Geum.ru

А. М. Сытник Международное частное право высшая математика юриспруденции

Вид материалаДокументы
Подобный материал:
1   ...   10   11   12   13   14   15   16   17   18

3. Право на судебную защиту и гражданские процессуальные права иностранцев в Украине

Согласно ч. 1 ст. 26 Конституции Украины «иностранцы и лица без гражданства, находящиеся в Украине на законных основаниях, пользуются теми же правами и свободами, а также несут такие же обязанности, как и граждане Украины,— за исключениями, установленными Конституцией, законами или международными договорами Украины».

Национальный режим предоставляется иностранцам и ст. 22 Закона Украины «О правовом статусе иностранцев» от 4 февраля 1994 г.: «Иностранцы имеют право на обращение в суд и в другие государственные органы для защиты их личных, имущественных и иных прав. В судопроизводстве иностранцы как участники процесса пользуются такими же процессуальными правами, что и граждане Украины.

Иностранные граждане имеют право обращаться в суды Украины и пользоваться гражданскими процессуальными правами наравне с гражданами Украины, говорится в ч, 1 ст. 423 ГПК Украины.

Право обращаться в суд и пользоваться гражданскими процессуальными правами наравне с украинскими гражданами предоставлено и лицам без гражданства (там же, ст. 424). Предоставление национального режима в области гражданского судопроизводства украинский закон не связывает с проживанием иностранца или лица без гражданства в Украине.

Нет каких-то ограничений или условий, выполнение которых необходимо для обращения иностранца в суд. Между тем процессуальному законодательству ряда государств известно правило, согласно которому при предъявлении иска иностранец-истец должен внести денежный залог в обеспечение судебных расходов, которые может понести ответчик, если истцу будет отказано в иске.

Согласно ч.1 ст. 17 Гаагской конвенции по вопросам гражданского процесса 1954 г., «от граждан одного из Договаривающихся государств, имеющих место жительства в одном из

202

Международно* частное про<0 Рассмотрение споров в судебном порядке. Нотариальные действия 203

этих государств и выступающих в судах другого из этих государств в качестве истцов или третьих лиц, не может быть потребовано никакого залога или обеспечения в какой бы то ни было форме на основании того, что они являются иност. ранцами или не имеют постоянного или временного места жительства в данной стране»*.

К сожалению, как уже было сказано в теме 2, Украина не является участницей этой конвенции.


В письме посла Турции в Украине Аджара Гермена президенту страховой компании «Пан Юкрейн» от 15.07.97г. по случаю пожара в турецкой гостинице «Тозбей» говорится: «Со ссылкой на Ваше письмо относительно криминального дела, открытого против хозяина гостиницы «Тозбей» в связи с пожаром, который произошел в его гостинице и привел к гибели 17 украинских граждан... Когда это событие произошло, турецкие власти сделали все от них зависящее, чтобы помочь пострадавшим и их семьям. В связи с этим я хотел бы отметить, что турецкие власти изучали возможность освобождения семей пострадавших от уплаты судебной пошлины, которую нужно вносить при открытии дел, связанных с возмещением материальных убытков. Согласно результатам такого исследования выяснилось, что Украина еще не присоединилась к Гаагской конвенции 1954 года относительно юридических процедур, где отмечено, что граждане государств, подписавших эту конвенцию, могут быть освобождены от уплаты судебной! пошлины»**.

В этом случае, однако, и Украина не связана международ-1 ным обязательством освобождения турецких граждан, выс-| тупающих в судах Украины в качестве истцов или третьих лиц, от залога или обеспечения в какой бы то ни было форме.1 В то же время применить залог judicatum к турецким гражН данам невозможно из-за отсутствия в Украине соответству-| ющих гражданско-процессуальных норм.

4. Процессуальное положение иностранного государства

1. Иностранное государство обладает судебным иммунитетом. Напомним, что под судебным иммунитетом понимается

* Речь идет о залоге judicatum. ** Вечерний Харьков.— 1997.— 17 июля.

изъятие одного государства из-под юрисдикции другого государства. Иностранное государство не может быть привлечено к суду в качестве ответчика без его согласия. Основанием этого правила являются принцип суверенитета и принцип суверенного равенства государств.

В законодательстве различных государств существуют специальные процедуры подтверждения государством своего судебного иммунитета.

В США (по Закону об иммунитете иностранных государств от 21 октября 1976 г.) заявление об иммунитете должно быть сделано в суде; Государственный департамент может участвовать в процессе от имени правительства, если суд, по его мнению, неправильно толкует закон. В Великобритании заявление об иммунитете может быть сделано в суде непосредственно представителем иностранного государства. Суд вправе обратиться по этому вопросу в министерство иностранных дел, причем полученные от него сведения для суда обязательны. Во Франции и в ряде других стран заявление об иммунитете делается в соответствии с правилами гражданского процессуального законодательства.

При постановке в суде вопроса об иммунитете учитывается практика, сложившаяся в том государстве, где предъявлен иск или наложен арест. Суды ФРГ, США, Великобритании, Австрии, Швейцарии, Италии и ряда других стран предоставляют иммунитет лишь в тех случаях, когда речь идет о действиях государства публично-правового характера.

Принцип иммунитета не следует принимать как «отказ в правосудии». Иск к государству может быть предъявлен в его собственных судах, а в судах другой страны — лишь с его согласия. Если же такого согласия дано не было, истец может обратиться к собственному государству, для того чтобы последнее вступило в дипломатические переговоры с иностранным государством. Однако чаще всего при заключении контракта с государством или его органом в контракт включается арбитражная оговорка. Она означает согласие государства на рассмотрение иска к нему в порядке арбитража.

Таким образом, претензии к государству могут иметь место, но они должны рассматриваться согласно нормам международного права, а также в соответствии с предусмотренными в случаях такого рода условиями рассмотрения споров.

2. Согласно ч. 1 ст. 425 ГПК Украины «предъявление иска к иностранному государству, обеспечение иска и обращение взыскания на имущество иностранного государства, находя-

204

Международное частное пр«Яо Рассмотрение споров в судебном порядке. Нотариальные действия 205

щееся в Украине, могут быть допущены лишь с согласия ком-патентных органов соответствующего государства».

В тех случаях, когда в иностранном государстве не обеспечивается Украине, ее имуществу или представителям Украины такая же судебная неприкосновенность, какая обеспечивается иностранным государствам, их имуществу или представителям иностранных государств в Украине, Кабинетом Министров Украины или иным управомочным органом жет быть предписано в отношении этого государства, его щества либо представителя этого государства применение ветных мер (там же, ч. 3).

3. В особом положении находятся также лица, входящие в состав персонала дипломатических и консульских представительств, а также сотрудники международных организаций. Положение о дипломатических представительствах и консульских учреждениях иностранных государств в Украине, утвержденное Указом Президента Украины № 198/93 от 10 июня 1993 г., предусматривает, в частности, что глава дипломатического представительства, члены дипломатического персонала, консульские должностные лица пользуются иммунитетом от гражданской (а также уголовной и административной) юрисдикции. В то же время «иммунитет от юрисдикции Украины не распространяется на случаи, когда глава дипломатического представительства и члены дипломатического персонала вступают в гражданско-правовые отношения как частные лица в связи с исками о принадлежащем им недвижимом имуществе на территории Украины, наследовании, а также в связи с исками, которые вытекают из их профессиональной или коммерческой деятельности, осуществляемой ими за пределами служебных обязанностей» (ч. 2 п. 13).

Венская конвенция о дипломатических сношениях 1961 года, участницей которой является Украина, устанавливает, что дипломатический иммунитет не распространяется на случаи:

а) вещных исков, относящихся к частному недвижимому имуществу, находящемуся на территории государства пребывания, если только дипломатический агент не владеет им от имени аккредитующего государства для целей представительства;

б) исков, касающихся наследования, в отношении которых дипломатический агент выступает в качестве исполнителя завещания, попечителя над наследственным имуществом, наследника или отказополучателя как частное лицо, а не от имени аккредитующего государства;

в) исков, относящихся к любой профессиональной или коммерческой деятельности, осуществляемой дипломатическим агентом в государстве пребывания за пределами своих официальных функций (ст. 31 конвенции).

5. Установление содержания иностранного права

Содержание иностранного права устанавливается в соответствии с законодательством того или иного государства.

Например, согласно ст. 200 венгерского ГПК, суд должен запросить ex officio информацию об иностранном праве, ему неизвестном, но может использовать доказательства, представленные сторонами. По польскому ГПК (ст. 1143), если возникает необходимость применения польским судом иностранного права, суд может обратиться к министру юстиции с просьбой предоставить ему необходимую информацию. Он может также запросить заключение экспертов. В Югославии установление содержания иностранного закона входит в обязанность суда. Если ему иностранный закон неизвестен, он может обратиться в федеральное ведомство, но может также возложить на стороны предоставление соответствующей документации.

В ч. 2 ст. 11 ГПК Украины предусмотрено, что «суд в случаях, предусмотренных законом, применяет нормы права других государств».

Украинский суд применяет не только иностранные законы, но и обычаи и судебную практику иностранных государств в тех пределах, в каких последние признаются источниками права в этих государствах. В связи с новой редакцией статей 15 и 30 ГПК Украины содержание иностранного права, неизвестного суду, может быть установлено судом лишь по ходатайству сторон, заинтересованных в применении этого права. Для этого суд может обращаться к содействию сторон, запрашивать тексты законов иностранных государств у соответствующих украинских учреждений и научных организаций. Для получения сведений об иностранном законодательстве суды обращаются в Министерство юстиции Украины, которое при необходимости запрашивает в установленном порядке соответствующие учреждения иностранных государств. Так, согласно ч. 1 ст. 12 Договора между Украиной и Республикой Польша об оказании правовой помощи и правовым отношениям по гражданским и уголовным делам, центральные органы юстиции обоих государств предоставляют

206

Международное частное прещо Рассмотрение споров в судебном порядке. Нотариальные действия 207

друг другу законодательные акты, в том числе по вопросам гражданского права.

Сложная проблема возникает в случае, если суду или арбитрам не удается установить содержание иностранного цра_ ва, подлежащего применению в силу отечественной коллизионной нормы или же в силу выбора права сторонами.

Судебная практика и доктрина многих стран признают в этом случае возможность применения lex fori, т.е. права суда. Так, в венгерском законе предусмотрено следующее правило: «Если содержание иностранного закона не может быть установлено, то следует применять венгерский закон» (ч.З § 5). Аналогичное правило предусмотрено швейцарским законом о МЧП (ст.16).

В Украине в случае отсутствия закона, регулирующего спорные отношения, суд применяет закон, который регулирует сходные отношения, а при отсутствии такого закона суд исходит из общих начал и содержания законодательства Украины (ч.З ст. 11 ГПК).

Различаются и подходы к разрешению вопроса о последствиях неправильного толкования или неправильного применения иностранного права. Во многих странах в компетенцию высших судебных органов не входит контроль за тем, как суды применяют иностранное право (например, во Франции, Бельгии, Нидерландах). В других странах (в Австрии, Италии, Греции, Польше, странах Латинской Америки, участвующих в Кодексе Бустаманте) исходят из прямо противоположного принципа.

Согласно же п.4) ч.1 ст.812 ГПК Украины основанием для! отмены решения суда в кассационном порядке является на-1 рушение либо неправильное применение норм материально-1 го либо норм процессуального права. При этом нормы мате-1 риального права считаются нарушенными либо неправильно| примененными:

1) если суд не применил закона, который необходимо было| применить;

2) если суд применил закон, который не было необходимо применять;

3) если суд неправильно истолковал закон.

6. Исполнение судебных поручений

По общему правилу, суд может выполнять процессу! альные действия лишь в пределах своего государства.

осуществления таких действий за границей требуется согласие того государства, в котором они должны быть совершены. Поэтому процессуальные действия за пределами своей страны могут быть произведены лишь в порядке судебного поручения. Особенно часто встречаются два случая, когда суду одного государства приходится обращаться за содействием к судебным органам другого государства.

Первый случай — вручение документов по просьбе суда лицам, находящимся за границей. Скажем, во Франции открывается наследство, а один из наследников проживает в Киеве. Французский суд обращается к украинскому с просьбой вручить извещение этому наследнику о слушании дела. Нужно не просто передать документы, а вручить их официальным образом, засвидетельствовать, что они получены определенным лицом и оно было ознакомлено с их содержанием.

Второй случай — выполнение отдельных процессуальных действий, и в частности допрос свидетелей, находящихся за границей. Если суд считает, что для выяснения обстоятельств по данному делу необходимо допросить свидетеля, проживающего за границей, он заранее составляет список вопросов, которые должны быть поставлены свидетелю. Допрос производится через судебные органы той страны, в которой проживает свидетель.

Таким образом, под судебным поручением понимается обращение суда одного государства к суду другого государства с просьбой о производстве процессуальных действий на территории этого государства.

При обращении суда одного государства к суду другого государства могут применяться четыре исторически сложившихся порядка.

Первый — непосредственное обращение суда государства А к суду государства Б.

Второй порядок — дипломатический. Он заключается в том, что суд государства А обращается к своему министерству иностранных дел, которое через свое посольство или консульство обращается в МИД государства Б с нотой. МИД государства Б направляет поручение в соответствующий суд с просьбой о его исполнении.

Третий порядок — выполнение судебных поручений в государстве Б специальным уполномоченным, назначенным судом государства А. Этот порядок был применен сначала в Англии, а затем в США. Состоит он в следующем: если суду США надо допросить свидетеля, проживающего во Франции,

208

Международное частное пр<цо

Рассмотрение споров в судебном порядке. Нотариальные действия 2О9

то американский суд назначает кого-либо из французских граждан, предварительно с ним договорившись, своим уполномоченным, который и вызывает свидетеля, допрашивает его и направляет материалы допроса в американский суд. Но этот уполномоченный не имеет права принимать какие бы то ни было принудительные меры, обеспечивающие явку свидетеля.

Четвертый порядок — выполнение судебных поручений путем передачи их центральным органам юстиции (министерствам юстиции, прокуратуре и т.п.). Суд одной страны направляет поручение центральному органу своей страны, который, в свою очередь, передает его центральному органу другой страны.

Порядок выполнения судебных поручений устанавливается в каждой стране ее внутренним законодательством и международными соглашениями. Основной многосторонней конвенцией, регулирующей порядок исполнения судебных поручений, является Гаагская конвенция по вопросам гражданского процесса 1954 года. Конвенция допускает возможность направлять поручения из одного государства в другое как дипломатическим путем, так и путем непосредственной передачи их компетентным властям государства пребывания.

Согласно Гаагской конвенции 1965 года о вручении за границей судебных и внесудебных документов по гражданским и торговым делам документы передаются через центральные органы (как правило, ими являются министерства юстиции стран-участниц), что, однако, не исключает других способов передачи, причем страны-участницы обязаны использовать при этом единообразные формуляры. Порядок передачи судебных поручений предусмотрен Конвенцией о получении за границей доказательств по гражданским и торговым делам 1970 года. Обе эти конвенции заменяют в отношениях стран-участниц соответствующие разделы Гаагской конвенции 1954 года.

Конвенция о международном доступе к правосудию 1980 года заменяет положение разделов III-VI Гаагской конвенции 1954 года. В основном эта конвенция с некоторыми изменениями воспроизводит положения Гаагской конвенции 1954 года. Наиболее существенное изменение касается порядка сношений при оказании правовой помощи. Если, к»к отмечалось выше, Гаагская конвенция 1954 года допускала возможность направлять поручения из одного государств» в другое как дипломатическим путем, так и путем непосредственной передачи их соответствующим властям, то конвенция 1980 года ввела порядок сношений судов через центральны6

органы, при котором поручения в основном должны передаваться через эти органы, а не по дипломатическим и консульским каналам, хотя каждое государство может использовать для такой передачи и эти каналы. Таким образом, Конвенция 1980 года допускает для каждого государства лишь возможность использования дипломатического порядка, но не предусматривает такой обязанности.

Украина пока не участвует ни в одной из приведенных выше в данном разделе конвенций.

СССР в свое время заключил двусторонние соглашения об исполнении судебных поручений с США (1935 г.), Францией (1936 г.), Бельгией (1945-1946 гг.), ФРГ (1956-1957 гг.). Взаимное исполнение судебных поручений предусмотрено также соглашением между СССР и Австрией по вопросам гражданского процесса от 11 марта 1970 г., конвенцией между СССР и Италией 1979 года о правовой помощи по гражданским делам, договорами о правовой помощи с Ираком (1973 г.), Финляндией (1978 г.), Грецией (1981 г.), Алжиром (1982 г.), Кипром (1984 г.), Тунисом (1984 г.), НДРЙ (1985 г.). Все эти соглашения предусматривают дипломатический порядок исполнения судебных поручений и сохраняют свою силу для Украины.

Иной порядок исполнения судебных поручений установлен в договорах о правовой помощи, заключенных СССР с бывшими социалистическими странами. Все эти договоры содержат постановления о взаимном исполнении судебных поручений и поручений всех других учреждений юстиции, которые занимаются гражданскими, семейными и уголовными делами. К числу таких учреждений, кроме судов, органов прокуратуры и государственного нотариата, относятся также загсы, органы опеки и попечительства.

В то же время в договорах Украины о правовой помощи, заключенных после распада СССР (с Польшей, Молдовой, Эстонией, Китаем и некоторыми другими государствами) оговорено исполнение судебных поручений через Генеральную Прокуратуру, Верховный Суд, Министерство юстиции, а в некоторых случаях и непосредственно либо по дипломатическим каналам.

Запрашиваемое учреждение при предоставлении правовой помощи применяет законодательство своего государства. Однако по просьбе учреждения, от которого исходит поручение, запрашиваемое учреждение может также применять процессуальные нормы государства, направившего поручение, если

210

Международное частное пра*0

только они не противоречат основным принципам законода. тельства запрашиваемой договаривающейся стороны (ст. 12 Договора между Украиной и КНР о правовой помощи цо гражданским и уголовным делам от 31.10.92 г.).

Особо обстоит дело с непосредственным участием в реше-нии процессуальных вопросов дипломатических и консульских учреждений. Так, согласно ст. 11 Договора между Украиной и Республикой Грузия о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским и уголовным делам от 09.01.95 г. 1 «Договаривающиеся Стороны имеют право вручать докумен-1 ты и допрашивать собственных граждан через свои диплома-1 тические представительства либо консульские учреждения.! При этом не могут применяться меры принудительного рактера». Согласно Венской конвенции о дипломатических сношениях от 18.04.61 г. (действует для Украины) эти учреж-| дения пользуются экстерриториальностью, т.е. считаются кв бы территорией государства аккредитования в государстве" пребывания.

7. Признание и исполнение решений иностранных судов

Действие судебного решения, вынесенного судом одног государства, в принципе ограничено пределами территор* этого государства. Допустимость признания и исполнен! иностранного судебного решения определяется законодатель ством конкретной страны и международными соглашениям! в которых она участвует. Признание решения иностранно: суда означает, что оно служит подтверждением граждане! и иных прав и обязаностей в такой же степени, что и pel ние отечественного суда.

Ни одно государство не допускает принудительного полнения иностранных судебных решений путем их непс редственного исполнения без вмешательства какого-либо авторитетного акта того государства, на территории которого исполнение решения должно быть осуществлено. Причина заключается в том, что вопрос о возможности признания судебного решения связан с исследованием многих сложных правовых вопросов, и было бы неправильным предоставить такое исследование исполнительным органам.