В. Г. Лукашевич Декан юридичного факультету Запорізького національного упімерсії нч V, іавідуюча кафедрою адміністративного та господарської о прана, доктор юридичних наук, професор

допомогою адвоката, то яким чином уявляється реалізувати правовий захист конституційних прав більшість авторів умовчують.

Отже, «правозахист» і «правовий захист», не дивлячись на близьку співзвучність, за змістом с різними поняттями. «Правозахист» - це захист прав, а «правовий захист» - це захист правовими (юридичними) способами. В першому випадку захист прав припускає декілька компонентів - такі права повинні відноситися до загальнолюдських, як правило, закріпленим в конституційному полі, і за великим рахунком, не викликати особливих сумнівів, тобто в гуманістичному значенні бути безперечними. Таким чином, подібні ситуації всередині або в зовнішньому прояві припускають соціальні конфлікти, які можуть мати правовий механізм свого вирішення, але такий механізм може бути відсутній; у випадках відсутності правового механізму можуть застосовуватися неправові засоби, які нормативно не регламентовані.

У другому випадку здійснюється захист порушених суб'єктивних приватних (приватних) інтересів, які можуть, і часто вступають в суперечності з іншими приватними, державними або суспільними інтересами, тобто дана ситуація припускає правовий конфлікт, який спочатку вирішуваний тільки правовими засобами. Для дозволу другої групи конфліктів застосовуються виключно правові (юрш)ичні) засоби. З чого, ми можемо бачити, що в першій і руні спочатку передбачається, що суб'єкт захисту завжди має рацію; в другій же він може бути і не має рації, але в потребує професійного захисту. В першому випадку нравозахисна діяльність здійснюється непрофесійно, а в основному по гострій соціальній необхідності, а в другому - виключно на професійній основі спеціально підготовленими особами - юристами (адвокатами).

І

1. Функція захисту детермінована функцією обвинувачення.

2. Правовий захист складається з двох компонентів - конституційного і
процесуального.

3. У кримінальному судочинстві термін "захист" і поняття "захисник" мають більш
вузьке, спеціальне значення.

обвинувачення діє адвокатура» (ч. 2 ст. 59), «кожному арештованому або затриманому повинна бути невідкладно надана можливість з моменту затримання захищати себе особисто і користуватися правовою допомогою захисника» (ч. 4 ст. 29 Конституції України).

Цілком закономірно, що саме в цьому значенні слова «захист» і «захисник» спожиті в КПК України (ч. 2 ст. 73. ст. 161, ч. 1 ст. 21, п. 8 ст. 32, ч. 2 ст. 43, ч. 2 ст 431, ст. 44, 45, 46, 47, 48, п. З ч. 2 ст. 521 КПК і т.д.). Більш того. КПК України відділяє функцію захисту від інших процесуальних функцій при розгляді справи в суді, перераховує суб'єктів здійснення даної функції (ч, 2, 3. 4 ст. 161, ст. 261 КПК), розкриває поняття захисника як особи, яка в порядку, встановленому законом, уповноважено здійснювати захист прав і законних інтересів підозрюваного, обвинуваченого, осудженого, виправданого і надання ним необхідної юридичної допомоги при виробництві в кримінатьній справі (ч. І ст, 44 КПК), визначає його права і обов'язки (ст. 48 К11К України).

Дослідження положень у вітчизняному праві, де використовуються терміни «захист» і «захисник» щодо кримінального судочинства, дав підстави для затвердження про те. що ці терміни в кримінально-процесуальному праві уживаються як для позначення одних і тих же понять, причому як взаємозв'язаних, так і різних.

Відсутність реальних прав у адвоката в першу чергу свідчить про проблеми захисту прав наших громадян. Тому права адвоката можуть виявитися на ділі великою ілюзією.

Відтак, змагальність на стадії досудового слідства повинна бути розширена завдяки розширенню реальних прав обвинуваченого і захисника в зборі і представленні доказів

4

1. Захисник - це особа, учасник процесу, суб'єкт, який правомочний здійснювати
захист обвинуваченого

2. Правовий захист - це одна з функцій судового розгляду.

3. Правовий захист - це діяльність суб'єктів захисту по реалізації наданих їм
прав і повноважень в процесі виконуваної ними функції.

{найдіть розгорнуті відповіді і повторіть: /) складіть таблицю з визначенням термінів «захист», «правозахист», «правовий захист» і «професійний захист»; 2) надайте розгорнуту відповідь щодо проблеми співвідношення судового і правового захисту; 3) назвіть неправові засоби відстоювання своїх прав і надайте їм юридичну оцінку.


2. Правовий статус захисника в кримінальному процесі

11 ід захистом в кримінальному судочинстві слід розуміти сукупність процесуальних дій і відносин, направлених на повне або часткове спростування (заперечування) пред'явленого тій або іншій особі обинувачення, поліпшення його етану, забезпечення дотримання прав даної особи при досудовому слідстві і в суді Проте ряд авторів наполягають на розширенні тлумачення поняття «захисник» і нормативному визначенні, що захисник в кримінаїьному процесі може бути не тільки з боку обвинуваченого (підсудного), але і з боку потерпілого, оскільки поки потерпілий може мати представників, у тому числі з числа адвокатів.

Аналіз значення понять «адвокат» і «захисник», вживаємих у частинах 1 і 2 ст. 59 Конституції України, свідчить, що слово "адвокат" указує на професійну приналежність, а слово "захисник" є більш широким по значенню, оскільки означає діяльність, пов'язану із захистом або представництвом чиїх-небудь інтересів в суді. Це дає підстави приходити до висновку, що Конституція допускає можливість користування правовою допомогою не тільки адвокатів, а і інших захисників. У Конституції України ці слова зустрічаються п'ять разів в 4 статтях: «підозрюваний має право на захист» (ч. З ст. 63); однією з підстав судочинства є «забезпечення обвинуваченому права на захист» (ст. п. 6 ч, 3 ст. 129); «кожний є вільним у виборі захисника своїх прав (друге речення ч. 1 ст. 59); «для забезпечення права на захист від

32

Знайдіть розгорнуті відповіді і повторіть: /) проаналізуйте танення і різницю понять «адвокат» і «захисник»; 2) надайте поняття захисту у вузькому і ширококму розумінні; 3) самостійно, використовуючи відповідні норми КПК України, охарактеризуйте процесуальний статус адвоката-захисника; 4) чи може виступати в якості захисника у кримінальному процесі крім адвоката інші особи, якщо так, то назвіть які.

3. Порядок допуску адвоката до участі в кримінальній справі

Адвокат може бути допущений до кримінальної справи як захисник після встановлення особи, яка підозрюється. Тобто до тих пір. поки особу, котра вчинила певний злочин, не встановлено захисника в такій справі бути не може. Лише після затримання особи як підозрюваної, або у разі обрання запобіжного заходу, але до першого допиту в якості підозрюваного слідчий повинен роз'яснити особі її права, у тому числі - па побачення з адвокатом перед першим допитом і присутність адвоката при кожній слідчій дії на користь цієї особи. Захисник може бути призначений в наступних випадках: І) якщо його участь є обов'язковою, але підозрюваний не хоче або не може запросити захисника; 2) якщо підозрюваний хоче запросити захисника, аіе через відсутність засобів або з інших об'єктивних причин не може цього зробити; 3) якщо необхідне проведення невідкладних слідчих або інших процесуальних дій за участю захисника, а підозрюваний ще не встиг запросити захисника, або явка запрошеного захисника неможлива в перебігу 24 годин.

Окремо слід звернути увагу на те, що в правоохоронну практику достатньо міцно ввійшли випадки, коли орган слідства сумлінно роз'яснює право на допомогу захисника, при цьому правдиво роз'яснюючи, що відсутність біля затриманого засобів на оплату роботи адвоката не може бути підставою для відмови від забезпечення захисту в справі. .Але часто не роз'яснюється в такому формулюванні і розстановці акцентів, що підозрюваний просто не може зрозуміти, як йому краще поступити. А слідчий, крім того, ще скептично висловиться про роль адвоката в процесі («він нічого не вирішує, вирішую спочатку я, а потім за тими матеріалами які я спрямую в суд - суддя»). Тому стас зрозумілим, що підозрюваний добровільно» сам відмовляється від забезпечення свого права на захист.

4

1. У органів слідства і суду є необмежені можливості по усуненню захисників від участі в справі.
   
2. Для цього підстави (ч. 4 ст, 61 КПК України) в законі виписані нечітко, що, у свою чергу, може дозволити слідчому і суду трактувати їх на свій розсуд з ухваленням відповідного рішення.
   

Знайдіть розгорнуті відповіді і повторіть: І) зазначте, чим підтверджуються повноваження захисника на участь в кримінальній справі; 2) назвіть які права у адвоката з момента допущення його до участі в кримінальній справі як захисника; 3) розкрийте обов 'язки адвоката-захисника в кримінальному процесі.

4. Правова позиція захисника і підзахисного та проблема їх колізій

Правова позиція захисника (або її елемента) може бути сформульована на підставі гих матеріалів, які є в справі на етапі допуску захисника, по відношенню до вузького кола питань, оскільки розслідування справи і збір доказів тільки починається. Відзначимо, що з питань, пов'язаних з правильністю кваліфікації, обгрунтованістю обвинувачення, допустимістю і відносимістю наявних доказів правова позиція, як правило, остаточно сформується лише до закінчення досудового слідства. І! цілому, існують наступні типові форми поведінки обвинуваченого: І) розкаяння у скоєнні злочину (явка з повинною, дії з відшкодування збитків та ін); 2) протидія розслідуванню (приховування слідів злочину, підмова осіб до лжесвідчення, отримання інформації про хід розслідування, повідомлення помилкової інформації і т.п.); 3) продовження злочинної діяльності, вчинення нових злочинів.

Певні складнощі в практичній діяльності адвоката виникають, коли у розпорядженні захисника відсутні які-небудь фактичні дані для спростування обвинувачення, а слідство на підтвердження винності обвинуваченого має у розпорядженні достовірні докази, зібрані відповідно до закону, тоді як підозрюванні) (обвинувачений) свою вину не визнає повністю. В таких випадках деякі адвокати, не до кінця усвідомивши свій професійний обов'язок, відмовляючись від відкритої, безкомпромісної боротьби за права і законні інтереси свого підзахисного, часом не піддає глибокому, всесторонньому аналізу і принциповій оцінці кожний доказ, зводячи нанівець змагальність процесу, відмовляючись по суті від захисту звинуваченого, заперечливого свою вину і переходячи, таким чином, на позиції обвинувачення. Про згубні наслідки концепції самостійної правової позиції захисту свідчать і факти, коли помилковість вироку встановлюється не за скаргою захисника, а у зв'язку з скаргою самого осудженого, який не визнає себе винним.

Не дивлячись на незаперечність твердження, що адвокат повинен захищати права і інтереси підзахисного, використовуючи при цьому всі вказані в законі засоби, воно містить в собі серйозну соціально-психологічну проблему. Ця проблема виникає кожного разу, коли позиція обвинуваченого і переконання адвоката не співпадають: обвинувачений не вважає себе винним за наявності переконливих доказів вини, або ж вважає себе таким, аіе наполягає на повному виправданні. З цього приводу існує дві протилежні позиції: І) адвокат повинен захищати лише законні інтереси, тобто тільки ті, які не суперечать інтересам правосуддя; 2) адвокат повинен захищати підсудного, у будь-якому випадку, у тому числі і всупереч суспільним інтересам (навіть незаконний інтерес підсудного повинен сприйматися адвокатом як обов'язковий для виконання, оскільки він є представником такої людини).

За поглядами деяких авторів, зміст розбіжностей полягає у необхідності диференціювання позиції адвоката залежно від стадії процесу: початкова (початкова) і кінцева

(завершальна). Перша базується на презумпції невинності, оскільки доказів досудового слідства недостатньо для висновку про винність; активність адвоката тут направлена на встановлення всіх обставин, які виправдовують обвинуваченого або пом'якшують його вину. Після ознайомлення з матеріалами справи адвокат визначає первинну правову позицію захисту, який залишається незмінним до повної перевірки всіх доказів. Коли дослідження доказів судом завершується, адвокат формулює кінцеву (завершальну) позицію, на основі якої готує і виголошує свою захисну промову.

Підкреслимо, що правова позиція захисника охороняється чинним законодавством. Гак. відповідно до ст. 48 КПК України, орган слідства, дізнання, прокурор не мають права вносити уявлення, а суд або суддя - виносити приватне визначення судді у зв'язку з правовою позицією захисника, причому, якою б вона не була. Формуючи правову позицію, захисник не маг права ігнорувати думку підзахисного і в першу чергу зобов'язаний взяти до уваги відношення підзахисного до пред'явленого обвинувачення.

Ось залежно від цієї обставини правова позиція захисника може бути трьох основних видів: І) якщо підзахисний повністю визнає себе за винний в повному об'ємі пред'явленого йому звинувачення, то захисник не оспорюючи винність свого клієнта, повинен звернути уваїу на обставини, які пом'якшують відповідальність клієнта, пози півні характеристики його особи, наявність у нього хронічних захворювань, утриманців, особливих заслуї і інше, з тим, щоб полегшити йото положення; 2) незалежно від відношення підзахисного до пред'явленого звинувачення, за наявності певних умов, адвокат займає позицію про припинення кримінальної справи у зв'язку в обставинами, вказаними в сі. 6 КПК України: по закінченню термінів давності притягнення до кримінальної відповідальності, у зв'язку з актом амністії, відносно особи, що не досяг віку кримінальної відповідальності, у зв'язку з відсутністю скарги потерпілого в порядку ст. 27 КПК України: 3) якщо підзахисний не визнає спою вину » пред'явленому звинуваченні в повному обсязі, то захисник повинен займати позицію, що оспорює це обвинувачення, а в суді ставити питання про виправдання підсудного.

Таким чином, захисник зв'язаний у виборі своєї правової позиції з відношенням підзахисного до пред'явленої о обвинувачення і наявшсін» обсіани- що виключанні, провадження по справі.

4

1. Виходячи з сказаного, ми бачимо, що захисник не вільний у визначенні правової позиції.
   
2. У випадках, коли обвинувачений явно обумовлює себе ми вважаємо, що адвокат має право діяти на свій розсуд з метою недопущення притягнення невинного до кримінальної відповідальності.
   

Знайдіть розгорнуті відповіді і повторіть: 1} назвіть три основні види захисту, залежно від того, хто виступає як суб'ект-носій цієї функції; 2) розкрийте три основних види правової позиції захисника; 3) аргументуйте можливість і доцільність самостійної правової позиції адвоката.

5. Проблеми діяльності адвоката при самообмові

Складною тактичною ситуацією є самообмова, яка в більшості випадків пов'язана з психічними зсувами в особових орієнтаціях, тактичних нрорахунків з боку слідчого, помилкових підозр і звинувачень, порушень прав особи, що викликаються в результаті. Якщо для захисника самообмова є очевидною (а це явище достатньо поширено), він має право, попередивши про це підзахисного, зайняти іншу, відмінну правову позицію. Хоча слід особливо відзначити, що це не є обов'язком адвоката, а лише йото правом, і тоді, стає цілком зрозумілим, що цим і поліпшується процес досягнення істини в справі.

Захисник цілком може, не доводячи невинність свого підзахисного, який себе з яких-нсбудь причин обумовлює, обмежитися вказівкою на суперечність неу згодженість доказів обвинувачення, що у випадках реальної невинності підзахисного буде зробити нескладно, а гому тягар доведення винності продовжуватиме лежати на обвинувачі, який в подібній ситуації може і відмовитися від обвинувачення. Але, окрім дійсно складних, але що проте цілком укладаються в здорове розуміння правових і процесуаіьних аспектів в різних ситуаціях самообмови, залишаються в невизначеності етичні «білі плями». Це може зустрічатися, як правило, в неординарних ситуаціях (хоча сама ситуація самообмови вже і є неординарною); особливо, коли «самообмовлений» обвинувачений дійсно не хоче, щоб його виправдовували. Ці і деякі інші актуальні етичні аспекти в професійній діяльності адвоката ми розглянемо далі, а зараз все ж таки схемно розберемо проблему самообмови, що торкнулася. Так, відзначимо, що розрізняються простою і складний самообмови (визнання тільки своєї вини або визнання вини і інших осіб). Самообмова може виникнути під впливом зацікавлених осіб, через бажання особи приховати більш тяжкий злочин, під впливом засобів психічною насильства, що неправомірно використовуються слідчим, через психічні аномалії допитуваного. Самообмова роздяглася його невідповідністю сукупності доказів, нездатністю особи деталізувати і уточнювати свої свідчення.

Таким чином, об'єктивними чинниками, які сприяють виникненню мотивів помилкових свідчень, звичайно є сторонні дії на обвинуваченою і несприятлива процесуальна обстановка.

Позиція адвоката в ситуації самообмови повинна зводиться не до викриття підзахисного. Це може насторожити обвинуваченого, підвищили його самоконтроль або привести до відмови подальшої співпраці з адвокатом у виробленні позиції захисту. Комунікативний контакт може бути порушений і крайньою недовірою адвоката до свідчень свого клієнта, які він висловив на допитах. Ми вважаємо, що в подібних ситуаціях потрібно спільно з підзахисним розібратися в істинних причинах помилкової позиції, постаратися спонукати клієнта до правдивого викладу позиції відбувся, змалювати вірогідні прогнози розгляду такої справи, передбачивши два основні напрями: 1) засудження за еамообмову; 2) засудження за реальні обставини, вселивши упевненість клієнту в справедливому результаті.

1. Самообмова (самонаклеп) - це визнання підзахисним своєї вини у вчиненні кримінально караного діяння, яке насправді їм не скоювалося.
   
2. На законодавчому рівні було б відносно своєчасно і доцільно закріпити норму щодо обов'язку адвоката-захисника не погоджуватися з обвинуваченим (підсудним) в тому випадку, якщо він убачає еамообмову останнього.
   

підхід до роботи по формуванню адвокатського досьє, як не може бути єдиного підходу до роботи над кримінальною справою по формуванню лінії захисту.

Кожний адвокат працює індивідуально, стосовно своїх здібностей, практичному досвіді, теоретичній підготовці, умінню схоплювати єство матеріалів, властивостям пам'яті, до вироблених професійних прийомів і способів. Проте, непорушним правилом повинне бути створення повного адвокатського виробництва по кожній справі, в якій бере участь адвокат, без чого неможливе виконання високонрофесійного захисту. У досьє адвоката повинні бути включені: копії або виписки з основних ухвал слідчого: про порушення кримінальної справи; про ухваїення кримінальної справи до свого виробництва; про обрання запобіжного заходу; про притягнення як обвинуваченого; про визнання як потерпіле; цивільного позивача або відповідача; про призначення судових експертиз; про продовження термінів слідства; про продовження термінів утримання під вартою обвинуваченого, обвинувальний висновок; протоколів роз'яснення прав підозрюваному, допитів підзахисного як підозрювана, звинувачена, очні ставки; протоколів допиту потерпілого, свідків, фахівців, актів документальних ревізій, висновків судових експертиз і інші матеріали, що мають значення для обрання правової позиції захисту і її обґрунтовування.

При складанні адвокатського провадження потрібно враховувати, що досудове або судове слідство може бути визнано одностороннім і неповним: І) якщо не були допитані певні особи, не були представлені витребувані і досліджені документи, речові і інші докази для підтвердження або спростування обставин, які мають важливе значення для правильного вирішення справи; 2) якщо не були досліджені обставини, вказані в ухвалі суду, який повернув справу на додаткове розслідування або на новий судовий розгляд, за винятком випадків, якщо досліджувати їх було неможливо; 3) якщо необхідність дослідження тієї або іншої обставини витікає з нових даних, встановлених при розгляді справи в апеляційному суді; 4) якщо не були з'ясовані з достатньою повнотою дані про особу засудженого.


Підготовка адвокатського досьє, вивчення і систематизація матеріалів кримінальної справи дають можливість розробити правову позицію захисту і дозволяти інші питання, що мають принципове значення по кримінальній справі (правова кваліфікація, отримання доказів з порушенням процесуальних норм органами розслідування, порушення права на захист і т.п).

Знайдіть розгорнуті відповіді і повторіть: І) що таке самообмова; 2) назвіть иайтиповіші спонуки до самообмови; 3) які дії адвоката при самообмові (наведіть приклади).

6. Адвокатське провадження (дос'є) і планування захисту

Наступним питання є планування захисту і фіксації адвокатом основних результатів своєї діяльності, слідчих неув'язок, інших питань, до яких потрібно буде звертатися надать Адже захист по окремо визначеній справі у адвоката може бути не один. Таких справ може бути декілько. Так як не забути важливе і не упустити деталі? Ось ми і підійшли до проблеми складання адвокатської справи (провадження, досьє і т.п.). Але про такий вид справ КПК не говорить ні слова. Що ж це таке і як його складати'' Спершу виділимо головне: адвокат повинен знати кримінаїьну справу краще, ніж прокурор і суддя. Що ж для цього йому потрібне робити'.' Повна картина кримінальної справи стає зрозумілою після копіткого вивчення всіх матеріалів, зібраних по справі, для створення свого власного адвокатського провадження (досьє).

В адвокатському досьє повинні бути зібрані і певним чином систематизовані копії і виписки ухвал слідчого, висновків експертів, копії або виписки з протоколів слідчих дій і інші документи, що мають відношення до пред'явленого звинувачення. Безумовно, не існує єдиний

Знайдіть розгорнуті ВІДПОВІДІ І повторіть: І) які існують методики з формування адвокатської справи; 2) в чому відмінність адвокатської справи з кримінальною справою; 3) яка методика і порядок формування адвокатського дось 'є; 4) доведіть, чи існуть різниці між-"допитом свідків " та "опитування свідків ",


7. Тактичні завдання адвоката-захисника на досудоиому слідстві

Тактика захисту це правильність і своєчасність вибору і кваліфікованого здійснення законних засобів і способів захисту, які в конкретних умовах виробництва по справі найбільш ефективно сприяють досягненню цілей, поставлених перед захисником кримінально-процесуальним законом.

Нейтральна тактика захисту є взаємодією адвоката із слідчим у формі співпраці, при якій можливі взаємні компроміси за принципом: у слідчого своя робота, у адвоката - своя. В такому варіанті конфлікти і відкрите протиборство відсутні, а реалізація позиції захисту переноситься на етап судового слідства

Атакуюча тактика припускає нав'язування слідчому конфліктної ситуації із захопленням ініціативи, нав'язування трудомістких слідчих дій в цілях захисту, формування системи збалансованих пропозицій, направлених на руйнування обвинувальної концепції слідчого.

При оборонній тактиці адвокат приймає всю версію слідства цілком, без яких-небудь доповнень і поправок, спостерігаючи за діяльністю слідчого, фіксуючи його помилки з метою використовування слабких місць досудового слідства для реалізації лінії захисту. Подібна адвокатська тактика, на перший погляд уявна пасивною, мас свій потенціал і нерідко приводить до бажаного результату.

При першій бесіді і підзахисним особливо важливо виявити ге, що вимагаї швидкого вирішення: 1) чи немає обставин, що виключають кримінальну відповідальність; 2) чи немає підстав для припинення кримінального переслідування; 3) якщо має місце нескінченнії склад злочину, то чи немає добровільної відмови від злочину; 4) чи немає невинного спричинення шкоди; 5) чи не вчинено діяння в стані неосудності9 Після цього обвинуваченому слід роз'яснити йото права, у тому числі право на захист, право показувати. Хоча, формально таку процедуру повинен був зробити слідчий або дізнавач зразу ж після фізичного затримання перед складанням протоколу про затримання. Тому потрібно роз'яснити, що показувати - не право, а не обов'язок підозрюваного. Так само, як і право знати, в чому він обвинувачується і ін. Виходячи з одержаної інформації, адвокат обговорює з клієнтом план захисту, вибирає її позицію.

Стратегічна позиція адвоката визначається «слабкими місцями» обвинувачення, розривами в системі доказів. Тактика ж захисту іноді коректується і процесуальними порушеннями, як на досудовому слідстві, так і в суді. Формуючись впродовж досудового слідства і судового розгляду, позиція захисту концентрований висловлюється в мові адвоката. І Іри цьому захисник не пов'язаний ні з характером раніше поставлених питань, ні із заявленими клопотаннями, ні із загальним емоційно-психологічним настроєм судової аудиторії. Адвокат не повинен пристосовуватися до очікуваного рішення суду. Свою позицію він не погоджує ні з ким, окрім свого підзахисного, боронячи його законні інтереси. І кінцево, позиція, адвоката не повинна суперечити закону - юридичному і етичному.

Тактичний прийом - не спосіб дій, який найбільш ефективно забезпечує досягнення захистом поставлених завдань. У цілому тактика захисту складається з певної системи іактичних прийомів, які достатньо відомі. Але використовування цих прийомів є справжнім мистецтвом, яке передбачає уміння їх подачі, підношення, певного розміщення і систематизації, що найкращим чином дозволяє адвокату виконувати функцію зашиті.

Здійснюючи захист па досудовому слідстві, адвокат має право не тільки зустрічатися з клієнтом, але і приймати участь в слідчих діях, які проводяться з участю підзахисного. Допит -найпоширеніша слідча і судова дія по збиранню і фіксації доказів, основне джерело отримання доказової інформації. Впливати на допитуваного означає викликати у нього відчуття, прагнення і навіть потребу дати правдиві свідчення, спонукати думати і поступати так, щоб задовольнити інтереси правосуддя в досягненні істини. Проте до теперішнього часу в юридичній літературі залишається питання про правомірність вживання при допиті так званих психологічних «хитрощів» і «пасток».

Система тактичних прийомів допиту розглядається деякими авторами в двох планах: як алгоритм і як система тактичних прийомів, якій властиві елементи варіативності. Адвокат має право з дозволу слідчого ставити питання як своєму підзахисному, так і іншим учасникам слідчої дії. Формулюючи питання, захисник зобов'язаний не тільки передбачити варіант відповіді, але і спробувати в думках змоделювати кінцевий результат, який може бути досягнутий завдяки його питанням. Нерідко корисно утриматися від питань, відповіді на які можуть лише погіршити позиції захисту. Адвокат, як і суддя, при оцінці доказів не повинен покладатися на свої враження, якщо вони несвідомі. Логічні висновки, до яких він приходить в результаті такої оцінки, повинні грунтуватися на дослідженні конкретних доказів по справі, іневага цим правилом може спричинити засудження невинного.

Отже, систематизуючи різні напрями методики захисту, вкажемо, що безпосередній характер роботи захисника по кримінальній справі зводиться до наступних окремих напрямів: І) особиста участь у провадженні слідчих дій; 2) заява клопотань на різних етапах слідства: 3) оскарження дій і рішень слідчого і прокурора.

4

1. На підставі аналізу матеріалів справи і контакту з обвинуваченим адвокат розробляє свою модель криміногенної ситуації і визначає стратегію і тактику захисту.
   
2. При цьому задача адвоката полягає не в тому, щоб позбавити злочинця від заслуженого покарання, а в наданні допомоги суду більш глибоко розібратися у всіх об'єктивних і суб'єктивних обставинах кримінальної справи, сприяти визначенню судом справедливої міри покарання.
   

ш

Знайдіть розгорнуті відповіді і повторіть: 1) назвіть існуючі напрями методики захисту і розкрийте кожний з та; 2) що таке клопотання адвоката і зазначте відмінність від скарги; 3) визначить зміст скарги адвоката на дії слідчого і напишіть проект такого документу (за фабулою справи у дргій частині посібника); 4) які відомості зобов'язаний перевірити адвокат, вивчаючи матеріали кримінальної справи після закінчення досудового слідства; 5) яка різниця між нейтральною і атакуючою тактикою захисту.


8. Психологічні аспекти адвокатської захисної діяльності

Захисник повинен організувати захист так, як вважає за доцільне, використовуючи різні психологічні прийоми. Дії адвоката, в процесі яких він застосовує різні психологічні прийоми і методи, не повинні викликати підозри у,його клієнтів або інших осіб, з якими йому по роду діяльності необхідно спілкуватися і одержувати певну інформацію. Так, з цією мстою захисник може використовувати «слабкі місця» обвинувачення. Проте недопустиме «свавілля захисту» несумлінних адвокатів, що використовують протиправні і аморальні засоби «Захист клієнта будь-якими засобами» не можна допустити в ранг принципів діяльності адвокатів.

Діяльність адвоката не може зводитися тільки до логічних побудов. Його задача -привнести в судовий розгляд дух етичного мислення, створити атмосферу милосердя при обговоренні гострокопфліктиих ситуацій, чітко відділити прояв «злої волі» від випадкової провини, показати суду справжні причини досліджуваної події, можливий збіг обставин, що привели до тимчасового зниження можливостей пеихорегуляцій його підзахисного.

Захисник входить в особистий контакт з підзахисним, прагне з'ясувати істинні мотиви вчиненого їм злочинного діяння, ретельно аналізує всі йото обставини і допомагає підзахисному зайняти найсприятливішу для нього правову позицію як на досудовому слідстві, гак і в судовому розгляді. Таким чином, між адвокатом і підзахисним повинні складатися довірчі відносини, злагоджена загальна лінія поведінки.

Наведемо окремі рекомендації для подолання психологічного бар'єру в спілкуванні захисника і підзахисного: 1) при спілкуванні захиснику необхідно враховувати внутрішнє полягання підзахисного, а також той факт, що він сам постійно вивчається своїм клієнтом; 2) захисник повинен пам'ятати, що вся інформація, яка поступає від нього оцінюється підзахисним украй негативно, скептично. На оцінку впливає його психічне полягання. викликане стресовою і фрустраційною ситуацією; 3) відносини підзахисного до захисника визначається більше емоційним сприйняттям, ніж розумом. Тому нри першій зустрічі необхідно підготувати перші фрази і дії, якими можна викликати біля підзахисного позитивні емоції; 4) захиснику слід бути гранично відкритим не тільки з підзахисним, але і з самим собою. Яке-небудь недовір'я, неправда, які допускаються, причому з обох сторін, зводять нанівець всі зусилля по досягненню взаємної угоди, і приводять, як правило, до негативного результату. 5) підзахисному слід роз'яснити, що захист можливий виключно тоді, коли між адвокатом і підзахисним будуть виключені взаємні підозри і недовір'я; 6) встановленню контакту з підзахисним сприяє ретельний аналіз адвокатом особи підзахисного і вибір найефективніших в конкретному випадку психологічних прийомів дії; 7) в процесі захисту

обов'язковою участь захисника при постановці питання про погіршення положення осудженого (сі. 45 КНК). У тих випадках, коли в позиціях адвоката і осудженого відсутні розбіжності, подасться звичайно одна апеляційна скарга - від адвоката (що не позбавляє осудженого права оскаржити вирок і від свого імені). Якщо ж виникає необхідність підкреслити якісь факти, які відомі тільки засудженому, то скарги подаються і засудженим, і адвокатом.

Форма і стиль написання апеляційної скарги у кожного адвоката свій. Але ет. 350 КПК України встановлює певні вимоги до змісту апеляції. Гак, в апеляції обов'язково повинно бути відзначено: 1) назва суду, якому адресується апеляція; 2) особа, яке подає апеляцію: 3) вирок, ухвала, на які подається апеляція, і назва суду, який їх ухвалив; 4) вказівка на те, в чому полягає незаконність вироку, ухвали і доводи на його обґрунтовування; 5) прохання особи, яка подає апеляцію; 6) перелік документів, які долаються до апеляції. При обґрунтовуванні захисником необхідності зміни або відміни вироку апеляція повинна містити посилання на відповідні листи справи. Засуджений і його захисник має право впродовж 5 діб з часу вручення апеляції (яка представлена іншими учасниками процесу) подати свої заперечення на апеляцію

Готуючи апеляційну скаргу, захисник зобов'язаний обговорити її з підзахисним, вивчити можливості отримання додаткових доказів і погодити принципові питання у формуванні правової позиції щодо скарги. Довести судову помилку складно, але все-таки можна (і потрібно!), тільки бездоганно знаючи чинне законодавство, судову практику і завдяки умінню правильно сприймати і тлумачити їх.

Засуджений також має право і на касаційне оскарження. В касаційному порядку можуть бути перевірені: І) вироки, ухвали і ухвали апеляційного суду, постановлені як судом першої інстанції; 2) вироки і ухвали апеляційного суду, постановлені в апеляційному порядку. Касаційні скарги на присудження по кримінальних справах, можуть бути подані впродовж 6 місяців з моменту отримання законної сили. Касаційний розгляд має як загальні риси з апеляційною інстанцією, так і певні відмінності

І Іаголосимо па загальних вимогах: І) зміст касаційної скарги повинен відповідати таким же вимогам, що і апеляційної скарги (ч. 2 ст. 387 К1ІК України); 2) до скарги додається стільки копій, щоб їх можна було роздати всім учасникам судового розгляду (ч. 1 ст. 387 КПК України); 3) подача касаційної скарги на присудження припиняє набуття останніми законної сили (ч. І ст. 389 КПК України); 4) як при апеляції, так і при касаційній скарзі їх можна доповнити, змінити, відкликати, а також подати свої заперечення на скаргу або подання, які були подані іншим учасником судового розгляду (ч. 1 ст. 355, ст. 390 КПК України); 5) касаційна скарга розглядається з обов'язковою участю прокурора (ст. 394 КПК України). Відмінності ж полягають у наступному: 1) КПК України відзначає, що підставами для відміни або зміни вироку, визначення, ухвали є істотне порушення кримінально-нроцесуатьного іакону; неправильне вживання кримінального закону, невідповідності призначеного покарання тяжкості злочину і особи осудженого; 2) нові матеріали, які можуть підтвердити касаційну скаргу, не можуть бути витребувані шляхом проведення слідчих дій, на відміну від апеляції; 3) в касаційній інстанції захисник виступає з поясненнями, а не з мовою. В процесі пояснення захисник повинен посилатися на відповідні норми закону, які були порушені судом. Крім того, адвокату-захиснику потрібно бути вельми зосередженим, оскільки судді можуть поставити йому питання.

Підготовку і складанню касаційної скарги адвокат здійснює в такому ж порядку, що і при складанні апелляції. Критика оскарженого рішення повинна бути всееторонньо аргументованою враховуючи те, що вирок перевіряється в об'ємі, в якому він оскаржений. Не більш того. А круг документів і питань, які повинен вивчити і з'ясувати адвокат, годуючи касаційну скаргу, істотно ширше, ніж при підготовці апеляції: адже цього разу предметом оскарження є не тільки безпосередньо вирок, а більш того - і анелляція на нього.

У роботі над касаційною скаргою немає певних універсальних зразків. Скарга починається з невеликого вступу, в якому висловлюються фактичні і процесуальні особливості справи, указується па конкретні порушення закону. Язик юридично і лексично повинен бути точним. Мова лаконічна, прозора у викладі і позбавлена штампів, вельми характерних для скарг окремих адвокатів (наприклад, такі словосполучення-штампи "обвинувачення бездоказове", "суд бере докази", "суд бездоказово указує" і т.п.). В основі цієї роботи ретельний аналіз навіть мінімальних деталей і характериних особливостей справи, де іноді тільки одне, нібито не побачене судом слово, може бути представлене рельєфно, відкриваючи зовсім повий, нерідко несподіваний поворот у всій справі.

Отже, все ж головним є професійний аналіз доказів в справі і її висновки, які можуть підвести суд до усвідомлення, що в справі допущена помилка, яку необхідно виправили, що відповідно до процесуальних норм є підставою для відміни вироку. Доводи, якими оперує адвокат, торкаються як фактичних, так і юридичних питань. Перші відносяться до проблем неповноти досудового і судового слідства, недостатності доказів, а другі - пов'язані з процесуальними порушеннями і неправильним вживанням закону. Касаційна підстава стає для суду переконливою тільки тоді, коли адвокат може пов'язати його з неправильним виведенням суду про істинні обставини справи. Незаконність вироку з'ясовується в процесі аналізу вживання норми права, а також перевірки прийомів і способів тлумачення кримінального матеріального закону.


Слід пам'ятати, що адвокат у контрольних стадіях кримінального процесу не виступає двічі. Тому, представляючи інтереси свого довірителя, він може аргументувати перед судом і непереконливість доводів прокурора в тій частині, яка суперечить інтересам його клієнта. Виступаючи з поясненнями, адвокат повинен посилатися на відповідні норми закону, яких торкнулося судом. Таке посилання усилює переконливість доводів касатора і полегшує перевірку правильності його аргументування. Треба вказати на всі виявлені порушення, а не тільки на ті, які є підставою для відміни рішення.

Знайдіть розгорнуті відповіді і повторіть: І) що таке апеляція і касація; 2) яка між-ними різниця; 3) яке "золоте правмо " адвоката при оскарженні судового рішення по першої інстанції; 4) чи може один адвокат виступати захисником у апеляційній інстанції, а інший у касаційній.

4 КЛЮЧОВІ СЛОВА ТА ТЕРМІНИ ДО ТЕМИ 4. "захисник", "підозрюваний", "обвинувачений", "підсудний", "затримання", "арешт", "тактика і стратегія захисту", "правова позиція", "колізії правових позицій адвоката і підзахисного", "адвокатське провадження", "клопотання адвоката", "адвокатська промова", "апелляція", "касація".

Основна література.

1. Адвокатура України: Навчальний посібник. / В.К. Шкарупа, О.В. Філонов, A.M. Титов, ІО.Я. Кінаш; За ред. В.К. ПІкарупн, К: Знання. 2007. - 398 с.
   
2. Адвокатура України: Навчальний посібник: у 2 кн. / За ред. проф. СЯ, фурси. - К,: Видавець Фурса С.Я.: КНТ, 2007. Кн. 1. - 940 с
   

3. Гловацький І.Ю. Діяльність адвокага-захнепнка у кримінальному процесі: Навчальний посібник. - К.: Атіка, 2003. - 351 с.
   
4. іейкан Я.П. Право на захист у кримінальному процесі: Практичний посібник. - К : Юридична практика, 2004. - 288 с,
   

5. Фіолевський Д.І1. Адвокатура: Підручник'. - К: Алерта; І Ірснедент. 2006. - 486 с. ■

6, Синеокий О.її. Адвокатура как институт правовой помощи и защиты: проблемы
становления и перспективы развития: Монография. - Запорожье: ЗНУ, 2007. - 432 с.

ЁЗ Додаткова література.

7. Ведь В.В. Використання адвокатом-захисником психологічних знань у кримінальному
процесі. / Авторсф. дис. ... канд. юрид. наук. - Київ, 1999. - 18 с.

8. Брусницьш Л.В. Ограничение права на свидание защитника с подзащитным в
национальном и международном праве // Государство и право. - 2002. - № 11. - С. 104-106.

9. Ісмаілова Л.Б. Деякі питання реалізації права на захист // Вісник Академії адвокатури
України. -2005. -№ 1. -С. 99 105.

10. Малютін І. Професійні захисники у кримінальному судочиністві // Вісник прокуратури. - 2003. - № 10 (28) - С. 50 - 52.
    
11. Попелюшко В.О. Поняття захисту у кримінальному процесі // Вісник Академії адвокатури України. - 2005. - № 3, - С. 87 - 96.
    
12. Сурбукова О.В. Адвокатське розслідування як інститут кримінальпо-процесуального права // Вісник Академії адвокатури України. - 2005. - № 4. С. 97 - 103.
    
13. Резничепко ТІ. Защита клиента, не признающего своей вины // Российская юстиция. -2001. -№ 9. - С. 24-26.
    

14. Титов А. Участь захисника в кримінальних справах за призначенням: окремі проблеми // Право України. - 2002. - № 3. - С. 87 - 89.