Geum.ru

А. М. Сытник Международное частное право высшая математика юриспруденции

Вид материалаДокументы
Подобный материал:
1   ...   10   11   12   13   14   15   16   17   18

Отличие арбитража Ллойда состоит также в том, что он ограничивает свое решение только указанием суммы вознаграждения, не приводя мотивов этого решения.

Поскольку решения арбитража Ллойда не мотивированны, их обжалование сопряжено со значительными трудностями. Сторона, выступающая с жалобой, должна доказать неправильность и дефекты обжалуемого решения, которые из самого немотивированного решения не видны. Кроме того, решение, принятое арбитражем, сторонам не сообщается до тех пор, пока одна из них не выкупит его, т.е. не уплатит арбитрам вознаграждение за арбитраж. Эта сумма устанавливается самим арбитражем и указывается в решении. Обычно этот расход возлагается на сторону, проигравшую дело. Если выкуп решения был произведен стороной, выигравшей дело, сумма выкупа должна быть возвращена ей ответчиком.

2. Источники правового регулирования арбитражного рассмотрения споров

Признание и исполнение решений иностранных арбитражей впервые регулируются на международном уровне Женевским соглашением об исполнении решений иностранных арбитражей от 26 сентября 1927 года. Оно дополняет Женевский протокол об арбитражных оговорках 1923 года.

Ряд бывших социалистических стран применяют это соглашение. Однако Протокол об арбитражных оговорках 1923 года и Соглашение об исполнении решений иностранных арбитражей 1927 года еще не полностью соответствуют требованиям всеобщего международного признания арбитражных соглашений и арбитражных решений. Нью-Йоркская конвенция о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений от 10.06.1958 г. была поэтому призвана заменить обе женевские конвенции. В настоящее время участниками Нью-Йоркской конвенции являются 120 государств*.

* Украина ратифицировала Нью-Йоркскую конвенцию 10 августа 1960 г. с оговоркой, что она будет применять положения этой Конвенции относительно арбитражных решений, вынесенных на территории государств, которые не являются участниками Конвенции, только на условиях взаимности.

222

Международное частное правд

Важной констатацией в ст. I Нью-Йоркской конвенции является правовое уравнивание специально созданных арбитра жей и постоянных арбитражей.

Статья II устанавливает требования, предъявляемые к действительному арбитражному соглашению, важные для дальнейшего признания и исполнения арбитражного решения в соответствии со ст. IV. По этой статье предпосылкой является письменная форма, однако обмен письмами или телеграммами достаточен.

Статьи III, IV и V регулируют предпосылки для признания арбитражных решений.

Нью-Йоркская конвенция не устраняет различий между решениями арбитражей своей страны и иностранных арбитражей*.

Арбитражное решение необходимо рассматривать как иностранное тогда, когда его следует отнести к правопорядку иностранного государства, будь то по территориальным причинам (резиденция арбитража, место процесса) или по причинам применения к арбитражному процессу права этого государства.

Место арбитража, которое, как правило, фиксируется^ соглашении либо арбитражной оговорке, имеет большое практическое значение. В международных арбитражах могут применяться императивные процедурные нормы государства, на территории которого осуществляется арбитраж, например, язык арбитража либо разновидности доказательств.

Согласно ч.1 ст.2 Нью-Йоркской конвенции каждое государство-участник признает письменное соглашение, по которому стороны обязуются передавать в арбитраж все или какие-либо споры, возникшие или могущие возникнуть между ними в связи с каким-либо конкретным договорным или иным правоотношением, объект которого может быть предметом арбитражного разбирательства.

Однако многие государства сделали те или иные оговорки к этой конвенции. Например, США — оговорку следующего содержания: «Государство применяет Конвенцию исключительно в отношении разногласий, касающихся юридических взаимоотношений, будь то договорного или иного характера, которые рассматриваются в соответствии с национальным законодательством в качестве торговых».

Рассмотрение споров в порядке арбитража 223

21 апреля 1961 г. в Женеве была подписана Европейская конвенция о международном торговом арбитраже, ратифицированная Украиной 25.01.63 г.*.

Эта конвенция является примером региональной унификации институтов арбитражного производства и создает для государств-членов единое прямое (частичное) регулирование признания арбитражных соглашений, процесса арбитража и арбитражного решения. Она применяется к международным спорам, возникающим из сделок в международной торговле.

Важнейшие положения конвенции содержатся в статьях I—III: а) конвенция применяется к арбитражным соглашениям как физических, так и юридических лиц, имеющих домицилий на территории государств-сторон; б) соглашения об арбитражном разрешении будущих споров в правовом отношении приравниваются к соглашениям по уже возникшим спорам; в) арбитражные соглашения без назначения арбитров и без указания вида и способа их назначения (оговорки бланке) признаются как имеющие правовую силу; в) простая письменная форма арбитражного соглашения необходима и достаточна; г) постоянные арбитражи в правовом отношении рассматриваются как специально созданные арбитражи; д) юридические лица любого вида могут выступать в качестве партнеров в арбитражном процессе; е) иностранцы могут быть арбитрами.

Статья IV регулирует правила процесса и меры, принимаемые для образования арбитража в случае, если стороны не заключили соглашения по этому вопросу.

Статьи V и VI регулируют процесс, если заявлен протест против некомпетенции арбитража или (в процессах, ведущихся государственным судом) некомпетенции суда. Так, в ст.VI Европейской конвенции о внешнеторговом арбитраже 1961 г. говорится: «Отвод государственного суда по неподсудности, основанный на наличии арбитражного соглашения и заявленный в государственном суде, в котором возбуждено дело одной из сторон в арбитражном соглашении, должен быть заявлен под угрозой утраты права за пропуском срока до или в момент представления возражений по существу иска (выделено мной. — AJ7.) в зависимости от того, рассматривает ли закон страны суда такой отвод как вопрос процессуального или материального права» (ч.1).

* Такие различия сказываются, однако, когда речь идет о признании и исполнении арбитражных решений, и они имеют место также в связи с аннулЯ" рованием арбитражных решений.

* В ней участвует 27 государств, в том числе неевропейские Буркина-Фасо и Куба.

224

Международное частно* право

Применяемое в процессе материальное право устанавливается в ст. VII, а ст.ст. VIII и IX посвящены вынесению и аннулированию арбитражных решений.

Для развития национального законодательства в области арбитража и обеспечения определенного однообразия в выборе сторонами контракта процедуры арбитражного разбирательства существенное значение имеет Типовой закон о международном торговом арбитраже, принятый в 1985 г. ЮНСИТРАЛ. На основе этого закона уже приняты национальные акты Австралии, Бахрейна, Бермуд, Болгарии, Венгрии, Германии, Гватемалы, Зимбабве, Египта, Индии, Ирана, Канады, Кении, Кипра, Латвии, Литвы, Мальты, Мексики, Нигерии, Новой Зеландии, Омана, Перу, России, Сингапура, Туниса, Украины, Соединенного Королевства Великобритании и Северной Ирландии, четырех штатов США (Калифорнии, Коннектикута, Орегона, Техаса), Финляндии, Чехии и других государств. В преамбуле Закона «О Международном коммерческом арбитраже», принятом в Украине 24 февраля 1994 г., говорится: «Настоящий Закон... учитывает положения о таком арбитраже, содержащиеся в международных договорах Украины, а также в типовом законе, принятом в 1985 году Комиссией ООН по праву международной торговли и одобренном Генеральной Ассамблеей ООН для возможного использования государствами в своем законодательстве». В Украине правовые основы рассмотрения и решения внеш-1 неэкономических споров закреплены, в первую очередь, в седьмом разделе Закона Украины «О внешнеэкономической деятельности» от 16 апреля 1991 г., озаглавленном «Порядок рассмотрения споров во внешнеэкономической деятельности» [ (ст.38—39). Здесь, в частности, записано, что споры, которые возникают между субъектами внешнеэкономической деятельное-1 ти, иностранными субъектами хозяйственной деятельности, мо-' гут рассматриваться судебными или арбитражными органами Украины, другими органами решения споров по выбору сторон спора, если это прямо не противоречит действующим законам Украины или предусмотрено международными соглашениями. По инициативе и с участием ТПП Украины разработаны и 24 февраля 1994 г. приняты вышеуказанный Закон «О международном коммерческом арбитраже», а также Положение о МКАС при ТПП Украине, Положение о Морской арбитражной комиссии при ТПП Украины, Регламент МКАС, Регламент Морской арбитражной комиссии при ТПП Украины*.

Рассмотрение споров в порядке арбитража 225

3. Арбитражное рассмотрение споров в практике

Международные коммерческие арбитражные суды приобретают компетенцию на рассмотрение споров только на основании письменного соглашения спорящих сторон*. Такое соглашение может быть включено в договоры, например, в контракт о купле-продаже товаров. Арбитражное соглашение может относиться к уже возникшему спору, в этом случае такое соглашение называется третейской записью. Соглашение в отношении споров, могущих возникнуть в будущем, называется арбитражной оговоркой.

Важной особенностью является то, что арбитражная оговорка признается имеющей юридическую силу независимо от действительности договора, составной частью которого она является.

В оговорке стороны обусловливают, что возможные споры будут разрешаться в порядке арбитража и определяться, в каком именно арбитражном суде. На практике часто применяются типовые арбитражные оговорки, которые обязательны для сторон лишь в случае их прямо выраженного согласия на это. Например, арбитражная оговорка, которую рекомендует включать в контракты Международный коммерческий арбитражный суд при Торгово-промышленной палате Украины, выглядит так:

«Любой спор, возникающей по настоящему договору или в связи с ним, подлежит передаче на рассмотрение и окончательное разрешение в Международный коммер-' ческий суд при Торгово-промышленной палате Украины. Стороны согласны с тем, что в процессе рассмотрения и разрешения спора будет применяться Регламент Международного коммерческого суда при Торгово-промышленной палате Украины.

Правом, регулирующим настоящий договор, является материальное право (страны).

Арбитражный суд состоит из единоличного (или трех) арбитра (арбитров).

* Фактически МКАС осуществляет свою деятельность с 11 августа 1992 г-> когда были утверждены первая редакция его Регламента, Положение об арбитражных сборах и затратах и рекомендательный список арбитров.

* Соглашения сторон не требуется, если арбитраж принимает к рассмотрению дело в силу международного договора. Например, согласно п.Ь) ч.2 ст.9 Договора между Украиной и Республикой Австрия о содействии и взаимной защите инвестиций рассмотрение любого спора между одной Договаривающейся Стороной и инвестором другой Договаривающейся Стороны возможно в Арбитражном Трибунале, состоящем из трех арбитров, согласно правилам UNCITRAL даже без наличия арбитражного соглашения между Договаривающейся Стороной и инвестором.

226

Международное частное право

Рассмотрение споров в порядке арбитража

227

Место проведения заседаний суда (город). Язык (языки) арбитражного разбирательства (украин. ский, русский, иной)». Особенностью заключенного арбитражного соглашения является то, что оно обязательно для сторон и уклониться от передачи спора арбитражу они не могут. Суд, как правило, н« вправе ни отменить арбитражное соглашение, ни пересмотрет$ по существу решение арбитража. Это правило получило зак репление в законодательстве и судебной практике различных государств.

В принципе все арбитражи решают правовые споры в связи с международным экономическим общением на правовой основе, и это делается даже тогда, когда речь в договоре идет о соображениях справедливости, или полюбовной сделке, или оговорке о джентльменском подходе.

Поэтому арбитражной оговоркой нельзя пренебречь известными принудительными правилами правопорядка, который сам по себе служит решающим. Это, например, правила, которые в некоторых случаях запрещают подчиняться иностранному арбитражному суду.

При формулировании арбитражной оговорки следует учесть, что постоянные арбитражи имеют твердые правила проведения процессов (процессуальные нормы государства пребывания этих арбитражей), таблицы издержек, а также во многих случаях список арбитров, в который внесены лица, по своей квалификации и личным данным подходящие для роли арбитров. Использование же специальных арбитражей несколько труднее. В соглашении об этом типе арбитража следует учесть ряд вопросов (тип и метод образования арбитража соответствующего круга действия, место рассмотрения дел, язык и т.п.), т.е. то, что заранее известно в случае использования постоянного арбитража.

Для облегчения создания специального арбитража некоторые международные организации разработали и опубликовали образцовые арбитражные правила. Ссылка на эти правила в арбитражном соглашении устраняет необходимость разработки многих деталей — практически остается лишь определить место рассмотрения дела и вынесения решения-Кроме этого, следует учитывать, что в компетенции государственного арбитражного суда в Украине находится рассмотрение исков:

1) когда при наличии арбитражной оговорки ответчик пребывает на территории Украины, Российской Федерации»

Беларуси, Армении, Узбекистана, Казахстана, Киргизстана (так как для этих государств вступило в силу Соглашение о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности от 20 марта 1992 г.) (п.2 ст.4 соглашения). Как разъясняет Высший арбитражный суд Украины, в соответствии с этим пунктом субъекты внешнеэкономической деятельности государств-участников СНГ при заключении контрактов могут договориться* о передаче спора на разрешение компетентного суда любого государства, подписавшего соглашение: арбитражного, третейского, МКАС при ТПП Украины и т.п. При отсутствии в контракте такой оговорки спор подлежит разрешению арбитражным судом**.

2) к поставщику, находящемуся в Украине. (Основанием для заключения договора поставки является извещение о прикреплении покупателя к поставщику, выдаваемое органом, который регулирует поставки для государственных нужд (п. п. 10—14 Соглашения «Об общих условиях поставки товаров между организациями стран — участниц Содружества Независимых Государств от 20.03.92 г.);

3) исков к украинским ответчикам и в некоторых других случаях***, МКАС же принимает к рассмотрению внешнеэкономические споры, ответчиками в которых выступают партнеры и из стран дальнего зарубежья, независимо от того, являются ли они юридическими или физическими лицами****.

В соответствии со ст. 1 Закона Украины «О международном коммерческом арбитраже» в этот арбитраж могут по соглашению сторон передаваться:

1) споры из договорных и других гражданско-правовых отношений, возникающие при осуществлении внешнеторговых и иных видов международных экономических связей, если коммерческое предприятие хотя бы одной из сторон находится за границей;

2) споры предприятий с иностранными инвестициями и международных объединений и организаций, созданных

* Кроме случаев исключительной компетенции, предусмотренных в п.З, 4 этой же статьи.

** Разъяснение № 01-6/1025 от 21.09.93 г. «О некоторых вопросах подведомственности и подсудности дел по спорам с участием иностранных субъектов хозяйственной деятельности».

*** Подробнее см. ст.4 указанного Соглашения.

**** МКАС имеет и другие особенности. Так, в отличие от Арбитражного процессуального кодекса Украины ни Закон «О МКАС», ни Регламент МКАС не предусматривают права прокуроров обращаться в МКАС с исковыми заявлениями.

228

Международное частное праве, Роесмотрени» споров в порядке арбитража

229

на территории Украины, между собой, споры между их участниками, а равно их споры с другими субъектами права Украины;

3) споры, отнесенные к юрисдикции вышеуказанного арбитража в силу международных договоров Украины.

В то же время указанный Закон не содержит каких-либо ограничений в отношении места такого арбитража (см., например, определение термина «арбитраж» в ч. 1 ст. 2 Закона). Это означает, что украинское предприятие по соглашению об арбитраже с иностранным партнером может передать спор как на рассмотрение постоянно действующих в Украине арбитражей, так и на рассмотрение любого иного постоянного арбитража или арбитража ad hoc.

Каждое арбитражное соглашение об организации арбитражного суда по делу, относящемуся к МЧП, должно указывать государство, по материальным, коллизионным, а также, по возможности, процессуальным нормам которого арбитражный суд должен решать дело.

Если, однако, арбитражное соглашение, как это почти всегда бывает, ничего не говорит о праве, подлежащем применению, то, следовательно, арбитражный суд сам должен решите данный вопрос. Возникает ни с чем не сравнимая довольно своеобразная ситуация. Задачей каждого арбитражного суда является в этом случае привязка не к материальным, а к коллизионным нормам1.

Если арбитражная оговорка по какой-либо причине не сделана, компетенция арбитража и применимое материальное право могут вытекать из международного соглашения.

Примером подобного рода может служить п. 16.1.1. §1 ОУП СЭВ — Финляндия, в котором говорится: «Споры, возникающие из контракта или в связи с ним, не подлежат подсудности общих судов, а должны быть разрешены в арбитражном порядке». И далее: «К отношениям сторон по тем вопросам, которые не урегулированы контрактом или настоящими Общими условиями поставок, применяется материальное право страны продавца» (там^же, п. 16.2.1.).

Воспроизводя п. 3 ст. II Нью-Йоркской конвенции, Закон Украины «О международном коммерческом арбитражном суде» предусматривает, что в случае судебного иска по сути требований, которые охватываются арбитражным соглашением, суд по просьбе одной из сторон должен направить стороны

в арбитраж, если только «не признает, что это арбитражное соглашение является недействительным, утратило силу либо не может быть исполнено» (п. 1 ст. 8 Закона).

Так, Высший арбитражный суд Украины (далее — ВАС) рассмотрел дело по иску израильской фирмы «K.P.I» к объединению «Укрфармация» о взыскании 278 584 долларов США — стоимости медикаментов, поставляемых по контракту. ВАС возбудил производство по делу, против чего ответчик категорически возражал, мотивируя свою позицию тем, что внешнеэкономический контракт содержал арбитражную оговорку, в соответствии с которой «обе стороны заявляют о своем намерении решать все споры на основе обоюдного согласия. В случае, если согласия не удалось достичь, окончательное решение принимает Международный коммерческий суд при ТПП Украины». Исходя из указанного и в соответствии с п. 1 ст. 8 Закона Украины «О международном коммерческом арбитраже» и п. 1 ст. 80 АПК Украины, ВАС определением от 10 декаб-j ря 1996 г. прекратил производство по делу и направил стороны в Международный коммерческий арбитражный суд.

4. Признание и исполнение арбитражных решений

Неисполненные иностранные судебные решения порождают сложные вопросы МЧП.

С принятием судебного решения спорное дело становится res indicata, т.е. по той же самой претензии нельзя вновь ни слушать дело, ни принимать новое решение. Арбитражный процесс состоит принципиально из одной инстанции. Не существует пересмотров дел ни в процессе с применением судебных правовых средств, ни в кассационном процессе. Арбитражное решение имеет последствия правового судебного решения.

О вынесенном решении арбитраж сообщает сторонам в письменном виде. Решение арбитража окончательно и не может оспариваться по существу, стороны обязаны подчиниться ему. Если решение арбитража не исполняется добровольно, оно может быть приведено в исполнение в принудительном порядке.


Государства, подписавшие Нью-Йоркскую конвенцию, обязаны приводить в исполнение иностранные арбитражные решения в соответствии с нормами той страны, где должно быть исполнено решение арбитража.

230

Международное частное npaiqJ

Рассмотрение споров • порядке арбитража

231

Во Фр анции для принудительного исполнения иностранного арби тражного решения требуется распоряжение председателя гр -^жданского суда по месту его исполнения, который рассматривает лишь формальную правильность решения и допустимость исполнения с точки зрения французского «меж-дународн*эго публичного порядка» (ст. 1498 ГК).

В Вел гикобритании по Акту об арбитраже 1950 года иностранное арбитражное решение подлежит принудительному исполнен: ию в Великобритании, если оно состоялось на основе действ ительного арбитражного соглашения. Кроме этого, законодательные постановления о принудительном исполнении иностранных арбитражных решений содержатся в Законе об арбитраже 1975 года, в Законе об отправлении правосудия 1920 года, в Законе о взаимном исполнении судебных решений 1©33 года, в Законе об арбитраже (международные инвестип.ионные споры) 1966 года.

В СШ-А принцип признания юридической силы арбитражных соглашений лишь с трудом пробивает себе путь.

Латие^оамериканские страны также с большим трудом идут на признание иностранных арбитражных соглашений, а также асгризнание и исполнение решений иностранных ар-битраже*й- Опираясь на положения своих конституций, они видят в иностранном арбитражном процессе действие, на-правлен?*°е на отрыв собственного гражданина, местной формы от ИХ- судьи, назначенного по Конституции.

В соответствии с поправками к статьям 348 и 349 ГПК Украины, гвринятьши Законом от 15.02.95 г., решения МКАС и МАК П1>и ТПП Украины имеют силу решений государственных судов. Следует подчеркнуть, что именно решение является исполнительным документом, а поэтому требование государственных судов первой инстанции об издании приказа в отношении его исполнения, которое иногда имеет место, являете.** неправомерным. Ни МКАС, ни МАК при ТПП Украинь»! не издает и не может издавать такого приказа. Взыскание осуществляется на основании самого решения-Если должник пребывает за пределами Украины, заявитель отс^ылает письменное ходатайство компетентному суду в стране пребывания должника и, согласно ст. III Нью-Йоркской конвенции 1958 года или иному межгосударственному договору» государственный суд договаривающейся страны признав-т и приводит в исполнение решение МКАС в соответствии с процессуальным законодательством страны, где осуществляется признание и где будут выполняться эти решенная-