Учебное пособие часть 2 2006 васильев о. Л., Правовое регулирование хозяйственной деятельности в россии. 5 Глава 1: система действующего законодательства в РФ. 5
| Вид материала | Учебное пособие |
- Учебное пособие по дисциплине комплексный экономический анализ хозяйственной деятельности, 1326.7kb.
- Правовое регулирование хозяйственной деятельности — 24 часа Тема Общие положения, 39.85kb.
- Финансовое право. Учебное пособие. Оглавление, 1546.45kb.
- Вопросы к зачету по дисциплине «Правовое регулирование хозяйственной деятельности», 20.12kb.
- Темы и примерные планы рефератов для студентов 2-го ускоренного курса и 3-го заочного, 71.8kb.
- Учебное пособие Часть 1 Рекомендовано учебно-методическим советом угаэс уфа 2006, 1359.55kb.
- Учебное пособие Издательство Казанского государственного технологического университета, 1767.01kb.
- Правовое регулирование рекламы в системе маркетинговой деятельности, 93.35kb.
- М. М. Садриев политическая система россии и ее особенности учебное пособие, 809.7kb.
- Правовое регулирование конкуренции и монополистической деятельности, 335.49kb.
§ 4. Управление в акционерном обществе.
В ст.103 ГК РФ определен круг органов управления АО. Так, высшим органом управления АО является общее собрание его акционеров. В АО с числом акционеров более пятидесяти создается совет директоров (наблюдательный совет). Исполнительный же орган АО может быть коллегиальным (правление, дирекция) и/или единоличным (директор, генеральный директор), который осуществляет текущее руководство деятельностью АО и подотчетен совету директоров (наблюдательному совету) и общему собранию акционеров. По решению общего собрания акционеров полномочия исполнительного органа АО могут быть переданы по договору другой коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (управляющему). Разберем поподробнее каждый орган.
Схематично это может выглядеть так:
управляющая организация
Общее собрание акционеров.
Во-первых, мы должны знать, зачем нужен этот орган, т.е. какова его компетенция, иначе – какие вопросы он призван решать. Статья 48 Закона «Об АО» к компетенции общего собрания акционеров отнесла, например:
1) внесение изменений и дополнений в устав АО;
2) реорганизация АО;
3) ликвидация АО;
4) определение количественного состава совета директоров (наблюдательного совета) общества, избрание его членов и досрочное прекращение их полномочий;
5) определение количества, номинальной стоимости, категории (типа) объявленных акций и прав, предоставляемых этими акциями;
6) увеличение уставного капитала общества;
7) уменьшение уставного капитала общества;
8) образование исполнительного органа общества (т.е. директора или дирекции), досрочное прекращение его полномочий;
9) избрание членов ревизионной комиссии (ревизора) общества и досрочное прекращение их полномочий;
10) утверждение аудитора общества;
11) выплата (объявление) дивидендов по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года;
12) утверждение годовых отчетов, а также распределение прибыли и убытков общества по результатам финансового года и ряд других вопросов.
Причем вопросы, отнесенные к компетенции общего собрания акционеров, не могут быть переданы на решение ни исполнительному органу АО, ни совету директоров (наблюдательному совету) общества, за исключением тех редких вопросов, которые прямо названы в самом Законе «Об АО». Однако и общее собрание акционеров не вправе рассматривать и принимать решения по вопросам, не отнесенным к его компетенции Законом «Об АО».
Теперь посмотрим, как часто должно или может проводиться общее собрание акционеров. Так, АО обязано ежегодно проводить годовое общее собрание акционеров. Проводимые помимо годового общие собрания акционеров являются внеочередными, которые, согласно ст.55 Закона «Об АО» проводятся по решению совета директоров (наблюдательного совета) АО на основании его собственной инициативы, требования ревизионной комиссии (ревизора) АО, его аудитора, а также акционеров (акционера), являющихся владельцами не менее чем 10 процентов голосующих акций АО. Интересно, что согласно ст.50 Закона «Об АО», решение общего собрания акционеров может быть принято без проведения собрания путем проведения заочного голосования, т.е. без явки акционеров куда-либо проводят голосование по месту нахождения каждого акционера (однако этот «невыездной» вариант не может использоваться в особо важных случаях).
Порядок подготовки к общему собранию акционеров, а также порядок его проведения регламентирован в Законе «Об АО» и в может быть более подробно изложен в уставе ОА. Он до такой степени детализирован и скучен, что тратить время на его разбор просто жаль, а потому двинемся дальше.
Интересно также то, что статья 57 Закона «Об АО» предоставляет акционеру право участвовать в общем собрании акционеров как лично, так и через своего представителя, действующего в соответствии с полномочиями, основанными на указаниях федеральных законов или актов уполномоченных на то государственных органов или органов местного самоуправления либо доверенности, составленной в письменной форме, а для решения наиболее важных вопросов, прямо названных в Законе «Об АО» -- нотариально удостоверенной.
В соответствии со ст.63 Закона «Об АО» ведется протокол общего собрания акционеров в котором, помимо обязательных сведений (место, время, повестка дня и т.д.) должны содержаться основные положения выступлений, вопросы, поставленные на голосование, и итоги голосования по ним, решения, принятые собранием. Это нужно для того, чтобы в последующем акционер мог бы, используя этот протокол, защищать свои, нарушенные общим собранием права. Протокол необходим и для предъявления государственным органам, которые могут захотеть удостоверитья в том, что АО соблюдает и исполняет законы России.
Совет директоров (наблюдательный совет) АО.
Совершенно очевидно, что общие собрания не могут собираться часто – уж больно сложна процедура, но ведь какой-то коллегиальный орган должен осуществлять общее руководство деятельностью АО. Таким органом, благодаря статье 64 Закона «Об АО» стал совет директоров (наблюдательный совет) АО. Понятно, что данная норма актуальна для больших АО, поэтому в АО с числом акционеров - владельцев голосующих акций менее пятидесяти устав АО может предусматривать, что функции совета директоров общества (наблюдательного совета) осуществляет общее собрание акционеров.
Чтобы как-то стимулировать работу этого органа, по решению общего собрания акционеров членам совета директоров (наблюдательного совета) АО в период исполнения ими своих обязанностей может выплачиваться вознаграждение и (или) компенсироваться расходы, связанные с исполнением ими функций членов совета директоров (наблюдательного совета) АО в размере, устанавливаемом решением общего собрания акционеров.
Что же может этот орган? Согласно ст.65 Закона «Об АО» совет директоров (наблюдательный совет), конечно, не может решать вопросы, отнесенные к исключительной компетенции общего собрания, но в его власти решать такие все-таки важные вопросы, как:
1) определение приоритетных направлений деятельности АО;
2) созыв годового и внеочередного общих собраний акционеров;
3) утверждение повестки дня общего собрания акционеров;
4) определение даты составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров;
5) увеличение уставного капитала общества путем размещения АО дополнительных акций в пределах количества и категорий (типов) объявленных акций, если уставом АО это отнесено к его компетенции;
6) размещение АО облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг;
7) образование исполнительного органа, т.е. директора, АО и досрочное прекращение его полномочий, если уставом АО это отнесено к его компетенции;
8) рекомендации по размеру выплачиваемых членам ревизионной комиссии (ревизору) АО вознаграждений и компенсаций и определение размера оплаты услуг аудитора;
9) рекомендации по размеру дивиденда по акциям и порядку его выплаты;
10) использование резервного фонда и иных фондов АО;
11) утверждение многих внутренних документов АО;
12) создание филиалов и открытие представительств АО;
13) одобрение крупных сделок;
14) иные вопросы, предусмотренные Законом «Об АО» и уставом АО.
При этом очень важно отметить, что вопросы, отнесенные к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) АО, не могут быть переданы на решение исполнительному органу АО.
Если на общем собрании АО имеют полное право присутствовать и властвовать почти все акционеры, то данный орган только формируется общим собранием путем, согласно ст.66 Закона «Об АО», избрания членов из числа физических лиц, которые могут и не быть акционерами АО. Срок полномочий членов совета директоров (наблюдательного совета) -- до следующего годового общего собрания акционеров. Однако лица, избранные в состав совета директоров (наблюдательного совета) АО, могут переизбираться неограниченное число раз. По решению общего собрания акционеров полномочия всех членов совета директоров (наблюдательного совета) АО могут быть прекращены досрочно, чаще всего тогда, когда акционеры не довольны их деятельностью.
Количественный состав совета директоров (наблюдательного совета) АО определяется уставом АО или решением общего собрания акционеров, но не может быть менее чем пять членов. Однако для АО с числом акционеров - владельцев голосующих акций АО более одной тысячи количественный состав совета директоров (наблюдательного совета) АО не может быть менее семи членов, а для АО с числом акционеров - владельцев голосующих акций АО более десяти тысяч - менее девяти членов.
И вот после того, как избран совет директоров (наблюдательный совет), внутри него начинаются выборы. Так, согласно ст.67 Закона «Об АО» членами совета директоров (наблюдательного совета) АО из их числа большинством голосов избирается председатель совета директоров (наблюдательного совета) АО, который в любой момент может быть переизбран. Председатель организует работу совета директоров (наблюдательного совета), созывает заседания совета директоров (наблюдательного совета) и председательствует на них, организует на заседаниях ведение протокола, председательствует на общем собрании акционеров, если иное не предусмотрено уставом АО.
Это орган не постоянно действующий. Так, согласно ст.68 Закона «Об АО» заседание совета директоров (наблюдательного совета) АО созывается председателем совета директоров (наблюдательного совета) по его собственной инициативе либо по требованию члена совета директоров (наблюдательного совета), или ревизионной комиссии (ревизора) АО, или аудитора АО, или исполнительного органа АО, или иных лиц, определенных его уставом. Конечно, на заседании совета директоров (наблюдательного совета) АО ведется протокол, в котором указываются место и время его проведения; лица, присутствующие на заседании; повестка дня заседания; вопросы, поставленные на голосование, и итоги голосования по ним; принятые решения, и который подписывается председательствующим на заседании.
Но все это (и общее собрание, и совет директоров) являются, так сказать, «законодательными» органами, концептуальные решения которых надо кому-то воплощать в жизнь. И вот здесь-то на первый план выходят исполнительные органы АО.
Единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор).
Обратимся к ст.69 Закона «Об АО», согласно которой руководство текущей деятельностью АО осуществляется его единоличным исполнительным органом (директором, генеральным директором), который подотчетен совету директоров (наблюдательному совету) АО и общему собранию акционеров. По решению общего собрания акционеров полномочия единоличного исполнительного органа АО могут быть переданы по договору коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему).
Решение всех вопросов руководства текущей деятельности АО, не отнесенных к компетенции общего собрания акционеров или совета директоров (наблюдательного совета) АО, передано в компетенцию исполнительного органа АО, в том числе он организует выполнение решений общего собрания акционеров и совета директоров (наблюдательного совета).
При этом единоличный исполнительный орган без доверенности действует от имени АО, например, представляет интересы АО, совершает сделки от имени АО, утверждает штаты, издает приказы и дает указания, обязательные для исполнения всеми работниками АО.
Принимает на должность руководителя и решает вопрос досрочного прекращения полномочий, конечно, общее собрание акционеров, если уставом АО решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета). При этом с гражданином, назначаемым на должность руководителя АО, заключается договор, подписываемый председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицом, уполномоченным советом директоров (наблюдательным советом) общества. На этот договор распространяются нормы Трудового кодекса РФ, но лишь в части, не противоречащей положениям Закона «Об АО».
Надо отметить, что уставом АО может быть предусмотрено наличие одновременно нескольких исполнительных органов – единоличного (директора, генерального директора) и коллегиального исполнительного органа (правления, дирекции), с распределением между ними компетенции исполнительного органа. В этом случае лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа АО, осуществляет также функции председателя коллегиального исполнительного органа.
Конечно, коллегиальному органу требуется особая регламентация – все-таки сложнее организовать его работу, чем работу единоличного органа, поэтому коллегиальный исполнительный орган действует не только на основании устава АО, но и в соответствии с утверждаемым общим собранием акционеров внутренним документом АО (положением, регламентом или иным документом), в котором устанавливаются сроки и порядок созыва и проведения его заседаний, а также порядок принятия решений.
На заседании коллегиального исполнительного органа АО традиционно ведется протокол, который предоставляется членам совета директоров (наблюдательного совета) АО, ревизионной комиссии (ревизору) АО, аудитору АО по их требованию.
Бесспорно, хорошо иметь разветвленную сеть руководящих органов, но вот есть ли гарантии для АО и для его учредителей от злоупотреблений этими органами своими полномочиями? Отдадим немого своего драгоценного времени и этой проблеме, которая, кстати говоря, довольно хорошо отражена в законе.
Ответственность органов АО.
Согласно ст.71 Закона «Об АО», члены совета директоров (наблюдательного совета) АО, его единоличный исполнительный орган, члены коллегиального исполнительного органа АО, а равно управляющая организация или управляющий при осуществлении своих прав и при исполнении обязанностей должны, несомненно, действовать в интересах АО добросовестно и разумно. Понятно, что оценочные категории добросовестности и разумности требуют трактовки, но как ни странно, она не уведет нас далеко от привычных для нас смыслов этих слов. Однако, если какой-нибудь из названных выше органов не справится с пониманием слов «добросовестный», «разумный», «интересы АО», то в этом случае он будет нести ответственность перед АО за убытки, причиненные АО виновными действиями (бездействиями), кроме, конечно, тех членов коллегиальных органов, которые голосовали против решения, повлекшего причинение АО или даже акционеру убытков, или просто не принимали участия в голосовании. Вся эта ответственность наступает в результате решения суда, в который обратились либо АО, либо акционеры.