Geum.ru

Постатейный научно-практический комментарий к закону республики беларусь "об экономической несостоятельности (банкротстве)"

Вид материалаЗакон
Подобный материал:
1   ...   13   14   15   16   17   18   19   20   ...   39

устанавливать кредиторов должника и организовывать защиту их требований;

заявлять в установленном порядке возражения по предъявленным к должнику требованиям кредиторов;

организовывать хозяйственную деятельность должника, заявлять отказ от исполнения обязательств должника в порядке, установленном настоящим Законом;

производить выделение и исключение из состава имущества должника имущества третьих лиц;

составлять на основании анализа финансового состояния и платежеспособности должника план санации и (или) план ликвидации должника - юридического лица либо план прекращения деятельности должника - индивидуального предпринимателя и освобождения его от долгов;

осуществлять проведение санации должника или ликвидационного производства;

организовывать продажу имущества должника, удовлетворение требований кредиторов в порядке, установленном настоящим Законом;

передавать на хранение документы должника, подлежащие обязательному хранению в соответствии с законодательством;

представлять в случаях, предусмотренных настоящим Законом, информацию кредиторам, должнику и в хозяйственный суд;

представлять отчеты о своей деятельности в орган государственного управления по делам о банкротстве в форме и порядке, установленных этим органом;

осуществлять иные полномочия, вытекающие из настоящего Закона и иного законодательства.

В процессе конкурсного производства управляющий готовит заключение о финансовом состоянии и платежеспособности должника, которое включается в план санации и (или) план ликвидации должника - юридического лица либо план прекращения деятельности должника - индивидуального предпринимателя и освобождения его от долгов.


Комментарий к статье 76


Комментируемая статья содержит обобщенный перечень основных обязанностей управляющего, которые возлагаются на него соответствующими положениями Закона о банкротстве. Этот перечень не носит исчерпывающий характер.

Согласно ст. 90 Закона о банкротстве в течение трех дней со дня назначения управляющего органы управления должника обязаны обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации, в том числе полный список его кредиторов и дебиторов с указанием суммы задолженности, развернутый баланс активов и пассивов, отчет о финансовом положении и другую необходимую информацию, содержащуюся в книгах, счетах и иных документах, а также печати и штампы, материальные и иные ценности должника - юридического лица, управляющему. Аналогичная обязанность по представлению управляющему всех истребуемых им сведений об имуществе и долгах должника предусмотрена частью первой ст. 92 Закона о банкротстве. В случае уклонения от этой обязанности органы управления должника (которые являются в соответствии со ст. 1 Закона о банкротстве заинтересованными лицами в отношении должника - юридического лица), в том числе руководитель, несут ответственность в соответствии с законодательством. В частности, согласно ст. 52 Закона о банкротстве за неисполнение этой обязанности хозяйственный суд вправе наложить на соответствующее виновное лицо штраф в размере до ста базовых величин.

Статьей 241 УК за сокрытие, сбыт или уничтожение имущества должника в крупном размере должностным лицом юридического лица, которому грозит банкротство, с целью сорвать или уменьшить возмещение убытков кредитору предусмотрена уголовная ответственность в виде штрафа, или ареста на срок до трех месяцев, или ограничения свободы на срок до двух лет, или лишения свободы на тот же срок, а ст. 377 УК за хищение, уничтожение, повреждение либо сокрытие официальных документов, штампов, печатей, совершенные из корыстных или иных личных побуждений, - наказываются общественными работами, или штрафом, или исправительными работами на срок до двух лет, или арестом на срок до шести месяцев, или ограничением свободы на срок до двух лет, или лишением свободы на тот же срок.

3. Одной из основных обязанностей управляющего является обеспечение сохранности имущества должника и принятие мер по его защите (см. п. 2 комментария к ст. 75 Закона о банкротстве).

4. Управляющий в отношении должника как нанимателя продолжает выполнять в соответствии с законодательством, в том числе ТК, условия трудовых и коллективных договоров или расторгает их (ст. 123 Закона о банкротстве).

Если хозяйственный суд принимает решение об открытии ликвидационного производства, то управляющий по истечении десятидневного срока, установленного для кассационного обжалования решения хозяйственного суда, обязан уведомить работников должника о предстоящем увольнении в соответствии с законодательством о труде (ст. 141 Закона о банкротстве). В случае осуществления санации должника управляющий имеет возможность в соответствии со ст.ст. 100 и 122 Закона о банкротстве заключать новые трудовые договоры, а также увеличивать размер оплаты труда работников должника.

В соответствии с подп. 1.17 Указа N 508 к числу лиц, участвующих в деле о банкротстве, отнесен представитель (представители) работников должника, который согласно нормам ст. 39 ХПК и подп. 1.18 Указа N 508 вправе обжаловать решения собрания (комитета) кредиторов, принятые по фактам действий (бездействия) управляющего, в хозяйственный суд, рассматривающий дело о банкротстве.

5. Управляющий обязан в соответствии с Законом осуществлять поиск, выявление и возврат имущества должника. Способы возврата имущества должника предусмотрены ст. 104 Закона о банкротстве (см. также п. 9 комментария к ст. 75 Закона о банкротстве).

6. В процессе конкурсного производства управляющий производит опись (инвентаризацию) и оценку всего движимого и недвижимого имущества должника в соответствии со ст. 99 Закона о банкротстве и иным законодательством. При этом в случае необходимости управляющий вправе привлекать в установленном порядке специалистов по оценке и иных специалистов, предварительно уведомив об этом хозяйственный суд и собрание кредиторов или комитет кредиторов.

Порядок проведения инвентаризации установлен Законом от 18.10.1994 "О бухгалтерском учете и отчетности" <45> и Методическими указаниями по инвентаризации имущества и финансовых обязательств, утвержденными Минфином 05.12.1995 N 54 <46>.

--------------------------------

<45> Национальный реестр правовых актов Республики Беларусь, 2001, N 63, 2/785.

<46> Бюллетень нормативно-правовой информации, 1996, N 3.


Инвентаризация проводится с целью выявления фактического наличия имущества, сопоставления фактического наличия имущества и его состояния с данными бухгалтерского учета, для проверки полноты отражения в учете обязательств организации. Порядок и сроки проведения инвентаризации, а также методы оценки видов имущества и обязательств являются составными частями учетной политики организации, которая утверждается лицом, ответственным за организацию и состояние бухгалтерского учета. Поскольку данные обязанности возложены на управляющего, то он и определяет порядок и сроки проведения инвентаризации.

Инвентаризации подлежит все имущество предприятия независимо от его местонахождения и все виды финансовых обязательств. Кроме того, инвентаризации подлежат производственные запасы и другие виды имущества, не принадлежащие предприятию, но числящиеся в бухгалтерском учете, а также имущество, не учтенное по каким-либо причинам. Выявленные при инвентаризации расхождения между фактическим наличием имущества и его состоянием и данными бухгалтерского учета подлежат соответствующему отражению на счетах бухгалтерского учета.

7. В процессе конкурсного производства анализ финансового состояния и платежеспособности должника проводится в целях определения возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника, а также принятия мер по восстановлению его платежеспособности, если имеется возможность ее восстановления. На основе этого анализа управляющий составляет план санации и (или) план ликвидации должника - юридического лица либо план прекращения деятельности должника - индивидуального предпринимателя и освобождения его от долгов.

Правила проведения анализа финансового состояния и платежеспособности должника установлены Инструкцией по анализу (см. комментарий к ст. 37 Закона о банкротстве).

Требования к заключению о финансовом состоянии и платежеспособности организации установлены гл. 4 Правил по проведению экспертизы финансового состояния и Правилами по проведению экспертизы плана санации.

При необходимости для проведения анализа финансового состояния и платежеспособности должника хозяйственный суд по предложению управляющего назначает экспертизу финансово-хозяйственной деятельности должника (см. также п. 5 комментария к ст. 75 Закона о банкротстве).

8. Если в процессе конкурсного производства управляющий выявляет сведения о совершении преступления, в том числе руководителем (руководителями) должника, то в соответствии со ст. 120 Закона о банкротстве и подп. 1.19 Указа N 508 он обязан в установленном порядке сообщить об этом в органы прокуратуры, иные правоохранительные и контролирующие органы в соответствии с подведомственностью, установленной УПК. Кроме того, эти сведения представляются в хозяйственный суд, рассматривающий дело о банкротстве (см. комментарий к ст. 120 Закона о банкротстве).

Особое внимание управляющему следует уделять выявлению признаков преступлений, связанных с хозяйственной деятельностью должника, в частности:

- ложного банкротства - представления индивидуальным предпринимателем или должностным лицом юридического лица заведомо ложных документов с целью объявления себя банкротом (ст. 238 УК), за которое предусмотрено наказание в виде штрафа, или лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, или ареста на срок до шести месяцев, или лишения свободы на тот же срок, а если ложное банкротство повлекло причинение ущерба в особо крупном размере, то наказание предусматривает наказание в виде ограничения свободы на срок до пяти лет или лишения свободы на тот же срок;

- сокрытия банкротства - сокрытия индивидуальным предпринимателем или должностным лицом юридического лица, являющимся несостоятельным должником, своей экономической несостоятельности путем представления сведений, не соответствующих действительности, подделки документов, искажения бухгалтерской отчетности или иным образом, повлекшего причинение ущерба кредиторам в крупном размере, за которое предусмотрено наказание в виде штрафа, или лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, или ареста на срок до шести месяцев, или ограничения свободы на срок до трех лет, или лишения свободы на тот же срок;

- преднамеренного банкротства - умышленного создания или увеличения неплатежеспособности, совершенного индивидуальным предпринимателем или должностным лицом юридического лица в личных интересах или в интересах иных лиц, повлекшего причинение ущерба в крупном размере, за которое предусмотрено наказание в виде штрафа, или лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, ареста на срок до шести месяцев, или ограничения свободы на срок до трех лет, или лишения свободы на тот же срок;

- срыва возмещения убытков кредитору - сокрытия, сбыта или уничтожения имущества должника в крупном размере индивидуальным предпринимателем или должностным лицом юридического лица, которым грозит банкротство, с целью сорвать или уменьшить возмещение убытков кредитору, за которое предусмотрено наказание в виде штрафа или ареста на срок до трех месяцев, или ограничения свободы на срок до двух лет, или лишения свободы на тот же срок.

Определение наличия признаков указанных преступлений в обязательном порядке производится управляющим при проведении анализа финансового состояния и платежеспособности должника в соответствии с Правилами по определению наличия признаков ложного и преднамеренного банкротства, сокрытия банкротства или срыва возмещения убытков кредитору и подготовки заключения по данным вопросам, утвержденными постановлением Минэкономики от 16.12.2002 N 271 <47>, которые устанавливают порядок проведения экспертизы и подготовки заключений о наличии соответствующих признаков преступлений. Вместе с тем, несмотря на получение от управляющего соответствующего заключения, государственные правоохранительные и контролирующие органы вправе в соответствии с законодательством назначить проведение независимой экспертизы и подготовки дополнительного заключения по вышеуказанным вопросам. При этом в порядке, предусмотренном вышеуказанными Правилами, по запросу общего или хозяйственного суда, прокуратуры либо иного уполномоченного органа производится экспертиза необходимых документов должника и готовится заключение о наличии соответствующих признаков лицами, аккредитованными Департаментом в соответствии с Положением об аккредитации.

--------------------------------

<47> Национальный реестр правовых актов Республики Беларусь, 2002, N 4, 8/8908.


Кроме того, при осуществлении анализа финансового состояния и платежеспособности должника управляющий должен определить наличие иных правонарушений, в том числе признаков ложного и преднамеренного банкротства, за которые ст. 9 Закона о банкротстве установлена гражданско-правовая ответственность (см. комментарий к ст. 9 Закона о банкротстве). Оплата услуг лиц, привлеченных управляющим для осуществления указанной деятельности, производится за счет имущества должника во внеочередном порядке, если иное не предусмотрено собранием кредиторов или комитетом кредиторов, в размере, определяемом хозяйственным судом.

В случае, если имуществом должника, подлежащим продаже в процессе конкурсного производства, является недвижимое имущество, оно оценивается до продажи с обязательным привлечением в установленном порядке независимого специалиста по оценке (см. комментарий к ст. 99 Закона о банкротстве). Оценка предприятий, активов, отдельных видов имущества и имущественных прав, принадлежащих должнику, производится управляющим в соответствии с Инструкцией об оценке и порядке продажи предприятия.

9. Установление управляющим кредиторов должника и размеров их долгов осуществляется на основании документов о финансово-хозяйственной деятельности должника, а также в соответствии со ст.ст. 93 - 98 Закона о банкротстве, которыми установлен и порядок защиты требований кредиторов, а также заявления возражений по предъявленным к должнику требованиям (см. комментарии соответствующих статей). В соответствии с нормами Закона о банкротстве управляющий ведет реестр требований кредиторов, в котором указываются:

- имя (наименование) каждого кредитора, его почтовый адрес и банковские реквизиты;

- размер требований каждого кредитора к должнику по платежным обязательствам и (или) обязательствам, вытекающим из трудовых и связанных с ними отношений;

- очередность удовлетворения каждого требования кредитора.

Разногласия, возникающие между управляющим и кредиторами, в том числе по обязательным платежам, или между управляющим и работниками должника о размере и об очередности удовлетворения соответствующих требований, рассматриваются хозяйственным судом в порядке, установленном ст.ст. 95 и 98 Закона о банкротстве. Управляющий обязан по первому требованию кредитора или его полномочного представителя в течение пяти рабочих дней со дня получения такого требования направить каждому кредитору или по заявлению кредитора его полномочному представителю выписку из реестра требований кредиторов, содержащую информацию об очередности удовлетворения требований кредитора (см. комментарий к ст. 57 Закона о банкротстве).

10. Поскольку наряду со специфическими обязанностями антикризисного управляющего управляющий наделяется и традиционными - руководителя юридического лица, то он в соответствии с Законом о банкротстве и иным законодательством должен планировать и организовывать хозяйственную деятельность должника, в том числе обеспечивать на предприятии финансовый и управленческий учет, контроль, проводить снабженческо-сбытовую, производственно-технологическую, ценовую и кадровую политику, распоряжаться имуществом должника в порядке, установленном Законом и Указом N 508. После своего назначения управляющий должен провести ревизию всех договоров должника, заключенных до возбуждения конкурсного производства. При этом он вправе исполнить обязательства должника или отказаться от исполнения его обязательств в порядке, предусмотренном ст. 111 Закона о банкротстве. Так, управляющий может отказаться от исполнения договоров должника, за исключением договоров, заключенных на этапе защитного периода с согласия временного управляющего, только в отношении договора, не выполненного сторонами полностью или частично, если:

- исполнение договора должника повлечет для должника убытки по сравнению с исполнением аналогичных договоров, заключаемых при сравнимых обстоятельствах;

- договор заключен на срок более одного года или рассчитан на получение должником положительных результатов только по истечении одного года со дня заключения договора либо в долгосрочной перспективе;

- исполнение договора невозможно в связи с недостаточной стоимостью имущества должника для его исполнения;

- исполнение договора должника повлечет дополнительные убытки;

- имеются иные обстоятельства, увеличивающие в процессе исполнения неплатежеспособность должника или препятствующие ее восстановлению (см. комментарий к ст. 111 Закона о банкротстве).

Одним из важнейших направлений работы управляющего является работа с дебиторской задолженностью, под которой обычно понимается задолженность юридического(их) или физического(их) лица (лиц), иных субъектов права (контрагентов по сделкам, внедоговорных должников, в том числе государственных организаций, и т.п.) перед организацией-банкротом.

Основной задачей управляющего является эффективное взаимодействие с должниками (дебиторами), не исполнившими или ненадлежащим образом исполнившими договорные обязательства, с целью получения от них причитающихся банкроту денежных и иных средств в оптимальные сроки с целью удовлетворения требований кредиторов.

Несмотря на очевидную трудоемкость, работа управляющего с дебиторской задолженностью в некоторых случаях может стать источником погашения требований банкрота перед кредиторами. Первое, что может предпринять управляющий по отношению к не исполнившему или ненадлежащим образом исполнившему свои договорные обязательства контрагенту-дебитору, является обращение (в устной или письменной форме) с предложением погасить задолженность в максимально короткие сроки в связи с начавшейся процедурой банкротства. В ходе переговоров представляется целесообразным обсудить вопрос не только о допустимой с точки зрения кредитора отсрочке или рассрочке выполнения обязательств, но и о приемлемых для обеих сторон нестандартных способах прекращения обязательств (отступное, новация и т.п.). Во избежание последующих споров и неоправданных убытков в составляемых при этих обстоятельствах документах необходимо подробно регламентировать все правоотношения сторон (особенно учитывая, что контрагент уже раз нарушил свои обязательства), а также проанализировать возможные неблагоприятные последствия указанных действий.

В качестве некоторых наиболее распространенных шагов, которые должен предпринять управляющий для решения указанной задачи, могут быть:

- учет ситуации, плана санации или ликвидации наряду с отсрочкой и рассрочкой платежа (возможно, следует рассмотреть целесообразность использования таких способов прекращения обязательств, как отступное, новация, зачет встречных однородных требований);

- если задолженность образовалась в результате реализации товара в кредит (в рассрочку) и товар не оплачен покупателем в срок, установленный договором, управляющий может потребовать в судебном порядке возврата товара (если иное не оговорено в договоре), а в случае, если товар был перепродан третьим лицам, - обращения взыскания на переданное имущество;

- обращение в суд с исковым заявлением о взыскании с должника причитающихся предприятию денежных средств.

В некоторых случаях управляющему следует рассмотреть вопрос о возможности истребования в судебном порядке уплаты причитающихся денежных средств не только непосредственно от должника-организации, но и от ее участников (учредителей, акционеров и т.п.).

В случае установления управляющим факта возбуждения дела о банкротстве в отношении дебитора он должен принять неотложные меры для эффективного участия в проведении процедур банкротства дебитора (участие в собраниях кредиторов, надлежащее взаимодействие и необходимый контроль за действиями и решениями управляющего, активное участие и надлежащий контроль в ходе проведения аукционов (конкурсов) и т.п.), а при недостаточности имущества юридического лица - банкрота принять необходимые меры для возложения субсидиарной ответственности по долгам обанкротившейся организации на его участников (учредителей, акционеров и т.п.), собственника имущества.

Например, при составлении соглашения о рассрочке платежа рекомендуется включить в него условие типа: "указанные в настоящем соглашении договоренности теряют силу в случае нарушения должником срока и размера оплаты хотя бы одного указанного в настоящем соглашении платежа".

На практике достаточно распространенной является ситуация, когда дебиторская задолженность образовалась в результате реализации товара в кредит или в рассрочку. При этом товар считается проданным в кредит, если его оплата должна быть произведена через определенное время после передачи покупателю, то есть далеко не обязательно для осуществления права требования об обращении взыскания на предмет сделки использовать термины типа "коммерческий кредит", "продажа товара в кредит", "товарный кредит" и т.п.

Использование управляющим указанных выше правовых механизмов истребования товара имеет смысл только в ситуациях, когда товар, служащий предметом сделки, относительно ликвиден. Управляющий может настаивать на надлежащем исполнении положений договора об оплате товара в соответствии с оговоренными условиями и также требовать оплаты договорной неустойки (либо процентов за неправомерное пользование чужими денежными средствами), штрафов и компенсации убытков за нарушение условий договора.