Миколаївського навчального центру Одеської національної юридичної академії та 15-річчю юридичної освіти на Миколаївщині миколаїв 2008

Вид материала

Документы

Содержание Проблемы использования зарубежного опыта предупреждения преступности в деятельности полиции республики казахстан Ключові слова Теоретические аспекты понятия интеллектуальной собственности в республике казахстан

Подобный материал:

• Миколаївського навчального центру Одеської національної юридичної академії та 15-річчя, 4091.73kb.
• Ббк х2(4/8) М152 Рекомендовано до друку Міністерством освіти, 59.83kb.
• Й суд миколаївської області управління юстиції в миколаївській області визначальні, 11872.54kb.
• Міжнародне право, 10124.78kb.
• Автореферат дисертації на здобуття наукового ступеня, 615.43kb.
• Макарчук В. С. „Історія держави І права зарубіжних країн”, 6113.44kb.
• Дослідження категорії інтересу як першопричини соціальних дій, подій, здійснень,, 240.98kb.
• Інженерії знань у правознавстві, 287.3kb.
• Автореферат дисертації на здобуття наукового ступеня, 384.88kb.
• Автореферат дисертації на здобуття наукового ступеня, 308.17kb.

Література:

1. Конституція України // ВВР, 1996, № 30, ст. 141;

2. Страхування життя та пенсійне страхування в країнах ЄС // iev.ua/Ukr/Publications/PADCO/;

3. Грег МакТаггарт. Пенсійне страхування стає реальністю. Якою саме? // iev.ua/Ukr/Publications/PADCO/greg-sots-pol.phpl;

4. ст.ст. 56, 57 Закону України “Про загальнообов’язкове державне пенсійне страхування” // ВВР, 2003, №№49-51, ст. 376;

5. ст. 9 Закону України “Про загальнообов’язкове державне пенсійне страхування” // ВВР, 2003, №№ 49-51, ст. 376;

6. ст. 29 Закону України “Про страхування” // ВВР, 1996,№ 18, ст. 78;

7. ст. 998 Цивільного кодексу України // ВВР, 2003, №№ 40-44, ст. 356;

8. Пенсійна схема № 01 (додаток до статуту корпоративного пенсійного фонду): документ підготовлений компанією ПАДКО та розміщений на сайті для обговорення // iev.ua/Ukr/Publications/PADCO/;

9. a.gov.ua/pls/zweb_n/webproc4_1?id=&pf3511=30897;

10. Про недержавне пенсійне забезпечення: Закон України № 1057-IV від 9 липня 2003 р. // ВВР, 2003, № 47-48, ст. 372


АНОТАЦІЯ

У статті автором робиться науковий аналіз норм діючого законодавства про пенсійне забезпечення, що регулюють підстави та порядок забезпечення осіб пенсійними виплатами з накопичувальної пенсійної системи. У роботі розглядаються види пенсійних виплат, випадки здійснення одноразових виплат накопичених пенсійних активів та порядок здійснення довічних пенсійних виплат з накопичувальної пенсійної системи. Автором надаються деякі наукові пропозиції щодо вдосконалення діючих нормативно-правових актів з метою їх більш раціонального використання у майбутній практиці.

Ключові слова: накопичувальна пенсійна система; довічні пенсії; страхування; страховий договір; страховий стаж; персоніфікований облік; пенсійний вік; пенсійне забезпечення.

УДК 343.9

Биекенов Нурлан Амангелдинович

ПРОБЛЕМЫ ИСПОЛЬЗОВАНИЯ ЗАРУБЕЖНОГО ОПЫТА ПРЕДУПРЕЖДЕНИЯ ПРЕСТУПНОСТИ В ДЕЯТЕЛЬНОСТИ ПОЛИЦИИ РЕСПУБЛИКИ КАЗАХСТАН

Противодействие преступности продолжает оставаться одной из самых злободневных и актуальных проблем в мировом сообществе. По существу, все государства становятся объектом широкомасштабной криминальной деятельности преступных сообществ и организованных групп. Пожалуй, в настоящее время не найдется ни одной страны, которая могла бы заявить о полной победе над преступностью.

Вместе с тем, за последние годы ряд зарубежных стран (Япония, Швеция, Дания, Испания и др.) достигли определенных успехов в предупреждении преступности, опыт которых мог бы быть востребован для его применения в условиях казахстанской действительности.

Анализ зарубежной практики противодействия преступности показывает о распространении в большинстве зарубежных стран двух направлений предупреждения преступности: социальном и ситуативном.

Социальное направление охватывает меры воспитательного характера в отношении несовершеннолетних лиц, других категорий населения, являющихся наиболее уязвимыми с точки зрения возможного совершения преступлений - лиц, злоупотребляющих алкогольными напитками, наркоманов, токсикоманов, безработных, а также лиц, имеющих психические отклонения. Однако основной акцент делается на совершенствовании форм работы местных общин, образуемых по месту жительства населения. При этом значение местных общин при осуществлении задач по предупреждению преступности из года в год повышается. Это обусловлено активной работой проводимой ими среди всего населения, усилении роли и авторитета закона во всех сферах общественной и государственной деятельности, взаимовлияния сфер борьбы с преступностью с другими сферами социальной деятельности.

Ситуативное направление заключается в создании условий, позволяющих предотвратить совершение преступлений или не допустить возможности реализации преступных намерений. Это относится к формированию соответствующей правовой базы, организационных основ, экономических, информационных, технических и методических механизмов противодействия совершению преступлений. В отличие от социального направления ситуативное предполагает работу государственных структур, и в первую очередь органов полиции.

В целом, как социальное, так и ситуативное направления борьбы с преступностью позволили развить активность населения в сфере противодействия преступным проявлениям, установить приоритет предупреждения преступности в деятельности органов полиции и юстиции, улучшить взаимодействие органов правопорядка с местными общинами.

Главным приоритетом уголовной политики в Японии, Франции, Великобритании, Дании и многих других является предупреждение преступности - как первичной, так и повторной, т.е. создание условий для того, чтобы человек не вступил на преступный путь, а вступивший и сошедший с него (добровольно или по принуждению властей) не оказался на нем еще раз.

Вместе с тем, осуществление мер по предупреждению преступности неодинаково у зарубежных государств. Теми «общими чертами», которые объединяют эти системы - являются разработка и принятие национальных законов, государственных и локальных программ по предупреждению преступности; организация единого координирующего органа по предупреждению преступности; вовлечение населения в предупреждение преступности; участие в международном сотрудничестве по предупреждению преступности, поэтому рассмотрим их более подробно.

Значительным достижением в опыте зарубежных государств необходимо признать большое количество законов, специально направленных на предупреждение преступности. Например, в США приняты ряд законов, направленных на предупреждение преступности. В частности, в 1970 году США первыми в мире приняли Закон о контроле над организованной преступностью, который предусматривает систему мер по пресечению подлежащих федеральной судебной юрисдикции следующих категорий преступлений: убийства, подлоги, ограбления, взяточничество, организация азартных игр, мошенничество. В 1976 году принят Закон о контроле над преступностью, регламентирующий меры по борьбе с так называемым «отмыванием» криминальных денег, защитой денежных знаков от подделок, предупреждению жестокого обращения с детьми, незаконного обращения с оружием и др.; в 1980 году - Закон о контроле над насильственной преступностью несовершеннолетних; в 1984 году - Закон о всеобъемлющей борьбе с преступностью, предусматривающий реализацию комплексных мер борьбы с наркоманией, преступностью несовершеннолетних и компьютерной преступностью. Позже, в 1994 году, принят Закон об усилении борьбы с преступностью, в котором предусмотрены ужесточение наказания, расширение применения смертной казни и развернутая система профилактических мер [1; 395].

Предупреждение преступности в США осуществляется на двух уровнях: общегосударственном (через правительственные программы борьбы с преступностью, решение вопросов координации, финансирования и т.д.) и региональном (проведение профилактической деятельности на уровне штатов путем принятия местных программ, организация предупредительной деятельности силами полиции и местного населения).

Представляет большой интерес принятая в США в 90-х годах XX столетия концепция так называемого восстановительного правосудия, согласно которой в воспитании правонарушителя приоритетное значение имеет его позитивное характеризующееся социальное окружение, а не органы полиции. Что касается последних, то их усилия также больше направлены на предупреждение преступлений, а не реагирование на совершенное преступление. Это подтверждается работой американских полицейских, которые регулярно осуществляют патрулирование улиц, проводят активную разъяснительную работу среди граждан по недопущению совершения правонарушений в общественных местах, взаимодействуют с населением на предмет получения информации о правонарушителях и преступниках [2; 46].

Достаточное финансирование органов полиции США позволяет им привлекать население для охраны правопорядка. Это достигается следующими способами: выплата денежных вознаграждений гражданам, активно содействующим органам полиции в розыске преступников, организация на добровольной основе клубов общественных помощников органам полиции, выдача различных грамот, призов, памятных знаков и т.д.

Представляют интерес прикладные виктимологические разработки американских ученых. Они содержат вполне реализуемые и в Казахстане рекомендации гражданам относительно поведенческой линии в той или иной ситуации («вы впервые в незнакомом городе», «ночная прогулка», «самообладание» и т.п.) [3; 4].

Предупреждение не может быть эффективным, если оно не мобилизует все возможности общества на плановой, систематической и скоординированной основе. Именно поэтому, во многих странах - членах Европейского Союза (Бельгии, Дании, Франции, Великобритании, Нидерландах, Норвегии, Швеции и т.д.) еще в 60-80-х годах XX столетия были созданы национальные организации, различающиеся по структуре и форме, для планирования и координации превентивной деятельности на всех уровнях. Эти организации, включающие представителей различных государственных и общественных организаций, служб и разных слоев общества, осуществляют превентивные и исследовательские программы в этой области и дают полезные рекомендации государственным органам и должностным лицам, вырабатывающим политику по проблемам борьбы с преступностью.

К примеру, в Бельгии на национальном уровне - в 1985 году создан Высший совет по предупреждению преступности, возглавляемый министром внутренних дел и состоящий из представителей жандармерии, муниципальной полиции и административных агентов общей полиции Королевства. На провинциальном уровне - в 1985 году создана Провинциальная комиссия по предупреждению преступности, возглавляемая губернатором и состоящая из представителей жандармерии, муниципальной полиции. Этот совет по предупреждению преступности планирует и координирует превентивную политику жандармских подразделений, собирает документацию, осуществляет конкретные превентивные программы, участвует в научных исследованиях и выдает рекомендации по предупреждению преступности соответствующим национальным властям.

Во Франции в 1983 году на национальном уровне создан Национальный совет по предупреждению преступности, который возглавляется премьер-министром и включает пятерых членов парламента, тридцать пять мэров и двадцать пять других лиц. Данный орган состоит из четырех секций по следующим направлениям: социальная жизнь, образование, полиция и правосудие, научные исследования и связь; на региональном уровне создан Совет департаментов, возглавляемый комиссаром республики и состоящий из представителей различных властей; на местном уровне создан Муниципальный совет по инициативе местных советников, возглавляемый мэром. На Национальный совет по предупреждению преступности возлагается: разработка национальной политики по предупреждению преступности, стимулирование и координация правительственных антикриминальных инициатив, планирование профилактической деятельности совета департаментов и муниципалитетов, координация сотрудничества между местными властями, добровольными организациями и частным сектором, изыскание источников финансирования программ по предупреждению преступности, информированию общественности и воспитанию психологии гражданской ответственности, изучение эффективности осуществляемых программ, проведение научных исследований в сфере предупреждения преступности.

На региональном уровне функционируют более 1000 муниципальных советов по предупреждению преступности, в состав которых входят местные выборные должностные лица, работники различных ведомств социальной сферы, представители неправительственных организаций. Работа советов связана с обсуждением причин преступности и выработкой мер по их предотвращению.

Полиция Франции также осуществляет функции по предупреждению преступности и активно взаимодействует с общественностью, в том числе и с муниципальными советами по предупреждению преступности. Так, в каждом отделении полиции имеется специальный отдел по связям с общественностью.

В Великобритании с 1966 года работает Постоянная конференция по предупреждению преступности. В нее входят представители Конфедерации британских промышленников, Торговой палаты, профсоюзов и Ассоциации старших офицеров полиции. Внутри этой организации работают рабочие группы предупреждения по таким направлениям: угоны автомобилей, ограбления квартир, магазинные кражи, детская, коммерческая и уличная преступность [1; 394-395].

В другой европейской стране Германии деятельность по предупреждению преступности регламентирована УПК и законами о полиции в каждой из 16 земель федерации.

Предупреждение преступности проводится как на государственном, так и на местных уровнях (земель и общинах).

На государственном уровне функционируют две структуры: Постоянная комиссия МВД и Государственная комиссия по предупреждению и борьбе с преступностью. Что касается последней комиссии, то в нее входят комитеты правопорядка 16 земель Германии. Основные функции вышеназванных комиссий нацелены на обеспечение эффективной координации органов правопорядка Германии в сфере предупреждения преступности.

На уровне земель основную нагрузку по предупреждению преступности несут органы полиции, осуществляющие разнообразные меры по предупреждению преступности: выявляют лиц, склонных к совершению преступлений, ведут статистику отклоняющегося поведения, проводят акции профилактического характера, направленные на предотвращение распространения наркомании, алкоголизма, детской преступности и т.д. Кроме полиции предупреждением преступности занимается совет, в который входят министры внутренних дел (председатель совета), юстиции, образования и окружающей среды, представители государственных образовательных учреждений, общественных организаций. Численность совета составляет в среднем около 100 человек, которые работают как в составе рабочих групп в зависимости от обсуждаемой проблемы, так и совместно.

В Австрии предупредительное воздействие на преступность согласно Закону о полиции безопасности, осуществляется Консультативным советом по предупреждению преступности, созданным в 1974 году при департаменте уголовных расследований полиции.

Консультативный совет имеет в регионах консультативные бюро, число которых в настоящее время достигает 150. В каждом бюро работает около 30 сотрудников, половина из которых трудится по совместительству.

Деятельность Консультативного совета направлена на оказание помощи гражданам, которые выражают обеспокоенность по поводу своей собственной безопасности и безопасности близких лиц от угроз, исходящих от преступности. Также помощь выражается в оказании юридической помощи гражданам по вопросам, связанным с обращением в органы правопорядка и судебные инстанции [1; 415].

В Японии меры борьбы с преступностью разделены на обращенные к обществу в целом или к его отдельным группам, но не адресованные конкретным лицам, в отношении которых можно предполагать, что они могут совершить преступление в силу личностной характеристики, условий жизни, окружающей обстановки и т.п.

В рамках борьбы с преступностью ведется широкая пропаганда законопослушания, проводимая силами полиции, школы, общественных организаций, чему способствует издание самой разнообразной юридической литературы (включая хорошо прокомментированные законы) большими тиражами.

Принимаются меры для устранения условий, способствующих совершению преступлений: под особый контроль берутся не освещенные в ночное время места, пункты скопления праздношатающейся молодежи, усиливаются охрана финансовых учреждений, а также полицейский контроль над предприятиями, отнесенными к объектам такого контроля как местам потенциального возникновения преступности (в связи с наличием взрывчатых или отравляющих веществ, возможностью ущерба нравственности из-за характера деятельности - фотосъемок обнаженной натуры и т.п., обслуживанием посетителей в позднее время, наличием условий для сбыта краденого и т.п.).

Последовательно осуществляется курс на объединение сил правоохранительных органов и общественности в борьбе с преступностью, для чего используются: участие граждан непосредственно в работе органов на узаконенной основе (в комиссиях общественной безопасности, контролирующих деятельность полиции, комиссиях по рассмотрению жалоб на отказы прокуратуры в возбуждении уголовных дел и др.), сеть общественных организаций взаимодействия с полицией и общественных пунктов текущего информирования полиции по конкретным фактам, заслуживающим ее внимания, проведение публичных кампаний борьбы с преступностью, постоянное общение сотрудников полиции из полицейских будок с населением подведомственного участка вплоть до выпуска сотрудниками для населения «мини-стенгазет», организации спортивных мероприятий для детей и т.д [4; 17].

Использование Казахстаном зарубежного опыта, направленного на решение проблем борьбы с преступностью, должно учитывать социально-экономические, правовые и политические факторы, этнические особенности каждого народа, проживающего в казахстанском обществе, а также региональную специфику республики в целом и в частности предвидение перспектив развития криминальной ситуации на конкретном участке территории.

В целях более эффективного противостояния преступным проявлениям в Республике Казахстан представляется целесообразным использовать следующие элементы зарубежной практики предупреждения преступности.

Первое. При всем различии условий можно было бы, прежде всего, воспринять основополагающий принцип, характерный для многих зарубежных государств, - принцип приоритета предупреждения преступности. Существуют резервы для включения общественности (граждан, общественных объединений) в борьбу с преступностью. В частности, включение возникших в Казахстане объединений добровольцев охраны экологии, защиты от бытового насилия и т.д.

Второе. По примеру США, полагаем отметить целесообразность принятия специального нормативного правового акта о предупреждении преступности или разработки Концепции предупреждения преступности. В этих правовых документах должны быть четко определены цели, характер и общая направленность предупредительной деятельности; перечень субъектов предупреждения, их права и обязанности; круг объектов воздействия; система мер предупреждения, основные уровни и направления профилактической деятельности.

В практическом отношении эта проблема может быть решена также по примеру ряда европейских стран (Дании, Швеции, Франции, Бельгии, Финляндии), где приняты и реализуются соответствующие национальные стратегии. Разработка такого документа, как Концепция предупреждения преступности в Республике Казахстан, требует, в частности, изучения современного состояния, тенденций и новых качеств преступности, определения эффективности борьбы правоохранительных органов с отдельными ее видами, анализа методов совершенствования системы превентивных мер и т.д.

Третье. Сохраняются большие возможности для заимствования японского опыта установления, поддержания и развития отношений доверия между правоохранительными органами и обществом. В этом плане возможен перенос на территорию Казахстана аналогов японских полицейских будок с их интегрированностью в толщу кварталов и повседневные заботы жителей (кстати, в крупных городах их подобия уже можно увидеть). Развитие института школьных полицейских. Полезным оказалось бы активно дискутируемое на сегодня обособление юстиции для несовершеннолетних.

Четвертое. Представляется целесообразным по примеру европейских государств (Австрии, Бельгии, Франции) рассмотреть возможность создания Координационного совета по предупреждению преступности с его региональными подразделениями.

На Координационный совет по предупреждению преступности можно было бы возложить функции по: разработке национальной (региональной) политики по предупреждению преступности, координации деятельности правоохранительных и специальных органов, планирование профилактической деятельности субъектами предупреждения преступности, координация сотрудничества между государственными органами и общественными организациями, изыскание источников финансирования программ по предупреждению преступности, информированию общественности о проводимой профилактической работе, изучение эффективности применяемых нормативных правовых актов и осуществляемых программ в сфере предупреждения преступности.

Литература:

1. Криминология: Учебник //Под ред. Г.М. Миньковского, Н.Ф. Кузнецовой. – М.:МГУ, 1994.
   
2. Иншаков С.Н. Зарубежная криминология. – М.: Юридическая литература, 1997.
   
3. Некоторые рекомендации по мерам личной безопасности граждан, пребывающих в незнакомом городе //Борьба с преступностью за рубежом. 1994.-№ 4.
   
4. Белявская О. Уголовная политика в Японии. –М.: МГУ, 1992.
   

АНОТАЦІЯ

В науковій статті досліджується досвід деяких країн Європи, Азії та Америки у боротьбі зі злочинністю різних форм її проявів. Аналізується ситуативний та соціальний підходи до засад протидії злочинності взагалі, і організованої злочинності зокрема. Досліджується досвід окремих країн у боротьбі зі злочинністю в умовах виділення загальнодержавного і регіонального рівнів факторів впливу на злочинність. В роботі піддається детальному дослідженню світовий досвід правового і організаційного характеру з попередження злочинності. Використаний автором метод компаративістики дає змогу сформулювати пропозиції щодо використання світового досвіду у протидії злочинності в діяльності правоохоронних органів.

Ключові слова: злочинність; боротьба зі злочинністю; попередження злочинності; протидія злочинності; аналіз злочинності; вплив на злочинність; відновлювальне правосуддя; віктимологічний аспект протидії злочинності.

УДК 347.78(574)

Зинченко Виктор Викторович

ТЕОРЕТИЧЕСКИЕ АСПЕКТЫ ПОНЯТИЯ ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНОЙ СОБСТВЕННОСТИ В РЕСПУБЛИКЕ КАЗАХСТАН

Понятие интеллектуальной собственности можно уяснить как из международно-правовых, так и из казахстанских национальных источников права. В той или иной степени определению сущности понятия интеллектуальной собственности посвящены статьи 14, 59, 115, 119, 125 ГК РК и Раздел V ГК РК (Особенная часть), хотя в действующем законодательстве Республики Казахстан не содержится прямого определения интеллектуальной собственности.

Среди объектов гражданских прав, перечисляемых в ст. 115 ГК, к имущественным благам и правам отнесены результаты интеллектуальной деятельности, фирменные наименования, товарные знаки и иные средства индивидуализации изделий. Одновременно в ст. 125 ГК для их обозначения используется такое собирательное понятие, как интеллектуальная собственность. В обобщенном виде содержание данного понятия раскрывается в ст. 125 ГК РК, где указывается, что в случаях и в порядке, установленных настоящим Кодексом, признается исключительное право гражданина или юридического лица на результаты интеллектуальной творческой деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, продукции физического или юридического лица, выполняемых ими работ или услуг (фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания и т.п.). Более подробно право интеллектуальной собственности изложено в Разделе V ГК РК (Особенная часть).

Согласно Конвенции, учреждающей Всемирную Организацию Интеллектуальной Собственности, членом которой является Республика Казахстан, интеллектуальная собственность включает права, относящиеся к:

- литературным, художественным и научным произведениям,

- исполнительской деятельности артистов, звукозаписи, радио- и телевизионным передачам,

- изобретениям во всех областях человеческой деятельности,

- научным открытиям,

- промышленным образцам,

- товарным знакам, знакам обслуживания, фирменным наименованиям и коммерческим обозначениям,

- защите против недобросовестной конкуренции,

а также все другие права, относящиеся к интеллектуальной деятельности в производственной, научной, литературной и художественной областях [1, с. 363].

Вместе с тем, понятие «интеллектуальная собственность» включает в себя понятия, обозначающие ее виды, такие как «литературная собственность» и «промышленная собственность». Содержание понятия «промышленная собственность» раскрывается в Парижской конвенции по охране промышленной собственности от 20 марта 1883 года [2, с. 23]. В пункте (2) статьи 1 этого международного акта («Образование Союза; понятие промышленной собственности») указывается, что «объектами охраны промышленной собственности являются патенты на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, товарные знаки, знаки обслуживания, фирменные наименования и указания происхождения или наименования места происхождения, а также пресечение недобросовестной конкуренции».

В законодательстве СССР и союзных республик термин «интеллектуальная собственность» не использовался. Впервые он был введен в законодательную лексику Законом СССР от 6 марта 1990 года «О собственности в СССР». Пунктом 4 статьи 2 этого Закона было предусмотрено, что «отношения по созданию и использованию изобретений, открытий, произведений науки, литературы, искусства и других объектов интеллектуальной собственности регулируются специальным законодательством Союза ССР, союзных и автономных республик». Пунктом 7 постановления Верховного Совета СССР «О введении в действие Закона СССР «О собственности в СССР» Совету Министров СССР было поручено «внести в 1989 году на рассмотрение Верховного Совета СССР проекты законодательных актов СССР, регулирующих отношения по созданию и использованию изобретений и открытий, произведений науки, литературы и искусства и других объектов интеллектуальной собственности».

Данные нормы были продублированы в Законе Казахской ССР от 15 декабря 1990 г. «О собственности в Казахской ССР», в котором также предусматривалось, что «особенности осуществления права собственности на памятники истории и культуры, а также отношения по созданию и использованию изобретений, открытий, произведений науки, литературы, искусства и других объектов интеллектуальной собственности регулируются специальным законодательством Казахской ССР» (пункт 7 статьи 1). Постановлением Верховного Совета Казахской ССР «О введении в действие Закона Казахской ССР «О собственности в Казахской ССР» Кабинету Министров Казахской ССР было дано аналогичное поручение «внести в первом полугодии 1991 года на рассмотрение Верховного Совета Казахской ССР проекты законодательных актов Казахской ССР, регулирующих отношения по созданию и использованию изобретений и открытий, произведений науки, литературы и искусства и других объектов интеллектуальной собственности». Впоследствии рассматриваемое понятие в том же значении употреблялось во многих законодательных актах, в том числе и в ГК РК, который посвятил «интеллектуальной собственности» отдельную главу.

Тем не менее, независимо от того, в какой конкретной форме мы дадим определение интеллектуальной собственности, сейчас в юридической науке наметились два основных подхода к рассматриваемому понятию. Одни ученые приветствуют закрепление в законе данного понятия и не усматривают в использовании термина «интеллектуальная собственность» каких-либо элементов ненаучного подхода [3, с. 97]. По мнению других, данный термин является изначально неточным и ненаучным, в связи с чем он может применяться лишь в политических актах, но никак не в правовых нормах, имеющих практическую направленность [4, с. 3].

Такое положение вещей сложилось по причине особенности объекта регулирования и невозможности отождествления правового режима материальных и нематериальных вещей, каковыми являются по своей сути авторские произведения и различные технические новшества, с правом собственности в связи с тем, что право на творческий результат неразрывно связано с личностью изобретателя.

Чтобы разобраться в этом вопросе необходимо, хотя бы кратко, коснуться истории возникновения названных концепций. До появления права интеллектуальной собственности, в частности авторского права (конец 17 – начало 18 в.в.), право не различало вещь и выраженное в ней нематериальное благо. Вначале охранялось право на вещь (книгу), затем книга могла охраняться, но только если она появилась вместе с привилегией. Если привилегия не была получена, книга становилась общественным достоянием и подлежала свободному использованию (так же решался вопрос и относительно охраны технических новшеств). С изобретением книгопечатания появилась возможность массового распространения произведений, появились издатели, потребовавшие защиты своих интересов [5, с. 186].

Исторически авторское право возникло как право, обеспечивающее за предпринимателями монопольное право на издание и продажу произведения. Издатели, опираясь на предоставленное им право, вели борьбу с контрафакцией, то есть незаконным использованием произведений другими. Возникшее авторское право нельзя было отнести к обязательственному праву. Для всех было ясно, авторское право – абсолютное. Поэтому говорили, что собственность, приобретаемая издательством путем покупки авторских рукописей, ничем не отличается от всякого другого вида собственности. Авторскому праву (как и патентному) стали придавать вид права собственности. Это положение нашло закрепление в законодательстве (например, французский Закон об авторском праве 1793 г.) [6, с. 101-102].

Таким образом, происхождение термина «интеллектуальная собственность» обычно связывается с французским законодательством конца XVIII века. Действительно, традиция проприетарного подхода к авторскому и патентному праву родилась во Франции и опиралась на теорию естественного права, которая получила свое наиболее последовательное развитие именно в трудах французских философов-просветителей (Дидро, Руссо, Вольтер). Согласно этой теории, право создателя любого творческого результата является его неотъемлемым, природным правом, возникает из самой природы творческой деятельности и существует независимо от признания этого права государственной властью. Возникающее у творца право на достигнутый результат сходно с правом собственности, которое появляется у лица, трудом которого создана материальная вещь. Так же как и право собственности, право на результат творческой деятельности обеспечивает его обладателю исключительную возможность распоряжаться этим результатом по своему усмотрению, с устранением всех третьих лиц от вмешательства в исключительную сферу правообладателя. Следствием такого подхода стало закрепление во французском законодательстве понятий «литературная» и «промышленная собственность».

Однако вскоре было замечено, что авторское (изобретательское и т.д.) право и право собственности существенно разнятся между собой. Авторское право срочное, а право собственности бессрочно, различны и их предметы. Нематериальность предметов авторского права (интеллектуального права) обусловливала решение вопроса об охране не только имущественных, но и неимущественных интересов автора. Стали появляться другие теории, объясняющие суть авторского права: 1) личная, согласно которой государство обеспечивает проявление индивидуальности, господство над составной частью его собственной личной сферы; 2) имущественная, согласно которой авторское право ставит своей задачей защиту не самого произведения и не личных интересов, а имущественных (извлечение выгоды); 3) теория нематериального блага, которая объединяла личные и имущественные элементы в защите авторского права. Сторонники теории интеллектуальной собственности стали подчеркивать, что речь в данном случае идет о собственности особого рода, которая требует специального регулирования ввиду ее нематериального характера, поскольку объектами права собственности владельцев патентов, субъектов авторского права и товарных знаков являются неосязаемые и бестелесные вещи [7, с. 42].

В то же время противники теории права интеллектуальной собственности считают, что перечисленные выше правовые институты (авторского, патентного права и т.д.) – это не разновидности права собственности. Эти институты потому и появились и продолжают самостоятельно функционировать наряду с нормами права собственности, так как авторские отношения требуют существенно иного правового регулирования.

Нематериальное благо не может быть объектом собственности, а, следовательно, права собственности. Мысль не может составить предмет собственности ни человека, ее породившего, ни тем более других лиц. Собственность означает господство над вещью, собственник владеет, пользуется и распоряжается вещью только сам, другие от использования этой вещи устранены. Автор, обнародовавший свою мысль, перестает быть ее властелином. Произведение для того и создается, чтобы им (одним и тем же произведением) могли пользоваться одновременно многие лица, и никто при этом не становится властелином мыслей, выраженных в данном произведении. Возникает только потребность в закреплении авторства, а сама мысль становится достоянием многих. Мысли человека для одновременного их использования другими лицами могут быть выражены в публикации книги определенным тиражом.

Если собственник передает свою вещь в пользование другому, то этим фактом исключается возможность одновременного ее использования как третьими лицами, так и самим собственником. Иное положение в авторском и патентном праве. Передача произведения одной организации (лицу) не исключает возможности одновременного использования данного произведения другими лицами. Поэтому охрана интересов авторов и организаций, которым передаются произведения для использования и распространения, не может быть обеспечена нормами института права собственности. Вместе с тем автору и организации должна быть предоставлена обеспеченная законом возможность использовать произведение на условиях, юридически исключающих такую же возможность для других лиц без разрешения автора, а при определенных обстоятельствах и без согласия организации. Отсюда и вытекают существенные различия в конструировании авторских прав и правомочий собственника, которые не позволяют характеризовать авторское и изобретательское право как право интеллектуальной собственности.

Свое логическое завершение подобный подход нашел в теории интеллектуальных прав, в соответствии с которой права авторов, изобретателей, патентообладателей и т.д. должны быть признаны правами sui generis, то есть правами особого рода, находящимися вне классического деления гражданских прав на вещные, обязательственные и личные. Так, один из создателей данной теории, бельгийский юрист Пикард писал, что права на изобретение, промышленный образец и полезную модель, товарный знак, фирменное наименование т.д. составляют особую интеллектуальную собственность и право на нее существенно отличается от права собственности на вещь [8, с. 49].

По нашему мнению, понятие «интеллектуальная собственность» является условным и своего рода данью исторической традиции. Таким образом, на рассматриваемое понятие, используемое для обозначения совокупности прав, которыми обладают создатели творческих и иных интеллектуальных достижений и их правопреемники, не может распространяться правовой режим регулирования, применяемый к осязаемому имуществу.

Так как право интеллектуальной собственности является частью гражданского права, то на объекты интеллектуальной собственности распространяются личные неимущественные и имущественные права. Таким образом, предметом права интеллектуальной собственности являются не всякие отношения, возникающие в связи с созданием и использованием продуктов интеллектуальной собственности, а только такие, которые являются товарно-денежными и иными, основанными на равенстве участников, имущественные отношения, а также личные неимущественные отношения.

Творческая деятельность, приводящая к открытиям, созданию произведений науки, литературы, искусства, изобретений и других творческих результатов, относится к категории юридических поступков, под которыми понимаются действия, вызывающие гражданские права и обязанности в силу достижения определенного объективированного результата. В то время как юридические акты, в отличие от юридических поступков, характеризуются как правомерные действия, требующие непосредственного изъявления воли лица породить гражданско-правовые последствия. В литературе считается, однако, что действия по созданию произведений науки, литературы и искусства, изобретательских предложений отличаются от других правомерных юридических действий (сделок, административных актов) тем, что они вызывают наступление правовых последствий в силу определенного объективного результата, независимо от того, были ли эти действия направлены на такие последствия или нет [9, с. 175].

Представляется, что при совершении юридических поступков (например, создание произведения) для возникновения гражданских прав и обязанностей достаточно одних действий по достижению объективного результата. Но, по нашему убеждению, в этих действиях несомненно воплощается и намерение стать участником соответствующего гражданского правоотношения. В отличие от юридических поступков, требующих для возникновения гражданских правоотношений обязательного наступления объективированного результата, юридические акты способны вызывать правовые последствия одним лишь волеизъявлением (или сочетанием волеизъявления с совершением каких-либо иных действий). Так, при заключении договора литературного заказа определенные права и обязанности возникают в результате достигнутого между сторонами взаимного волеизъявления. Для возникновения же авторства на произведение и других авторских прав необходимо создание произведения. Что касается намерения стать носителем авторских прав, то оно было уже в момент заключения авторского договора. Поэтому дело не в том, что при совершении юридических поступков намерения лица вызывать определенные правовые последствия может и не быть, а в том, что такому намерению закон не придает юридического значения.

Возникает сложный вопрос, что представляют собой принадлежащие субъекту права интеллектуальной собственности: комплекс самостоятельных субъективных прав или же совокупность правомочий, образующих одно единое субъективное право? По этому вопросу нет единого мнения. Одни авторы говорят о том, что субъективное авторское право – совокупность правомочий .

Другие авторы либо вовсе не определяют своей позиции по этому вопросу, говоря об отдельных правах автора, не отмечая, идет ли речь о правомочиях или о самостоятельных субъективных правах, либо не проводят различия между субъективными правами и правомочиями. Так, В.И. Корецкий предлагает под субъективным правом понимать то, что называется правоспособностью, а субъективные права именовать правомочиями [10, с. 168].

Третьи авторы говорят с достаточной определенностью об авторском праве как о комплексе неимущественных и имущественных субъективных прав. Нормы права интеллектуальной собственности регулируют две группы отношений, достаточно связанные между собой: а) личные неимущественные и б) имущественные. Следовательно, право интеллектуальной собственности обеспечивает реализацию и охрану как личных неимущественных, так и имущественных интересов субъектов права интеллектуальной собственности. Причем является признанной возможность самостоятельной реализации и охраны личных неимущественных интересов. С появлением, например, произведения возникает не одно единое авторское отношение, а комплекс общественных отношений: отношения авторства, отношения соавторов между собой, отношения, связанные с обнародованием произведения, его использованием и распространением, переводом на другие языки. Эти отношения регулируются нормами права, приобретая характер определенных правоотношений (абсолютных или относительных), в каждом из которых управомоченный является носителем определенного субъективного личного неимущественного или имущественного интереса.

Если исходить из того, что право авторства, право на опубликование, воспроизведение и распространение произведения, право на неприкосновенность, право на перевод, право на вознаграждение – это правомочия, образующие в своем единстве содержание субъективного авторского права, то придется признать, что данное субъективное право возникает в ненаполненном содержании. Известно, возникновение права на вознаграждение связывается с наступлением факта использования произведения. В соответствии со ст. 962 ГК РК «права на объекты интеллектуальной собственности возникают в силу факта их создания». Некоторые авторы указывают, что право на вознаграждение возникает в момент создания произведения и, таким образом, является абсолютным правом. Так, Э.П. Гаврилов полагает, что право на авторское вознаграждение является составной частью каждого правомочия по использованию произведения и возникает это право в момент возникновения авторского правомочия в целом, то есть в момент создания произведения [11, с. 138].

Для признания субъективного авторского права за автором достаточно одного только факта создания произведения, определенным образом выраженного вовне. Никакой регистрации или иного документирования этого факта не требуется. Авторское произведение строго индивидуально, повторение его другим лицом без прямого заимствования невозможно, а потому и нет надобности в регистрации, которая имела бы смысл лишь при отсутствующей в этом случае угрозе повторения [12,с. 23].

С момента создания произведения (то есть производства товара, потребительской стоимости) автор вступает в отношения со всеми иными лицами. Отношение автора к продукту своего труда «как к своему», возможно лишь при отношении всех иных лиц к тому же продукту «как к чужому». В этом смысле экономические отношения, связанные с созданием произведения, мало чем отличаются от отношений, связанных, например, с созданием вещи. Поэтому наделение автора правом использовать данное произведение определенными способами происходит одновременно с запрещением всем иным лицам использовать данное произведение теми же способами [13, с. 3].

В данном случае речь идет об исключительных правах на объекты интеллектуальной собственности. Что касается самого термина «исключительные права», то его смысл и суть понимаются неоднозначно. Согласно ст. 964 ГК РК «исключительным правом на результат интеллектуальной творческой деятельности или средство индивидуализации признается имущественное право их обладателя использовать объект интеллектуальной собственности любым способом по своему усмотрению», таким образом, за автором законодательно закрепляется исключительное право на использование объекта интеллектуальной собственности любым угодным ему способом. Исключительный характер права авторства ни у кого не вызывает сомнений. Сомнения вызывают другие права автора. Обычно говорят, что автор (обладатель права интеллектуальной собственности) ничем не отличается от других субъектов гражданского права, которые также осуществляют принадлежащие им права по своему усмотрению. Но если в этом видеть свойство исключительности, тогда действительно всякое субъективное право обладает этим свойством, и право авторства (право интеллектуальной собственности) не должно быть выделяемо.

С другой стороны, самым главным правомочием имущественного характера является исключительное право владельца объекта интеллектуальной собственности использовать данный объект по своему усмотрению в пределах, предоставляемых нормативными актами. Исключительное право, предоставляемое владельцам любых объектов интеллектуальной собственности, является правомочием, объединяющим разнородные по своей сути группы результатов творческой деятельности и средств индивидуализации в единую категорию объектов права интеллектуальной собственности. Набор и объем правомочий субъекта исключительного права на объект интеллектуальной собственности сходен или даже, можно сказать, подобен объему правомочий субъекта права собственности. Правомочия по исключительному праву как бы усечены и сведены лишь к одной категории – использованию объекта. Для более четкого и правильного понимания термина «исключительное право» необходимо обратиться к правомочиям субъекта традиционного объекта собственности – вещи (например, дома, автомобиля, одежды и пр.). По статье 188 ГК РК собственнику вещи принадлежит право владения, пользования и распоряжения. Применительно к объекту интеллектуальной собственности эти правомочия приобретают определенную специфику. Так, если вещью пользуется собственник или управомоченные им лица, то материализованной идеей – объектом интеллектуальной собственности – имеют возможность пользоваться миллионы людей, неограниченный круг лиц. Владеет (имеет в своем обладании) вещью собственник, а в отношении объекта интеллектуальной собственности это правомочие вообще теряет смысл – невозможно монопольно обладать уже высказанной идеей. Распорядившись вещью (например, продав ее), собственник теряет вещь и получает взамен деньги или другую вещь. Отчуждая же право на объект интеллектуальной собственности, собственник оставляет за собой право произвести бесчисленное множество таких отчуждений, а также может продолжать пользоваться объектом интеллектуальной собственности. Для отличия правомочий субъекта права интеллектуальной собственности от традиционных прав собственника вещи и был придуман термин – «исключительное право» [14, с. 12].

Наряду с исключительным правом законодательно определено неисключительное право. Неисключительное право – это право, когда одновременно с обладателем авторского права и смежных прав другое лицо может использовать произведение, имея на то соответствующее разрешение автора. Авторский договор о передаче неисключительных прав разрешает пользователю использование произведения наравне с обладателем исключительных прав, передавшим такие права, и (или) другим лицам, получившим разрешение на использование этого произведения таким способом. Права, передаваемые по авторскому договору, считаются неисключительными, если договором не предусмотрено иное.

В заключение, подводя итог сказанному, можно отметить, что и казахстанское законодательство, и международные соглашения понимают под интеллектуальной собственностью совокупность исключительных прав как личного, так и имущественного характера на результаты интеллектуальной (творческой) деятельности, а также на некоторые приравненные к ним объекты, конкретный перечень которых устанавливается законодательством соответствующей страны с учетом международных соглашений, в которых она участвует.