Geum.ru

Постатейный научно-практический комментарий к закону республики беларусь "об экономической несостоятельности (банкротстве)"

Вид материалаЗакон

Содержание


Общие положения
Подобный материал:
1   2   3   4   5   6   7   8   9   ...   39
Раздел I

^ ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ


Статья 1. Основные термины, используемые в настоящем Законе


Исключительно для целей настоящего Закона используемые в нем термины имеют следующее значение:

антикризисный управляющий - физическое или юридическое лицо, назначаемое хозяйственным судом для проведения некоторых процедур банкротства и осуществления иных полномочий антикризисного управляющего в соответствии с настоящим Законом (далее - управляющий);

временный управляющий - физическое или юридическое лицо, назначаемое хозяйственным судом в целях проверки наличия оснований для возбуждения конкурсного производства, а также осуществления мер по обеспечению сохранности имущества должника и иных полномочий временного управляющего в соответствии с настоящим Законом;

градообразующая организация - юридическое лицо, численность работников которого составляет не менее одной четвертой части занятого населения (рабочих мест) соответствующего населенного пункта или за счет функционирования (деятельности) которого поддерживается жизнеобеспечение соответствующего населенного пункта;

денежное обязательство - обязанность уплатить кредитору определенную денежную сумму по договору и в иных случаях, предусмотренных гражданским законодательством;

должник - неплатежеспособный индивидуальный предприниматель или неплатежеспособное юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, за исключением казенного предприятия, либо некоммерческой организацией, действующей в форме потребительского кооператива, благотворительного или иного фонда;

заинтересованные лица в отношении должника - индивидуального предпринимателя - заинтересованные лица в отношении физического лица, являющегося должником - индивидуальным предпринимателем, главный бухгалтер (бухгалтер) должника - индивидуального предпринимателя, в том числе прекратившие трудовые или гражданско-правовые отношения с этим должником, если до момента возбуждения производства по делу о банкротстве прошло не более одного года. Заинтересованными лицами в отношении должника - индивидуального предпринимателя считаются также лица, признаваемые в соответствии с настоящим Законом заинтересованными лицами в отношении физических лиц, указанных в настоящем абзаце;

заинтересованные лица в отношении должника - юридического лица:

юридическое лицо, являющееся основным, зависимым или дочерним по отношению к должнику - юридическому лицу;

руководитель должника - юридического лица, а также лица, входящие в совет директоров (наблюдательный совет) должника, коллегиальный исполнительный орган либо иной орган должника - юридического лица, или иные лица, уполномоченные в соответствии с учредительными документами, договорами или законодательством управлять должником - юридическим лицом, главный бухгалтер (бухгалтер) должника - юридического лица, в том числе освобожденные от должности и (или) прекратившие трудовые или гражданско-правовые отношения с этим должником, если до момента возбуждения производства по делу о банкротстве прошло не более одного года. Заинтересованными лицами в отношении должника - юридического лица считаются также лица, признаваемые в соответствии с настоящим Законом заинтересованными лицами в отношении физических лиц, указанных в настоящем абзаце;

заинтересованные лица в отношении кредитора (конкурсного кредитора):

заинтересованные лица в отношении физического лица, являющегося кредитором (конкурсным кредитором);

юридическое лицо, являющееся основным, зависимым или дочерним по отношению к кредитору (конкурсному кредитору) - юридическому лицу;

руководитель кредитора (конкурсного кредитора) - юридического лица, а также лица, входящие в совет директоров (наблюдательный совет) кредитора (конкурсного кредитора), коллегиальный исполнительный орган либо иной орган кредитора (конкурсного кредитора) - юридического лица, или иные лица, уполномоченные в соответствии с учредительными документами, договорами или законодательством осуществлять функции управления в отношении кредитора (конкурсного кредитора) - юридического лица, главный бухгалтер (бухгалтер) кредитора (конкурсного кредитора) - юридического лица, в том числе освобожденные от должности и (или) прекратившие трудовые или гражданско-правовые отношения с этим кредитором (конкурсным кредитором), если до момента возбуждения производства по делу о банкротстве прошло не более одного года. Заинтересованными лицами в отношении кредитора (конкурсного кредитора) - юридического лица считаются также лица, признаваемые в соответствии с настоящим Законом заинтересованными лицами в отношении физических лиц, указанных в настоящем абзаце;

иные лица, признаваемые в соответствии с законодательными актами заинтересованными лицами в отношении кредитора (конкурсного кредитора);

заинтересованные лица в отношении физического лица - супруг (супруга), родственники по прямой восходящей и нисходящей линии, сестры, братья и родственники сестер и братьев по нисходящей линии, родственники супруга (супруги) по прямой восходящей и нисходящей линии, сестры и братья супруга (супруги) и родственники сестер и братьев супруга (супруги) по прямой нисходящей линии, а также иные члены семьи физического лица;

заинтересованные лица в отношении управляющего (временного управляющего):

юридическое лицо, являющееся основным, зависимым или дочерним по отношению к управляющему (временному управляющему) - юридическому лицу;

руководитель управляющего (временного управляющего) - юридического лица, а также лица, входящие в совет директоров (наблюдательный совет) управляющего (временного управляющего), коллегиальный исполнительный орган либо иной орган управляющего (временного управляющего) - юридического лица, или иные физические лица, уполномоченные в соответствии с учредительными документами, договорами или законодательством осуществлять функции управления в отношении управляющего (временного управляющего) - юридического лица, главный бухгалтер (бухгалтер) управляющего (временного управляющего) - юридического лица, в том числе освобожденные от должности и (или) прекратившие трудовые или гражданско-правовые отношения с этим управляющим (временным управляющим), если до момента возбуждения производства по делу о банкротстве прошло не более одного года. Заинтересованными лицами в отношении управляющего (временного управляющего) - юридического лица считаются также лица, признаваемые в соответствии с настоящим Законом заинтересованными лицами в отношении физических лиц, указанных в настоящем абзаце;

заинтересованные лица в отношении физического лица, являющегося управляющим (временным управляющим);

защитный период - процедура банкротства, применяемая к должнику с момента принятия хозяйственным судом заявления о банкротстве до окончания срока, определяемого в соответствии с настоящим Законом, в целях проверки наличия оснований для возбуждения конкурсного производства и обеспечения сохранности имущества должника;

конкурсное производство - процедура банкротства, осуществляемая в целях максимально возможного удовлетворения требований кредиторов в установленной очередности, защиты прав и законных интересов должника, а также кредиторов и иных лиц в процессе санации, а при невозможности проведения санации или отсутствии оснований для ее проведения - в процессе ликвидации должника - юридического лица или прекращения деятельности должника - индивидуального предпринимателя и освобождения его от долгов;

конкурсные кредиторы - кредиторы по платежным обязательствам, за исключением граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда их жизни или здоровью, а также учредителей (участников) должника - юридического лица, перед которыми должник несет ответственность по обязательствам, вытекающим из такого участия, или представитель работников должника - по обязательствам, вытекающим из трудовых и связанных с ними отношений;

ликвидационное производство - процедура конкурсного производства, применяемая к должнику, признанному банкротом, в целях ликвидации должника - юридического лица или прекращения деятельности должника - индивидуального предпринимателя и освобождения его от долгов, продажи имущества должника и соразмерного удовлетворения требований кредиторов;

мировое соглашение в производстве по делу о банкротстве - процедура банкротства в виде соглашения между должником (лицами, в установленном порядке выступающими от его имени) и конкурсными кредиторами об уплате долгов, в котором предусматриваются освобождение должника от долгов, или уменьшение долгов, или рассрочка их уплаты, а также срок уплаты долгов и т.п. (далее - мировое соглашение);

неплатежеспособность - неспособность удовлетворить требования кредитора (кредиторов) по денежным обязательствам, а также по обязательствам, вытекающим из трудовых и связанных с ними отношений, и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей;

обязательные платежи - налоги, сборы, пошлины и иные платежи в бюджет соответствующего уровня и государственные внебюджетные фонды, которые должник обязан уплатить в соответствии с законодательством, в том числе экономические (финансовые) санкции, примененные к должнику;

платежные обязательства - обязанность должника исполнить денежные обязательства и (или) произвести обязательные платежи;

представитель работников должника - лицо, уполномоченное работниками должника представлять их интересы;

реструктуризация - изменение (рационализация) производственной, организационной, социальной, финансовой и иных сфер деятельности должника в целях восстановления его рентабельной работы и повышения конкурентоспособности;

руководитель должника - юридического лица - единоличный исполнительный орган должника - юридического лица, а также иные лица, осуществляющие в соответствии с законодательством деятельность от имени должника - юридического лица без доверенности (далее - руководитель должника);

санация - процедура конкурсного производства, предусматривающая переход права собственности, изменение договорных и иных обязательств, реорганизацию, реструктуризацию или оказание финансовой поддержки должнику, осуществляемая для восстановления его устойчивой платежеспособности и урегулирования взаимоотношений должника и кредиторов в установленные сроки;

экономическая несостоятельность (банкротство) - неплатежеспособность, имеющая или приобретающая устойчивый характер, признанная хозяйственным судом в соответствии с настоящим Законом или правомерно объявленная должником в соответствии с требованиями настоящего Закона (далее - банкротство).


Комментарий к статье 1


1. Важной фигурой в процедуре банкротства является временный (антикризисный) управляющий, осуществляющий многочисленные, предусмотренные законодательством функции и связи (отношения) между должником, кредиторами, хозяйственным судом, другими государственными и иными организациями, должностными лицами и гражданами.

Задачи, функции и полномочия временного (антикризисного) управляющего зависят от процедуры банкротства, формы собственности должника, других его характеристик и иных обстоятельств, предусмотренных, в частности, Указом N 508 и другими актами законодательства <20>. Основные направления деятельности антикризисного управляющего состоят в урегулировании отношений между должником и его кредиторами, распоряжении имуществом, организации санации или ликвидации должника (более подробно об антикризисном и временном управляющем см. комментарий к ст.ст. 20, 35, 36, 51, разделу IV и другим нормам Закона о банкротстве).

--------------------------------

<20> См.: Положение об аккредитации временных (антикризисных) управляющих, назначаемых в отношении градообразующих или приравненных к ним организаций, государственных организаций, организаций, имеющих долю государственной собственности в уставном фонде, а также юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, имеющих государственные и международные заказы, утвержденное постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 13.02.2004 N 159 (Национальный реестр правовых актов Республики Беларусь, 2004, N 27, 5/13812); Методические рекомендации по порядку осуществления антикризисными (временными) управляющими своих функций в процедурах банкротства, утвержденные постановлением Минэкономики Республики Беларусь от 01.03.2004 N 58, и др.


2. Понятие градообразующей организации выделено в понятийном аппарате законодательства о банкротстве в связи с существенными особенностями, которые присущи процедурам банкротства в отношении таких организаций. Оно имеет не только правовое, но и социально-экономическое значение. Поэтому руководителям и собственникам этих организаций, судьям хозяйственных судов и антикризисным управляющим необходимо иметь четкое представление, какие организации относятся к градообразующим, какие последствия вызовет возбуждение дела о банкротстве в отношении их, с какими особенностями придется столкнуться. В частности, судьи хозяйственных судов должны давать оценку этим факторам уже при решении вопроса о возбуждении дела о банкротстве (подробнее см. нормы гл. 3 раздела IX и комментарий к ним).

3. Денежное обязательство рассматривается в законодательстве о банкротстве в узком смысле слова. Оно включает в себя обязательство организации-должника уплатить кредитору определенную денежную сумму в соответствии с гражданско-правовым договором и по другим основаниям, предусмотренным гражданским законодательством. Здесь имеется в виду задолженность, не уплаченная должником за переданные товары, выполненные работы, оказанные услуги, суммы кредитов с учетом процентов. К денежному обязательству относится предоплата, совершенная до возбуждения дела о банкротстве, и конвертированное в денежное выражение неисполненное обязательство по бартерной сделке. Денежное обязательство может возникнуть также из недоговорных отношений: деликтные обязательства или обязательства вследствие причинения вреда, а также обязательства вследствие неосновательного обогащения.

В состав денежного обязательства, в отличие от платежных обязательств, не входят обязательные платежи. Не входят в этот состав и платежи по обязательствам, вытекающим из трудовых и связанных с ними отношений, а также вещно-правовые требования по возврату индивидуально определенного имущества (о денежных обязательствах должника см. также ст.ст. 4, 6, 8, 23, 28, 30, 54, 90, 102, 103, 121, 144, 181, 193, 211, 233, 244 Закона о банкротстве и комментарий к ним).

4. Должник является ключевым субъектом процедуры банкротства. Им может быть неплатежеспособный индивидуальный предприниматель или неплатежеспособное юридическое лицо. Возможность применения процедуры признания экономически несостоятельным (банкротом) гражданина, не имеющего статуса индивидуального предпринимателя, не предусматривается ни ГК, ни Законом о банкротстве, ни Указом N 508, ни другим законодательством Республики Беларусь.

Анализ норм ГК (ст.ст. 46, 57, 61 и др.), а также норм Закона о банкротстве (ст.ст. 1, 2) позволяет достаточно полно определить круг должников - юридических лиц, попадающих в сферу действия Закона о банкротстве.

Во-первых, это любые коммерческие организации, в том числе действующие в форме:

- хозяйственного товарищества (полного или коммандитного);

- хозяйственного общества (акционерного, с ограниченной ответственностью или с дополнительной ответственностью);

- производственного кооператива, в том числе колхоза;

- унитарного предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения.

Коммерческие организации в форме унитарного предприятия, основанного на праве оперативного управления (казенные предприятия) исключены из круга юридических лиц, которые могут быть должниками по делам о банкротстве.

Во-вторых, это некоммерческие организации, действующие, в частности, в форме потребительского кооператива, благотворительного или иного фонда. Если исходить только из норм, содержащихся в ст. 61 ГК и ст. 1 Закона о банкротстве, то другие некоммерческие организации не могут быть должниками в деле о банкротстве. Однако здесь нужно заметить, что ГК (ст. 46) содержит незакрытый перечень форм некоммерческих организаций.

Некоммерческие организации могут создаваться в форме потребительских кооперативов, общественных или религиозных организаций (объединений), финансируемых собственником учреждений, благотворительных и иных фондов, а также в других формах, предусмотренных законодательством.

Одновременно ГК устанавливает (ст. 61), что в судебном порядке экономически несостоятельным (банкротом) может быть признано юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, за исключением казенного предприятия, а также юридическое лицо, действующее в форме потребительского кооператива либо благотворительного или иного фонда (некоммерческие организации).

Таким образом, налицо коллизия двух норм ГК: в п. 3 ст. 46 дается примерный (неисчерпывающий, открытый) перечень некоммерческих организаций, а п. 1 ст. 61 содержит императивную норму и не допускает дополнения перечня некоммерческих организаций, которые могут быть признаны экономически несостоятельными (банкротами).

Указанную проблему можно решить двумя путями. Во-первых, можно дополнить ГК и перечислить в его норме конкретные формы некоммерческих организаций, к которым применимы процедуры банкротства. Во-вторых, можно установить не перечень некоммерческих организаций, а критерии отнесения их к юридическим лицам, на которые распространяется Закон о банкротстве. В действующем законодательстве ни один из перечисленных путей не использован и пробел не восполнен. Но проблему решать необходимо.

Предпочтительным представляется второй путь. Указанные критерии можно выявить путем анализа правовых норм, которые определяют понятие, цели и признаки экономической несостоятельности (банкротства).

Из смысла п. 1 ст. 61 ГК вытекает, что отправным критерием является цель деятельности юридического лица - извлечение прибыли. То же следует из положений ст. 1 Закона о банкротстве. Для того чтобы определить, связано ли занятие предпринимательской деятельностью с экономической несостоятельностью (банкротством), необходимо рассмотреть некоторые вопросы правоспособности коммерческих и некоммерческих организаций, а также цели применения института банкротства.

В соответствии со ст. 45 ГК юридическое лицо может иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в его учредительных документах, а также предмету деятельности, если он указан в учредительных документах, и нести связанные с этой деятельностью обязанности. Юридическое лицо может быть ограничено в правах лишь в случаях и порядке, предусмотренных законодательными актами. Решение об ограничении прав может быть обжаловано юридическим лицом в хозяйственный суд.

В отношении некоммерческих организаций установлено общее ограничение на занятие предпринимательской деятельностью: некоммерческие организации могут осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку она необходима для их уставных целей, ради которых они созданы, и соответствует этим целям (ст. 46 ГК).

Кроме того, в ГК установлены для коммерческих и некоммерческих организаций ограничения возможности участия в некоторых обязательствах.

В частности, коммерческие организации не могут быть сторонами в договоре дарения (п. 4 ст. 546 ГК), не могут быть получателями постоянной ренты (п. 1 ст. 560 ГК).

Некоммерческие организации не могут выступать, например, в качестве финансовых агентов по договору финансирования под уступку денежного требования (факторинга) (п. 2 ст. 772 ГК), управляющего в договоре доверительного управления имуществом (п. 1 ст. 898 ГК).

В ряде случаев в некоторых сделках могут выступать только специализированные коммерческие организации. Так, только кредитные организации могут являться стороной, принимающей денежные средства и осуществляющей операции по счету в договорах банковского вклада и банковского счета (ст.ст. 773 - 774 ГК), и т.д.

Приведенные примеры свидетельствуют о наличии в законодательстве ограничений предпринимательской деятельности в отношении как коммерческих, так и некоммерческих организаций. Имеющиеся ограничения участия в хозяйственном обороте для некоммерческих организаций незначительны и позволяют им принимать активное участие в гражданско-правовых отношениях. Это означает, что правоспособность некоммерческой организации в части совершения различных сделок мало чем отличается от правоспособности коммерческой организации.

Участие в предпринимательской деятельности не противоречит сущности некоммерческих организаций. Основным отличием их от коммерческих организаций является то обстоятельство, что вся прибыль некоммерческих организаций не распределяется между учредителями, а должна идти на достижение уставных целей.

Следовательно, некоммерческая организация:

- участвует в имущественных отношениях и может выступать в роли должника и кредитора;

- отвечает по своим обязательствам в полном объеме (за исключением учреждения), в том числе ответственность наступает независимо от вины организации, если ответственность вытекает из обязательств, вытекающих из предпринимательской деятельности.

Для кредитора нет различий, почему возникла задолженность у должника - некоммерческой или коммерческой организации. Главное здесь - ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства.

Кстати, в определении экономической несостоятельности (банкротства) и неплатежеспособности также нет указания на то, что задолженность должна возникнуть в результате предпринимательской деятельности. В соответствии со ст. 1 Закона о банкротстве под неплатежеспособностью понимается неспособность удовлетворить требования кредитора по денежным обязательствам, а также по обязательствам, вытекающим из трудовых и связанных с ними отношений, и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей. А экономическая несостоятельность (банкротство) - неплатежеспособность, имеющая или приобретающая устойчивый характер, признанная хозяйственным судом или правомерно объявленная должником в соответствии с требованиями Закона о банкротстве.