть адресо­вано как мировому судье, так и в любой орган, уполномоченный возбуждать уголовные дела (орган внутренних дел как орган дознания, орган предварительного следствия, прокурор)¹.

Составление заявления от имени пострадавшего представляющим его интересы адвокатом предпочтительнее, чем самостоятельное напи­сание его лицом, не имеющим юридического образования, поскольку повод к началу уголовного процесса по делам частного обвинения воз­никает при наличии в компетентном органе не любого заявления, а только того, в котором пострадавший просит привлечь лицо именно к уголовной ответственности. Даже фраза «прошу привлечь к законной ответственности», по мнению ряда авторов, не должна рассматривать­ся как жалоба, о которой идет речь в ст. 20 УПК РФ².

При ведении дела со стороны подозреваемого адвокату приходится приносить жалобы на действия органа уголовного преследования в связи с необоснованным применением мер Процессуального прину*' дения либо заявлять различного рода ходатайства.

¹ См.: определение Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда "
от 22 декабря 1994 г. // ВВС РФ. 1995. № 7.

² См., например: Рыжаков АЛ. Комментарий к Уголовно-процессуальному коД^еК
су Российской Федерации. М., 2002. С. 53.

В ходе расследования и на этапе его окончания возможны ходатаи-

_а по поводу проведения тех или иных следственных действий, соби-

^С _нцЯ доказательств, изменения квалификации предъявленного обви-

' ния, прекращения дела производством и др. Допускается подача жа-

₀б адвокатом прокурору либо суду на нарушения закона, допускае-

ые органом дознания, дознавателем, следователем.

2. Документы, относящиеся к стадии судебного разбирательства Пело- Э^{т0 М0Г}У^Т быть разнообразные заявления, ходатайства, письмен­ные объяснения и иные процессуальные документы по самым разнооб-оазным вопросам, возникающим при подготовке дела к слушанию и в ходе судебного разбирательства.

На практике при рассмотрении гражданских дел помощь квалифи­цированного адвоката необходима прежде всего при составлении сле­дующих документов:

• ходатайства об истребовании доказательств, поскольку в соот­ветствии с ч. 2 ст. 57 ГПК РФ в этом ходатайстве должны быть не толь­ко обозначены само истребуемое доказательство, причины, препятст­вующие его получению, и место нахождения доказательства, но и ука­зано, какие обстоятельства, имеющие значение для правильного рас­смотрения и разрешения дела, могут быть подтверждены или опровергнуты данным доказательством, что может быть достаточно за­труднительно для граждан;
  
• ходатайства об обеспечении доказательств;
  
• ходатайства о назначении экспертизы, представление суду во­просов, подлежащих разрешению при проведении экспертизы, заявле­ния с просьбами к суду о назначении проведения экспертизы в кон­кретном судебно-экспертном учреждении или о поручении ее конкрет­ному эксперту, заявления об отводе эксперта;
  
• заявления о восстановлении пропущенного процессуального срока;
  
• заявления об обеспечении иска, поскольку грамотный адвокат не только заранее допускает возможность возникновения ситуации, при ^к°торой непринятие мер по обеспечению иска может в дальнейшем за-Уднить или сделать невозможным исполнение решения суда, но и "Росит суд о выборе наиболее целесообразной меры по обеспечению ^Иска, так как эта мера (ст. 140 ГПК РФ) должна быть соразмерна заяв-"^1еНному истцом требованию.
  

При рассмотрении дел в порядке уголовного судопроизводства ад-°^катом могут составляться, в частности, следующие процессуальные ^д°кументы:

322 Глава 6. Особенности оказания отдельных видов правовой помощи

§ 7. Подготовка и составление процессуальных документов 323

• заявления об отводе судьи или других участников производ_Ст по уголовному делу;
  
• ходатайства о приобщении письменных документов и предмет к уголовному делу в качестве доказательств;
  
• ходатайства о признании доказательств недопустимыми;
  
• жалобы на действия (бездействие) и решения органа дознания дознавателя, следователя, прокурора и суда.
  

3. Документы, составляемые на стадии производства в суде второе
инстанции. Основными документами этой группы в гражданском про-
цессе являются апелляционные жалобы на решения мировых судей, кас­
сационные жалобы на не вступившие в законную силу решения суда пер­
вой инстанции, частные жалобы на определения суда первой инстанции.

В уголовном процессе во второй инстанции адвокатом могут со­ставляться апелляционные жалобы на не вступившие в законную силу приговоры и постановления, вынесенные мировыми судьями, кассаци­онные жалобы на не вступившие в законную силу решения судов пер­вой и апелляционной инстанций.

При рассмотрении дела во второй инстанции могут также состав­ляться различные ходатайства, заявления, прочие документы.

4. Документы, относящиеся к стадии пересмотра вступивших в за­конную силу решений (приговоров), определений и постановлений суда. В гражданском процессе — это надзорные жалобы на вступившие в за­конную силу решения и определения суда, заявления о пересмотре по вновь открывшимся обстоятельствам решений и определений суда, вступивших в законную силу. В уголовном процессе — надзорные жа­лобы на вступившие в законную силу приговоры, определения, поста­новления суда.
   
5. Документы, относящиеся к стадии исполнительного производст­ва, например, заявления о выдаче дубликата исполнительного доку­мента при его утрате, заявления о восстановлении пропущенного срока предъявления исполнительного документа к исполнению в граждан­ском процессе, ходатайства об отсрочке исполнения приговора в уго­ловном процессе и др.
   
6. Документы, составление которых возможно на нескольких стади­ях процесса. В гражданском процессе примером такого документа слу­жит, в частности, письменный отказ истца от иска, который может быть заявлен в суде как первой, так и второй инстанции. На разных стадия" процесса возможны также заявления, ходатайства, жалобы на дейсТ' вия должностных лиц и проч. В уголовном процессе это могут быть
   

яичного рода ходатайства к суду, связанные с исполнением приго-оа, снятием судимости и проч. (гл. 14 УПК РФ). ¹ $ зависимости от характера и содержания процессуальных _кументов, а также от правовых последствий их представления

/ди ^{они М0Г}У^Т быть разделены на следующие группы.

1 Процессуальные документы, направленные на возникновение, из­менив или прекращение материально-правовых прав и обязанностей тором процесса. Например, исковые заявления, письменный отказ _стЦа от иска, признание иска и т.п.

Так, подавая исковое заявление о понуждении к заключению дого­вора, лицо преследует цель наступления правовых последствий дого­вора, т.е. желает получить определенные права и принять на себя обя­зательства материального характера, вытекающие из данного договора. Исковое заявление о признании сделки недействительной, напротив, направлено на аннулирование всех связанных с ней правовых послед­ствий: при недействительности сделки каждая из сторон обязана воз­вратить другой все полученное по сделке.

2. Процессуальные документы, направленные на возникновение, из­менение или прекращение процессуальных прав и обязанностей сторон процесса, например ходатайства о представлении доказательств, а так­же на ход самого процесса, в частности, ходатайства об отложении дела. Приведенная классификация весьма условна, поскольку ориенти­рована только на основную, наиболее значимую цель документа. Одна­ко при рассмотрении и разрешении дел судами даже документы, направленные на возникновение, изменение и прекращение материально-правовых прав и обязанностей, влекут для сторон и опре­деленные процессуальные последствия. Например, подавая исковое заявление, лицо желает признания за собой какого-либо материально­го права, однако параллельно приобретает процессуальный статус ист­ца по гражданскому делу, что предполагает наделение его всеми про­цессуальными правами и обязанностями этого участника процесса: знакомиться с материалами дела, делать выписки из них, снимать ко-^Пии, заявлять отводы, представлять доказательства и участвовать в их исследовании, задавать вопросы другим лицам, участвующим в деле, свидетелям, экспертам и специалистам; заявлять ходатайства, в том ^Числе об истребовании доказательств; давать объяснения суду в устной ^и письменной форме; приводить свои доводы по всем возникающим в ^ходе судебного разбирательства вопросам; возражать относительно хо­датайств и доводов других лиц, участвующих в деле; обжаловать судеб­ные постановления и использовать предоставленные законодательст-

324 Глава 6. Особенности оказания отдельных видов правовой помощи

§ 7. Подготовка и составление процессуальных документов

325






вом о гражданском судопроизводстве другие процессуальные ц_п
нести все процессуальные обязанности, установленные действую,
законодательством. ^Ик<
В уголовном процессе составляемые адвокатом документы связа либо с доказыванием, либо с движением дела (отложение, приостан ление, прекращение, изменение подсудности), либо с вопросами юг,⁸" дической квалификации.

Независимо от вида процесса и характера процессуального д_0к мента адвокат должен соблюдать установленные правила при его _с ставлении.

Во-первых, это правило о процессуальной обоснованности докумен­та: конкретные процессуальные действия должны быть опосредованы определенными видами процессуальных документов.

Например, в гражданском процессе при необходимости установле­ния фактов, имеющих юридическое значение (факта родственных от­ношений, факта нахождения на иждивении, факта принадлежности правоустанавливающих документов лицу, имя, отчество или фамилия которого, указанные в документе, не совпадают с именем, отчеством или фамилией этого лица, указанными в паспорте или свидетельстве о рождении; факта владения и пользования недвижимым имуществом и проч.), в суд подается не исковое заявление, а заявление об установ­лении факта, имеющего юридическое значение, по содержанию значи­тельно отличающееся от искового заявления.

Другой пример: лицо, стремясь сократить время судебного рас­смотрения и не желая являться в суд, обращается в суд с заявлением о вынесении судебного приказа. Однако такое заявление возможно толь­ко тогда, когда лицо заявляет о взыскании денежных сумм или об ис­требовании движимого имущества от должника в соответствии со ст. 122 ГПК РФ (требования, основанные на нотариально удостоверен­ных сделках или сделках, совершенных в простой письменной форме; требования о взыскании с граждан недоимок по налогам, сборам и дрУ' гим обязательным платежам; требования о взыскании начисленной, но не выплаченной работнику заработной платы и проч.), т.е. при отсутст­вии спора о праве. В случае наличия спора о праве подача заявления о выдаче судебного приказа невозможна, требования лица должны оформляться исковым заявлением.

Во-вторых, адвокат обязан быть внимателен к формальной сторо документа.

Процессуальный документ должен содержать все необходимые р^е' квизиты, установленные для документа данного вида законом. Напр¹¹'

_в соответствии со ст. 125 АПК РФ исковое заявление должно со­слать наименование арбитражного суда, в который подается это за-Д^еР _ие; наименования сторон, их место нахождения (жительства); пе-

^В рнь прилагаемых документов; подпись истца или его представителя ре

' к-третьих, крайне важно содержание процессуальных документов.

л ежде всего, оно должно отвечать требованиям законодательства.

Так У^же упоминавшаяся нами ст. 125 АПК РФ определяет, что в иско-

' заявлении необходимо указать: требования истца к ответчику со

сылкой на законы и иные нормативные правовые акты, а при предъяв­лении иска к нескольким ответчикам — требования к каждому из них; обстоятельства, на которых основаны исковые требования, и подтверждающие эти обстоятельства доказательства; цена иска, если _нск подлежит оценке, и проч.

Кроме того, содержание процессуального документа должно изла­гаться ясно, последовательно, непротиворечиво, требования должны быть точно сформулированы.

В-четвертых, хотелось бы обратить внимание и на некоторые тех­нические аспекты, достаточно важные при составлении процессуаль­ных документов. Действующее процессуальное законодательство практически не содержит требований к техническим правилам оформ­ления документов, однако соблюдение элементарных норм позволит значительно облегчить, ускорить и упорядочить работу по рассмотре­нию и разрешению дел.

Тексты процессуальных документов должны быть выполнены раз­борчиво, от руки или с использованием технических средств (пишу­щие машинки, компьютер), не карандашом, чтобы исключить стирание текста. Фамилии, имена и отчества физических лиц, наименования юридических лиц, органов, предприятий и учреждений следует указы­вать полностью хотя бы один раз (далее возможны сокращения и аббревиатуры). Не стоит допускать в тексте неоговоренных исправле­ний, зачеркиваний. Документы, исполненные на нескольких листах, следует прошивать и пронумеровывать, чтобы исключить потерю от­дельных листов.

В уголовном процессе общие требования к порядку принесения хо­датайств и жалоб и к их содержанию излагаются в гл. 15,43,48,49 и др. ^уПК РФ.


326 Глава 6. Особенности оказания отдельных видов правовой помощи

§ 8. Общие требования к выступлению адвоката в судебных прениях

Судебные прения — завершающая стадия работы адвоката при ра_с. смотрении и разрешении как гражданских, так и уголовных дел в суд_е Выступление адвоката в прениях подводит итог всей его работе. Рец. адвоката при этом должна представлять собой краткое по форме, но максимально богатое по содержанию изложение своей позиции, под­крепленной надлежащими доказательствами. Выступление должно не только быть строго логичным и убедительным, но и оказывать эмоционально-психологическое воздействие на участников процесса. Основная цель выступления адвоката в судебных прениях — убедить суд в своей правоте, способствовать вынесению судом решения в поль­зу своего доверителя.

Теория адвокатуры и адвокатская практика выработали ряд наибо­лее общих требований, предъявляемых к судебной речи адвоката.

1. При выступлении в судебных прениях адвоката должен строго соблюдаться принцип законности.

Так, ст. 336 УПК РФ закрепляет особенности прений сторон при производстве с участием присяжных заседателей. В этом случае адво­кат обязан касаться в своей речи только вопросов, которые подлежат разрешению присяжными. Адвокат не вправе затрагивать обстоятель­ства, рассматриваемые после вынесения вердикта, без участия присяж­ных. Если адвокат все же упоминает о таких обстоятельствах, предсе­дательствующий останавливает его и разъясняет присяжным, что ука­занные обстоятельства не должны быть приняты ими во внимание при вынесении вердикта.

Помимо соблюдения буквы закона, принцип законности предпола­гает четкое следование духу закона. Представляя интересы доверите­ля, адвокат не вправе в выступлении (и в любых иных своих действиях на любом этапе оказания юридической помощи) использовать несо­вершенство закона в целях, заведомо нарушающих права и законные интересы других лиц. «Произвольное толкование закона, продикто­ванное индивидуальными интересами, а тем более сознательное извра-щение закона может иногда способствовать достижению цели, но нена­долго. Профессионал не может ориентироваться на ущербно-житей ское «закон — что дышло»¹.

Бойков АД., Капище Н.И. Указ. соч. С. 49.

§ 8. Общие требования к выступлению адвоката в судебных прениях 327

Принцип законности проявляется и в признании адвокатом авто-

_итета суда, в проявлении уважения к праву, закону, суду и его требо-

_аниям. Профессионализм адвоката должен служить укреплению пра-

овой культуры и ориентировать правосознание всех субъектов права

на строгое соблюдение требований законности.

2. Выступление в судебных прениях должно отвечать требованиям этичности и соответствовать высоким нравственным критериям. Ос­новное содержание этических требований к работе адвоката на этом этапе судебного рассмотрения дела в целом соответствует общим принципам и правилам адвокатской этики. Адвокат не должен допус­кать в своей речи некорректных, оскорбительных, ироничных выска­зываний. Непозволительно для уважающего себя, свою профессию, своих коллег адвоката провокационными замечаниями ставить другую сторону или ее представителя в глупое положение. Принцип состяза­тельности процесса предполагает не только равное положение сторон, но и необходимость налаживания между ними конструктивного диа­лога на началах уважения человеческого достоинства противника.

Кроме того, всегда надо помнить, что прения, как завершающая ста­дия рассмотрения дела судом, для многих участников процесса — наи­более тяжелый в психологическом плане этап. Адвокат должен найти ту грань, которая позволит ему затронуть в своей речи все необходи­мые вопросы, обратить внимание суда на все значимые факты, не изме­няя принципам гуманизма.

Особенно осторожно следует подходить к освещению в речи таких специфических вопросов, как, например, характеристика личности об­виняемого в совершении преступления. Данные о личности преступ­ника играют роль при назначения судом наказания, потому адвокат не может не раскрыть их в своей речи перед присяжными. Но, поскольку в конечном итоге его речь адресована профессиональному судье, нужно попытаться остаться в рамках юридически значимых для дела характе­ристик, оценок, суждений. Излишняя эмоциональность и неоправдан­ное сгущение красок будет «работой на публику», что не повлияет на ^сУдебное решение, но послужит не самой лучшей характеристикой ра­боты адвоката. Сложность состоит в том, что определение значимости ^и Достаточности обстоятельств является прерогативой не адвоката, а ^сУДа, но мы уверены в том, что профессионализм и такт квалифициро­ванного защитника помогут ему в каждой конкретной ситуации найти *У грань, которая позволит совместить правовые аспекты и морально-этические требования.

328 Глава 6. Особенности оказания отдельных видов правовой помощи

§ 8. Общие требования к выступлению адвоката в судебных прениях 329


3. Судебная речь адвоката должна быть содержательной, но гт этом краткой, лаконичной. Содержательность в данном случае означ_а ет, что в выступлении должны быть отражены все наиболее значимы аспекты, имеющие значение для дела. Необходимо обратить внимание суда как на фактические обстоятельства дела, имевшие место в дейст. вительности и подтвержденные рассмотренными в судебном заседа­нии доказательствами, так и на правовые моменты, вытекающие из фактических обстоятельств. Поскольку суд основывает свое мнение только на имеющих юридическое значение фактах, адвокат в отнощ_е. нии каждого произошедшего в реальности события, действия участни­ков дела и иного обстоятельства должен раскрыть его правовую сущ. ность, показать юридически значимые последствия, сделать основан­ный на законе вывод о правомерности или противоправности чего-либо. Ссылки на законы должны присутствовать при освещении каж­дого обстоятельства дела.

Адвокату следует понимать, что выступление в судебных прени­ях — несомненно важный, но не единственный вид его работы при рас­смотрении и разрешении дела судом. Адвокат не должен пытаться вме­стить в свою речь мнения, оценки и суждения относительно абсолютно всех обстоятельств дела и доказательств, судом рассмотренных и ис­следованных. Гораздо целесообразнее попытаться акцентировать вни­мание суда на наиболее значимых фактах, на тех доказательствах, кото­рые наилучшим образом обосновывают позицию адвоката, или на тех, которые, по его мнению, значимы для решения дела по существу, но ко­торым суд не уделил должного внимания в ходе рассмотрения дела. Та­ким образом, правильно расставив акценты, адвокат может усилить свою позицию. При вынесении же решения по делу суд примет во вни­мание все факты и обстоятельства, а не только те, которые нашли отра­жение в выступлении адвоката.

4. Речь адвоката в судебных прениях должна быть убедительной, поскольку задача его выступления — склонение мнения суда на сторо­ну своего доверителя либо подзащитного, отстаивание их позиции в правовом споре при наличии противоположной позиции противной стороны.

Убедительность речи достигается прежде всего использованием ло­гических приемов в ее построении. Перед прениями адвокат с учетом различных обстоятельств дела конструирует приблизительную схему своей речи.

Вести рассуждения адвокат может от общего к частному или, наобо­рот, от частных вопросов к формулированию выводов, но в любом слу

_{е в}се выводы должны быть четко аргументированы. Предваритель- схема выступления может меняться в зависимости от позиции про-«воположной стороны, корректироваться при необходимости учета озникших по ходу судебного рассмотрения дела вопросов.

Ддвокат должен четко придерживаться выбранной им логики изло­жения, использовать все формальные правила и приемы построения Умений и умозаключений, следить за тем, чтобы в его речи соблюда­лась четкая взаимосвязь фактических и правовых аспектов, логич­ность, доказанность, последовательность рассуждений.

Убедительность речи предполагает ее доступность для того, на кого речь рассчитана. Поэтому необходимо учитывать, перед кем выступает адвокат — перед профессиональным судом или перед коллегией при­сяжных заседателей.

5. Для достижения эффективности речи, усиления ее выразитель­ности могут широко использоваться различные ораторские приемы. Особенности выступления адвоката в судебных прениях различаются в зависимости от вида процесса — гражданского или уголовного, и роли адвоката в нем — представителя истца или ответчика, потерпев­шего или обвиняемого.

Рассмотрим сначала основные аспекты выступления адвоката в ходе прений в гражданском процессе. Судебные прения состоят из речей лиц, участвующих в деле, их представителей. Первым выступает истец, его представитель, затем — ответчик, его представитель. Третье лицо, заявившее самостоятельное требование относительно предмета спора в начатом процессе, и его представитель в судебных прениях вы­ступают после сторон, их представителей. Третье лицо, не заявившее самостоятельных требований относительно предмета спора, и его представитель в судебных прениях выступают после истца или ответ­чика, в зависимости от того, на чьей стороне третье лицо участвует в Деле.

Прокурор, представители государственных органов, органов мест­ного самоуправления, организаций и граждане, обратившиеся в суд за защитой прав и законных интересов других лиц, выступают в судебных прениях первыми.

Выступление адвоката в ходе прений в гражданском судопроизвод-^Стве состоит, как правило, из следующих элементов:

• позиция по делу;
  
• доказательственная часть: анализ совокупности доказательств, Подтверждающих позицию адвоката, и доказательств, опровергающих ^п°зицию противной стороны;
  

330 Глава 6. Особенности оказания отдельных видов правовой помощи

§ 9. Проблемы адвокатского красноречия 331


- правовая оценка доказательств;

— выводы по делу.

Это основные элементы, но помимо них выступление адвоката щ₀. жет содержать и иные, например вступительную часть, эмоционально-логические отступления, акцентирующие внимание на отдельных моментах.

Лица, участвующие в деле, их представители в своих выступлениях после окончания рассмотрения дела по существу не вправе ссылаться на обстоятельства, которые судом не выяснялись, а также на доказа­тельства, которые не исследовались в судебном заседании.

Если суд во время или после судебных прений признает необходи­мым выяснить новые обстоятельства, имеющие значение для рассмот­рения дела, или исследовать новые доказательства, он выносит опреде­ление (постановление) о возобновлении рассмотрения дела по сущест­ву. После окончания рассмотрения дела по существу судебные прения происходят в общем порядке.

После произнесения речей всеми лицами, участвующими в деле, их представителями они могут выступить с репликами в связи со сказан­ным. Право последней реплики всегда принадлежит ответчику, его представителю.

Содержание и порядок прений сторон в уголовном процессе регла­ментируется УПК РФ. Прения сторон состоят из речей обвинителя и защитника. При отсутствии защитника в прениях участвует подсуди­мый. Могут участвовать и потерпевший, его представитель. Граждан­ский истец, гражданский ответчик, их представители, подсудимый так­же вправе ходатайствовать об участии в прениях сторон.

Последовательность выступлений участников прений устанавли­вается судом. Первым во всех случаях выступает обвинитель, а послед­ними — подсудимый и его защитник. Гражданский ответчик и его пред­ставитель выступают после гражданского истца и его представителя.

Участник прений сторон не вправе ссылаться на доказательства, которые не рассматривались в судебном заседании или признаны су­дом недопустимыми.

Суд не вправе ограничивать продолжительность прений сторон, но адвокат все равно не должен необоснованно затягивать свое выступле­ние, поскольку это притупляет внимание суда, затрудняет запомина­ние им отдельных фактов. Председательствующий может останавли­вать участвующих в прениях лиц, если они касаются обстоятельств, не имеющих отношения к рассматриваемому уголовному делу, а так#^е доказательств, признанных недопустимыми.

После произнесения речей всеми участниками прений сторон каж­дый из них может выступить еще один раз с репликой. Право послед­уй реплики принадлежит подсудимому или его защитнику.

Адвокат должен знать, что при рассмотрении судом дела по обвине­нию лица в совершении преступления позиция самого обвиняемого, _еГо раскаяние в содеянном настолько важны, что защитник не может полностью заменить в процессуальном плане обвиняемого, в отличие от представителя стороны в гражданском процессе. Уголовно-процес­суальный закон содержит правило о последнем слове подсудимого, ко­торое предоставляется ему после окончания прений председательст­вующим. Никакие вопросы к подсудимому во время его последнего слова не допускаются, суд не может ограничивать продолжительность последнего слова подсудимого. При этом председательствующий впра­ве останавливать подсудимого в случаях, когда обстоятельства, им из­лагаемые, не имеют отношения к делу.

Адвокат должен строить свою речь таким образом, чтобы последнее слово подсудимого не только стало органической частью выступления адвоката, но и смогло еще раз подтвердить и эмоционально усилить вы­воды, прозвучавшие из его уст.

Если участники прений сторон или подсудимый в последнем слове сообщат о новых обстоятельствах, имеющих значение для уголовного дела, или заявят о необходимости предъявить суду для исследования новые доказательства, суд вправе возобновить судебное следствие. По окончании возобновленного судебного следствия суд вновь открывает прения сторон и предоставляет подсудимому последнее слово.

Закон закрепляет право участников судебных прений представлять суду в письменном виде формулировки решений по основным вопро­сам предстоящего приговора (п. 7 ст. 292 УПК РФ). Это правило содер­жалось и в УПК РСФСР. К сожалению, адвокаты такой возможностью Пользуются крайне редко.