Рекомендации по организации профильного обучения на основе индивидуальных учебных планов обучающихся 169
| Вид материала | Документы |
- Рекомендации по организации профильного обучения на основе индивидуальных учебных планов, 2879.28kb.
- Психолого-педагогическое сопровождение процесса обучения на основе индивидуальных учебных, 49.33kb.
- План организации профильного обучения обучающихся 10 11 классов моу сош п. Колос Марксовского, 70.55kb.
- Муниципальная модель сетевой организации профильного обучения в г. Ханты–Мансийске, 105.73kb.
- Программа элективного курса для профильного обучения учащихся 10-11 классов Ильина, 214.21kb.
- О т ч ё т об организации предпрофильной подготовки и профильного обучения в моу сош, 212.06kb.
- Нормативно-правовое обеспечение профильного обучения Сборник материалов Выпуск 1 Сетевое, 1135.65kb.
- Нормативно-правовое обеспечение профильного обучения Сборник материалов Выпуск 1 Сетевое, 1137.85kb.
- Областной конкурс «Лучший элективный курс для профильного обучения» Номинация, 476.94kb.
- Реализация профильного обучения на основе взаимодействия с вузом (из опыта работы), 51.94kb.
4.3. Договор простого товарищества (комментарий).
4.1. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ.
В главе 55 ГК РФ дано легальное определение договора простого товарищества, а также определен правовой статус общего имущества, основные права и обязанности сторон договора – товарищей, их ответственность. При подготовке данного договора помимо названных специальных необходимо руководствоваться также общими положениями ГК, регулирующими порядок заключения договора, правовой режим общего имущества, ответственность по обязательствам и другие.
4.2. СТОРОНЫ ДОГОВОРА.
Договор простого товарищества или, как его еще называют, договор о совместной деятельности известен российскому праву давно. Он представляет собой объединение лиц без образования нового субъекта права (юридического лица) с целью достижения определенного результата коммерческого или некоммерческого характера.
Участниками договора простого товарищества, созданного для целей извлечения прибыли, могут быть: коммерческие организации; некоммерческие организации в тех случаях, когда это служит достижению целей, ради которых они созданы, и при осуществлении деятельности, соответствующей этим целям (п.3 ст. 50 ГК РФ); предприниматели без образования юридического лица с момента их государственной регистрации в таком качестве (п. 1 ст. 23 ГК РФ).
Участниками договора простого товарищества, созданного для достижения иной, не противоречащей закону цели, не связанной с извлечением прибыли, могут быть любые юридические и физические лица.
Стороны договора простого товарищества называются в договоре «товарищи».
4.3. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА ПРОСТОГО ТОВАРИЩЕСТВА.
В разделе договора «предмет договора» необходимо указать цель создания простого товарищества, в том числе указать, является ли целью создания простого товарищества извлечение прибыли и распределение ее между участниками, либо договор носит некоммерческий характер, с извлечением и распределением прибыли не связанный.
Простое товарищество может быть создано для самых различных целей, например:
- извлечение прибыли и последующее распределение ее между участниками;
- удовлетворение личных, социальных, культурных, образовательных и иных потребностей товарищей;
- обеспечение уставной деятельности товарищей – юридических лиц;
- организации работы по созданию юридических лиц – коммерческих и (или) некоммерческих организаций;
- участия в конкурсах (тендерах, аукционах);
- достижения иных, не противоречащих закону целей.
Важно отметить, что большое количество ошибок при заключении договора простого товарищества совершается в тех случаях, когда данная форма договора используется для оформления каких-то иных, отличных от совместной деятельности, правоотношений сторон – аренды, займа, купли-продажи и т.п. В подобных случаях в раздел «предмет договора» включают положения о какой-нибудь «совместной деятельности по эксплуатации помещения», либо «совместной реализации некоего проекта», где одна сторона, например, предоставляет помещение (товар, работы, услуги), а другая сторона фактически оплачивает то, что ей предоставлено. Такие договоры рассматриваются и квалифицируются как притворные, что приводит к неблагоприятным правовым последствиям для «притворных товарищей».
Важно понимать, что договор аренды (или любой другой) не становится договором простого товарищества только потому, что он будет таким образом озаглавлен и в разделе «предмет договора» будет сказано о некоей якобы существующей совместной деятельности. Для того, чтобы договор был признан в качестве договора простого товарищества, необходимо наличие совокупности всех основных признаков, закрепленных в ст. 1041 ГК РФ: участие двух или более лиц, соединение ими своих вкладов, осуществление совместной деятельности по реализации целей и задач договора без образования юридического лица, достижение общей для товарищей правомерной цели. Причем соответствовать указанным требованиям должен не только предмет договора, но и весь договор в целом.
Если простое товарищество создается с какой-то одной конкретной и определимой целью, то непосредственно в разделе «предмет договора» следует указать, в чем именно состоит цель создания данного простого товарищества, а также что предполагается конечным результатом совместной деятельности товарищей.
В случае, когда совместная деятельность достаточно обширна и включает множество различных направлений, либо стороны заранее не знают в подробностях требования к конечному результату совместной деятельности, целесообразно не загромождать договор ее детальным описанием, а включить в предмет договора отсылочную норму в виде неотъемлемого приложения к заключаемому договору простого товарищества.
В случае заключения договора простого товарищества между образовательными учреждениями важным вопросом является вопрос о том, носит ли договор коммерческий или некоммерческий характер.
ОУ вправе заключить договор коммерческого характера и реализовать в его рамках платные дополнительные образовательные услуги. При этом, поскольку простое товарищество не является юридическим лицом, налогообложение прибыли от совместной деятельности осуществляется по результатам финансовой деятельности каждого из товарищей, согласно их статусу налогоплательщика. То есть, если прибыль от реализации дополнительных образовательных услуг реинвестирована в образовательный процесс, как это предусмотрено ФЗ «Об образовании», для ОУ порядок и размеры налогообложения будут теми же, как если бы ОУ действовало в одиночку, без совместной деятельности с другими товарищами. Так же решается и вопрос в отношении доходов от аренды помещений, сданных ОУ в аренду третьим лицам – новых оснований для налогообложения или изменения предусмотренных отчислений в пользу учредителя здесь не возникает.
Надо обратить в этой связи внимание на то, что участником простого товарищества может быть педагог – предприниматель без образования юридического лица (его образовательная деятельность не подлежит лицензированию (п. ст. 48 ФЗ «Об образовании)), что позволяет запустить в рамках товарищества некоторые образовательные программы, не проходя немедленно громоздкую процедуру получения лицензии. Возможно и решение многих иных вопросов с платными дополнительными образовательными услугами.
Наиболее удобной формой для реализации сетевого взаимодействия по поводу организации обучения по индивидуальным учебным планам в профильной школе, несомненно, останется договор простого товарищества в некоммерческих целях. Участниками такого договора напрямую могут становиться (и выходить из договора по достижении личного результата) родители (законные представители) обучающихся, брать на себя обязательства и обязанности по договору сверх предусмотренных ФЗ «Об образовании», участвовать в формировании общего имущества простого товарищества, вносить в него свой личный трудовой вклад и т.п.
Достаточно перспективной формой простого товарищества окажется такое некоммерческое простое товарищество, в котором также участвуют юридические лица - некоммерческие не образовательные организации, например, общественные организации родителей, фонды попечителей, детские и молодежные общественные объединения. Такие юридические лица помогут простому товариществу ОУ «вывести» все возможные внебюджетные доходы и имущество, задействованные в сетевом взаимодействии, как из под «власти» неповоротливой казначейской системы, так и из под административного управления со стороны учредителя (опыт этого и такие финансовые схемы опробованы на практике). Также родительские и детско-молодежные общественные объединения позволят участникам образовательного процесса – учащимся и их родителям (законным представителям), возложить на себя в целях реализации совместной образовательной деятельности дополнительные обязанности и обязательства, уже как обязанности членов таких общественных объединений и обязательства объединяющих их юридических лиц, как полноправные участники совместной деятельности в сетевой образовательной соорганизованности. Это также позволит выделено аккумулировать материально-техническое обеспечение именно сетевых образовательных программ, а не учреждений образования, что позволит, наконец, институционализировать идею попечительского совета не образовательного учреждения, а именно - образовательных программ.
4.4. ОБЩЕЕ ИМУЩЕСТВО ТОВАРИЩЕЙ.
При определении общего имущества товарищей необходимо учитывать, что ст. 1042 ГК РФ определен круг объектов, которые признаются в качестве вклада товарищей. Это может быть имущество, в том числе денежные средства, профессиональные знания, навыки, умения, деловая репутация, деловые связи и т.п. Следовательно, вкладом товарищей в совместное имущество для целей совместной деятельности могут быть принадлежащие им имущественные права (ст. 128 ГК РФ), например, право требования, пользования, аренды и т.д. При этом в общее имущество товарищей может быть внесено не само имущество, а лишь имущественное право. Такое имущество не переходит в долевую собственность товарищей, однако включается в состав общего имущества товарищей по данному договору простого товарищества (абзац второй п.1 ст. 1043 ГК РФ). Денежная оценка таких вкладов, особенно в случае коммерческого характера целей простого товарищества, производится по соглашению между товарищами. При внесении имущественного права размер вклада может определяться как стоимость пользования данным правом за определенный период. Определение размера общего имущества, описание вкладов товарищей, их денежная оценка может быть вынесена в обязательное приложение к договору, что упрощает восприятие текста договора.
Права товарищей в отношении общего имущества (и их обязанности), в соответствии со ст. 1043 ГК РФ регламентируются нормами гл. 16 ГК РФ, поскольку предполагается, что общее имущество товарищей принадлежит им на праве общей долевой собственности. В то же время в указанной статье ГК РФ имеется оговорка, что законом или договором может быть предусмотрен и иной правовой режим общего имущества (например, поступление результатов совместной деятельности в собственность каждого из них на определенных условиях, ограничение права распоряжаться своей долей в общем имуществе без согласия других товарищей и т.п.).
4.5. ВЕДЕНИЕ ОБЩИХ ДЕЛ.
Чрезвычайно важно оговорить в договоре, кто именно и в каких пределах будет осуществлять владение и пользование общим имуществом товарищей, так как по умолчанию будут действовать диспозитивные нормы законодательства, что не всегда отвечает интересам товарищей (ст. 246, 247, п. 3 ст. 1043 ГК РФ).
В соответствии со ст. 1044 ГК РФ ведение общих дел товарищей может осуществляться:
- самостоятельно каждым товарищем, действующим от имени всех товарищей;
- отдельными товарищами или товарищем;
- совместно всеми участниками договора простого товарищества.
В случае, когда ведение общих дел поручается отдельным товарищам или одному из товарищей (наиболее распространенный вариант, особенно в коммерческих простых товариществах), целесообразно непосредственно в договоре определить пределы его компетенции по ведению общих дел. В обратном случае понадобится доверенность, подписанная всеми товарищами на совершение определенных действий или на заключение сделок.
Возможно использование комбинированного варианта, например, когда сделки не выше определенной суммы, уполномоченный товарищ вправе совершать на основании договора, а заключать сделки выше указанной в договоре суммы, либо осуществлять определенные действия от имени всех товарищей – только на основании специальной доверенности.
Большое значение имеет порядок подсчета голосов при принятии решений, что особенно актуально при совместном ведении общих дел всеми товарищами. Особенно важно установить такой вариант принятия решений по вопросам ведения общих дел, который максимально удовлетворял интересы всех товарищей и способствовал достижению поставленной договором цели. При решении данного вопроса необходимо учитывать следующее.
По усмотрению сторон договором может быть установлено, что решение считается принятым, если оно набрало простое (более 1\2) или квалифицированное (более 3\4 или более 75% - как указано в договоре, либо иное количество, установленное сторонами договора: 5\6, единогласно и т.п.) большинство голосов.
При этом подсчет голосов может вестись от общего количества голосов присутствующих участников договора, либо от общего количества голосов всех участников договора, независимо от количества присутствующих участников на данном собрании по поводу принятия конкретного решения. Договором необходимо предусмотреть и порог правомочности собрания участников: более ½, более 3\4, 100% и т.п.
Участники могут договориться иметь количество голосов:
- равное, независимо от размера вклада, т.е. один участник – один голос;
- пропорциональное размеру вклада;
- фиксированное, в соответствии с договором между участниками (например, юридическое лицо – 3 голоса, физическое лицо – 1 голос, либо иные варианты).
Бухгалтерский учет общего имущества товарищей в любом случае ведется на отдельном балансе, как правило, тем из товарищей (юридическим лицом), который уполномочен вести общие дела всех товарищей по договору простого товарищества. Тогда на него же возлагается обязанность по своевременному предоставлению информации о результатах совместной деятельности, необходимой всем остальным участникам для правильной и своевременной налоговой и бухгалтерской отчетности. Однако ведение бухгалтерского учета может быть поручено и нескольким товарищам, договором должно быть предусмотрено четкое разделение их компетенции и ответственности в ведении бухгалтерского учета совместной деятельности товарищей. Требование выделения бухгалтерского учета по совместной деятельности в отдельный баланс в таком случае также сохраняется.
Необходимо иметь ввиду, что законом императивно закреплено право каждого товарища знакомиться со всей документацией по ведению совместной деятельности, причем отказ от этого права или его ограничение, в том числе по соглашению товарищей, ничтожны, т.е. не имеют юридической силы (ст. 1045 ГК РФ).
4.6. РАСПРЕДЕЛЕНИЕ РЕЗУЛЬТАТОВ СОВМЕСТНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ.
В ст. 1048 ГК РФ установлен запрет на устранение кого-либо из товарищей от участия в прибылях, полученных в результате их совместной деятельности, однако предусмотрено, что прибыль может быть распределена по соглашению сторон: прибыль может распределяться поровну, либо по размеру первоначального вклада товарищей, либо в определенной пропорции и т.п. Этот вопрос актуален лишь для простого товарищества, созданного в предпринимательских целях.
Распределение результатов совместной деятельности – понятие более широкое и может применяться также в тех случаях, когда простое товарищество создано в некоммерческих целях, т.е. без целей получения прибыли товарищами.
В данном разделе договора большое значение имеет определение периодичности итогов совместной деятельности, предоставления отчетов, сроков распределения результатов совместной деятельности. Здесь надо исходить из следующего: частота подведения итогов и отчетности напрямую связана с защитой интересов всех участников товарищества, но, являясь процедурой трудоемкой, не должна проводиться так часто, чтобы затруднять собственно деятельность простого товарищества.
Здесь же следует предусмотреть порядок покрытия возможных убытков, возникших при реализации договора простого товарищества. Очевидно, что они будут покрываться из общего имущества товарищества, а при его недостаточности – обязанность по возмещению убытков ложится на товарищей в такой пропорции, в какой по договору распределяется прибыль (для коммерческого простого товарищества) или иные результаты совместной деятельности (для некоммерческих товариществ). Для последнего случая можно установить и иной порядок определения доли каждого товарища в погашении убытков от совместной деятельности. При этом следует учитывать, что соглашение, полностью освобождающее кого-либо из товарищей от участия в покрытии общих расходов на погашение убытков, изначально ничтожно (ст. 1046 ГК РФ).
4.7. ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ ТОВАРИЩЕЙ
При определении прав и обязанностей участников договора простого товарищества необходимо иметь в виду, что ряд прав и обязанностей закреплены за ними императивно законом и соглашения товарищей, противоречащие таким нормам закона, являются ничтожными. Так например, помимо прав товарищей на информацию, на участие в прибылях или в распределении иных результатов совместной деятельности, а также обязанности покрытия убытков, законом закреплено право участника на отказ от бессрочного договора простого товарищества (ст. 1051 ГК РФ). В остальном, что императивно не закреплено законом, действуют нормы заключенного в установленном порядке договора.
К сожалению, невозможно указать возможный достаточно широкий круг прав и обязанностей товарищей, так как они определяются исходя из специфики конкретного договора таким образом, чтобы обеспечить его эффективность в целом, а также решить частные задачи, стоящие перед организаторами простого товарищества.
Необходимо иметь ввиду, что в хорошо составленном договоре на каждую обязанность товарища приходится право остальных товарищей требовать ее исполнения и контролировать такое исполнение. Возложение обязанности само по себе без эффективного контроля не сможет обеспечить должным образом интересы остальных участников договора. Механизм же контроля как раз и закладывается через детальную регламентацию прав и обязанностей участников.
4.8. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ТОВАРИЩЕЙ.
Законом предусмотрено в качестве общего правила солидарная ответственность для участников простых товариществ по общим договорным обязательствам. При этом для простых товариществ, созданных для осуществления предпринимательской деятельности, это правило действует во всех случаях, независимо от основания возникновения таких обязательств (п. 2 ст. 1047 ГК РФ). Для простых товариществ, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, есть исключение: по общим договорным обязательствам предусмотрена также и долевая ответственность. Однако по общим обязательствам, возникшим не из договора, а также с момента прекращения договора простого товарищества по неисполненным общим обязательствам в отношении третьих лиц, участники также несут солидарную ответственность (п.1 ст. 1047, абзац второй п. 2 ст. 1050 ГК РФ).
В данном разделе договора стороны могут предусмотреть как повышенную, так и пониженную ответственность за нарушение договорных обязательств, имея ввиду, что по умолчанию будут действовать правила ст. 15 ГК РФ, где установлено, что лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков (реального ущерба и упущенной выгоды), если договором или законом не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере.
В этом разделе договора можно предусмотреть обстоятельства, освобождающие стороны от ответственности (форс-мажор), учитывая, что данный вопрос регулируется законодательством диспозитивно (ст. 401 ГК РФ), т.е. норма закона будет действовать и при отсутствии соответствующих положений в договоре.
4.9. РАЗРЕШЕНИЕ СПОРОВ.
При определении порядка разрешения споров следует иметь ввиду, что стороны – юридические лица могут по своему усмотрению предусмотреть обязательный претензионный порядок урегулирования споров до суда, могут заранее определить территориальную подсудность по рассмотрению споров, например, не по месту нахождения ответчика, а по месту нахождения товарища, уполномоченного вести общие дела.
4.10. СРОК ДОГОВОРА, ИЗМЕНЕНИЕ ЕГО УСЛОВИЙ, ДОСРОЧНОЕ РАСТОРЖЕНИЕ.
Минимальный и максимальный срок договора товарищества законом не определен. При отсутствии в договоре указания на срок его действия, такой договор считается бессрочным. Срок действия договора сожжет быть определен не только датой его окончания, но и, например, наступлением какого-либо события, в том числе достижением цели, ради которого было создано простое товарищество.
Для удобства в договоре можно предусмотреть его «автоматическую» пролонгацию, записав: «В случае, если ни один из Товарищей не заявит о прекращении настоящего Договора не менее чем за _______ (недель, месяцев) до окончания срока действия Договора, Договор считается продленным на тот же срок и на тех же условиях, какие были предусмотрены настоящим Договором».
Определение срока действия важно для решения вопроса о досрочном прекращении договора. Следует иметь ввиду, что прекращение договора в отношении одного из товарищей или, иначе, его выход из простого товарищества, влечет прекращение договора простого товарищества в целом, если только договором или последующими дополнительными соглашениями товарищей не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остающимися товарищами. Если договор бессрочный, то участник простого товарищества вправе выйти из него, уведомив остальных товарищей не менее, чем за три месяца (ст. 1051 ГК РФ).
При решении вопроса о возможности досрочного расторжения договора в одностороннем порядке необходимо учитывать, что прекращение обязательства по требованию одной из сторон допускается только в случаях, предусмотренных законом или договором. В частности, по требованию одной из сторон договор может быть расторгнут по решению суда при существенном нарушении условий договора другой стороной. Существенным признается такое нарушение, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что вправе была рассчитывать при заключении договора и его добросовестном исполнении сторонами (ст. 407, 450 ГК РФ).
4.11. ЗАКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ.
В данном разделе договора товарищи могут предусмотреть порядок решения иных вопросов, касающихся их взаимоотношений по данному договору, которые не были регламентированы в других разделах договора. Например. Они могут регламентировать вопросы конфиденциальности или иные.
4.12. НЕГЛАСНОЕ ТОВАРИЩЕСТВО.
Если стороны не хотят афишировать заключенный ими договор простого товарищества, законом предусмотрена такая разновидность данного договора как негласное товарищество, существование которого может не раскрываться для третьих лиц (ст. 1054 ГК РФ). В таком случае в первом разделе договора следует добавить статью: «Существование настоящего Договора не раскрывается для третьих лиц (негласное товарищество), за исключением случаев, предусмотренных настоящим договором» (прописать такие случаи в договоре далее). В раздел 2 договора негласного товарищества следует внести статью: «Товарищ, уполномоченный на ведение общих дел товарищей, вправе совершать все необходимые сделки и заключать договоры в целях настоящего Договора».
Организация сетевого взаимодействия также возможна в форме учреждения нового юридического лица в той или иной организационно-правовой форме, предусмотренной действующим законодательством. Такая сеть, как субъект права, более прогнозируема и управляема, организационно она более стабильна. Она предлагает потребителю образовательных услуг все объединенные ресурсы сети под унифицированные формы ответственности и обязательств всех участников сетевого образовательного обслуживания. Она адекватно решает всю проблематику реализации профильного обучения, в том числе и для обучающихся в более чем одном образовательном учреждении, а также для обучающихся по индивидуальному учебному плану. При определенных организационно-правовых формах участниками (членами) сети могут быть также и родители (законные представители) обучающихся. Будучи учрежденной по инициативе участников, такая организованность сохраняет свой сетевой характер, даже при определенных формах участия в создании и деятельности сети учредителя образовательных учреждений.
Как мне представляется, наиболее востребуемыми формами сетевой организации в связи с реализацией концепции профильного обучения и осуществлением образовательного процесса в более чем одном ОУ, в том числе - по индивидуальным учебным планам будут:
- на стадии становления и развития (легализация) – договор (договоры) простого товарищества,
- на стадии закрепления функционирования устоявшихся сетевых взаимодействий (институционализация) – юридическое лицо, объединение (в том числе – в форме союзов, ассоциаций) юридических лиц.
Создание юридических лиц для целей организационно-правового оформления сетевых взаимоотношений образовательных учреждений в том числе и для целей реализации образовательного процесса обучающегося по индивидуальному учебному плану в более чем одном образовательном учреждении будет осуществляться, скорее всего, в виде учреждения юридических лиц – некоммерческих организаций. Как указывалось выше, право образовательных учреждений на учреждение ассоциаций (союзов) юридических лиц (являющихся согласно ГК РФ некоммерческими организациями) прямо закреплено ФЗ «Об образовании» и требует специальных указаний на это право в уставе образовательного учреждения. Право на создание иных некоммерческих организаций также вытекает, как мы рассмотрели, из ФЗ «Об образовании», ст. 43. Зачастую именно иные формы некоммерческих организаций окажутся более удобными для оформления сетевого взаимодействия. Хотя бы по той простой причине, что член ассоциации (союза) несет по долгам такого объединения субсидиарную ответственность, даже и через 2 года после выхода и такой организации, что может послужить разногласиям с учредителем в этом вопросе. Создание других форм некоммерческих организаций, для которых учредители не отвечают по их долгам, очевидно, легко снимет такую проблему.
Выше достаточно подробно рассмотрены вопросы составления договора простого товарищества, так как знакомство с этим вопросом предполагает не только изучение главы 55 ГК РФ, но понимания некоторых других разбросанных в нем положений (указания и ссылки я привел, по возможности, в тексте). Вопрос о создании некоммерческой организации облегчается тем, что, во-первых, все основные вопросы их создания достаточно подробно описаны в Федеральном законе «О некоммерческих организациях», во-вторых, это правовое поле лучше освоено правосознанием педагогического сообщества, в том числе и в связи с массовым движением развития попечительства об образовании.