Geum.ru

Кудашкин Александр Васильевич, полковник юстиции, кандидат юридических наук, старший преподаватель Военного университета (руководитель авт колл.) разд. I, VI, ст. 32, предметно алфавитный указатель

Вид материалаУказатель
Подобный материал:
1   ...   39   40   41   42   43   44   45   46   ...   50

22. Назначение наказания производится судом в соответствии с гл. 10 УК РФ.

Увольнение военнослужащих с военной службы в связи с лишением воинского звания производится по представлению командования при наличии соответствующего приговора военного суда со дня начала отбывания наказания, указанного в приговоре суда (п. 27 ст. 34 Положения о порядке прохождения военной службы).

23. Все экземпляры личных дел лишенных воинских званий военнослужащих пересылаются в Центральный архив Министерства обороны или в Центральный Военно - Морской архив (п. 17 примечания к Примерным образцам формулировок приказов об увольнении с военной службы офицеров, прапорщиков (мичманов) // Указание Главного управления кадров и военного образования Министерства обороны РФ от 16 апреля 1998 г. N 173/2/599, с изм. от 10 июля 1998 г. N 173/2/1102).

В соответствии с п. 3 ст. 52 комментируемого Закона гражданину, лишенному воинского звания по решению суда, одновременно с зачислением в запас военным комиссаром либо должностным лицом иного органа, осуществляющего воинский учет, присваивается воинское звание рядового или матроса.

Присвоение указанного звания возможно после отбытия наказания в виде лишения свободы, так как граждане, отбывающие наказание в виде лишения свободы, не подлежат воинскому учету (п. 4 Положения о воинском учете, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 25 декабря 1998 г. N 1541).

24. В связи с вступлением в законную силу приговора суда о назначении военнослужащему наказания в виде лишения свободы он подлежит увольнению с военной службы в соответствии с подп. "е" п. 1 ст. 51 комментируемого Закона со дня начала отбывания наказания, указанного в приговоре суда.

По данному основанию увольняются военнослужащие, осужденные к лишению свободы за совершенные преступления без лишения воинского звания (п. 18 примечания к Примерным образцам формулировок приказов об увольнении с военной службы офицеров, прапорщиков (мичманов) // Указание ГУК и ВО МО РФ от 16 апреля 1998 г. N 173/2/599, с изм. от 10 июля 1998 г. N 173/2/1102).

25. В соответствии со ст. 43 УК РФ наказание есть мера государственного принуждения, назначаемая по приговору суда. Наказание применяется к лицу, признанному виновным в совершении преступления, и заключается в предусмотренных УК лишении или ограничении прав и свобод этого лица.

Наказание применяется в целях восстановления социальной справедливости, а также в целях исправления осужденного и предупреждения совершения новых преступлений.

Среди видов наказаний, связанных с лишением свободы, различают:

- лишение свободы на определенный срок;

- пожизненное лишение свободы.

26. Лишение свободы заключается в изоляции осужденного от общества путем направления его в колонию - поселение или помещения в исправительную колонию общего, строгого или особого режима либо в тюрьму.

Лишение свободы устанавливается на срок от шести месяцев до двадцати лет. В случае замены исправительных работ или ограничения свободы лишением свободы оно может быть назначено на срок менее шести месяцев.

В случае частичного или полного сложения сроков лишения свободы при назначении наказаний по совокупности преступлений максимальный срок лишения свободы не может быть более двадцати пяти лет, а по совокупности приговоров - более тридцати лет.

27. Пожизненное лишение свободы устанавливается только как альтернатива смертной казни за совершение особо тяжких преступлений, посягающих на жизнь, и может назначаться в случаях, когда суд сочтет возможным не применять смертную казнь.

Пожизненное лишение свободы не назначается женщинам, а также лицам, совершившим преступления в возрасте до восемнадцати лет, и мужчинам, достигшим к моменту вынесения судом приговора шестидесятипятилетнего возраста.

Отбывание лишения свободы назначается:

а) лицам, осужденным за преступления, совершенные по неосторожности, к лишению свободы на срок не свыше пяти лет, - в колониях - поселениях;

б) лицам, впервые осужденным к лишению свободы за совершение умышленных преступлений небольшой или средней тяжести и тяжких преступлений, а также лицам, осужденным за преступления, совершенные по неосторожности, к лишению свободы на срок свыше пяти лет, - в исправительных колониях общего режима;

в) лицам, впервые осужденным к лишению свободы за совершение особо тяжких преступлений, а также при рецидиве преступлений, если осужденный ранее отбывал лишение свободы, и женщинам при особо опасном рецидиве преступлений, - в исправительных колониях строгого режима;

г) при особо опасном рецидиве преступлений, а также лицам, осужденным к пожизненному лишению свободы, - в исправительных колониях особого режима.

Лицам, осужденным к лишению свободы на срок свыше пяти лет за совершение особо тяжких преступлений, а также при особо опасном рецидиве преступлений может быть назначено отбывание части срока наказания в тюрьме.

28. В соответствии со ст. 356 УПК РСФСР приговор вступает в законную силу по истечении срока на кассационное обжалование и опротестование, если он не был обжалован или опротестован. В случае принесения кассационной жалобы или кассационного протеста приговор, если он не отменен, вступает в законную силу по рассмотрении дела вышестоящим судом.

Жалобы и протесты на приговор суда первой инстанции могут быть поданы в течение семи суток со дня провозглашения приговора, а осужденными, содержащимися под стражей, - в тот же срок со дня вручения им копии приговора.

Приговор, не подлежащий кассационному обжалованию, вступает в силу с момента его провозглашения.

Вступивший в законную силу приговор обращается к исполнению судом, постановившим приговор, не позднее трех суток со дня его вступления в законную силу или возвращения дела из кассационной инстанции.

Обвинительный приговор приводится в исполнение по вступлении его в законную силу.

29. Все экземпляры личных дел военнослужащих, осужденных к лишению свободы за совершенные преступления без лишения воинского звания, высылаются в военный комиссариат по месту жительства семьи (родственников). Однако граждане, отбывающие наказание в виде лишения свободы, на воинском учете не состоят (п. 1 ст. 8 комментируемого Закона).

30. В соответствии с подп. "ж" п. 1 ст. 51 комментируемого Закона военнослужащий подлежит увольнению с военной службы в связи с отчислением его из военного образовательного учреждения профессионального образования (адъюнктуры, военной докторантуры) и при отсутствии других оснований для увольнения (подп. "з" п. 3 ст. 34 Положения о порядке прохождения военной службы). Отчисление производится за недисциплинированность, неуспеваемость или нежелание учиться, а также при отказе заключить контракт о прохождении военной службы.

Разд. III (ст. ст. 41 - 44) Положения о высших военно - учебных заведениях Министерства обороны Российской Федерации, введенного в действие Приказом Министра обороны Российской Федерации 1994 г. N 110 установлено, что слушателям и курсантам, не допущенным к сдаче экзаменов в период экзаменационной сессии, получившим на экзаменах (зачетах с оценкой) не более двух неудовлетворительных оценок, а также не сдавшим зачеты по дисциплинам, экзамены по которым в текущем семестре не проводятся, устанавливаются решением начальника вуза (факультета) индивидуальные сроки сдачи (повторной сдачи) экзаменов и зачетов. Учебная задолженность должна быть ликвидирована, как правило, до начала следующего семестра.

31. Слушателям и курсантам, не сдавшим экзамены и зачеты в экзаменационную сессию или в установленные сроки по уважительным причинам (болезнь, семейные обстоятельства, служебные командировки), подтвержденным в установленном порядке, решением начальника вуза (факультета) устанавливаются индивидуальные сроки сдачи экзаменов и зачетов, или решением начальника вуза они могут быть оставлены на повторное обучение на данном курсе. Оставление на повторное обучение допускается один раз за весь срок пребывания в вузе.

Слушатели и курсанты, не допущенные к итоговой государственной аттестации или получившие неудовлетворительную оценку (оценки) в ходе итоговой государственной аттестации, отчисляются из высшего военно - учебного заведения.

32. За невыполнение учебных планов, нарушение воинской дисциплины или общественного порядка к слушателям и курсантам могут быть применены меры дисциплинарного воздействия вплоть до отчисления из вуза. Слушатели и курсанты отчисляются из высших военно - учебных заведений по неуспеваемости, недисциплинированности, нежеланию учиться, по болезни (на основании заключения военно - врачебной комиссии), в связи с невозможностью продолжать обучение по независящим от них причинам, а также при незаключении контракта о прохождении военной службы. Курсанты высших военных авиационных училищ летчиков (штурманов) отчисляются также по летной неуспеваемости (профессиональной непригодности).

По неуспеваемости отчисляются слушатели и курсанты, не сдавшие в экзаменационную сессию экзамены (зачеты с оценкой) или не допущенные к экзаменам (зачетам с оценкой) по трем и более дисциплинам, получившие при пересдаче экзаменов (зачетов с оценкой) две неудовлетворительные оценки, не ликвидировавшие учебную задолженность в установленные сроки (см. также п. 38 комментария к ст. 43).

33. Дела слушателей и курсантов, представляемых к отчислению, рассматриваются на ученом совете вуза (факультета). Увольнение отчисленного из военно - учебного заведения военнослужащего по основанию, предусмотренному подп. "ж" п. 1 ст. 51 комментируемого Закона производится приказом начальника военно - учебного заведения, откуда отчислен военнослужащий, или иным должностным лицом, которому предоставлено право увольнения данного военнослужащего (п. 20 ст. 34 Положения о порядке прохождения военной службы).

34. Военнослужащие мужского пола, отчисленные из военных образовательных учреждений профессионального образования за недисциплинированность, неуспеваемость или нежелание учиться, а также отказавшиеся заключить контракт о прохождении военной службы, если к моменту отчисления из указанных образовательных учреждений они достигли возраста 18 лет, не выслужили установленного срока военной службы по призыву и не имеют права на увольнение с военной службы, на освобождение или отсрочку от призыва на военную службу, направляются для прохождения военной службы по призыву (п. 4 ст. 35 комментируемого Закона, а также п. 39 комментария к ст. 43).

В данном случае в срок военной службы военнослужащим засчитываются:

продолжительность военной службы по призыву до поступления в военное образовательное учреждение профессионального образования;

продолжительность военной службы по контракту до поступления в военное образовательное учреждение профессионального образования из расчета два месяца военной службы по контракту за один месяц военной службы по призыву;

продолжительность военной службы во время обучения в военном образовательном учреждении профессионального образования из расчета два месяца военной службы в указанном образовательном учреждении за один месяц военной службы по призыву.

35. Военнослужащие мужского пола, отчисленные из военных образовательных учреждений профессионального образования, не достигшие возраста 18 лет, увольняются с военной службы и направляются в военный комиссариат для постановки на воинский учет и в дальнейшем призываются на военную службу на общих основаниях. В случае увольнения военнослужащих по вышеуказанным основаниям в срок военной службы по призыву им засчитывается продолжительность военной службы во время обучения в военном образовательном учреждении профессионального образования из расчета два месяца военной службы в указанном образовательном учреждении за один месяц военной службы по призыву.

Военнослужащие женского пола, отчисленные из военных образовательных учреждений профессионального образования, увольняются с военной службы:

не имеющие военно - учетной специальности, - без постановки на воинский учет;

имеющие военно - учетную специальность, - с зачислением в запас и направлением в военный комиссариат по месту жительства для постановки на воинский учет.

По указанному основанию увольняются при отчислении из военно - учебного заведения (адъюнктуры, военной докторантуры) военнослужащие женского пола, не имеющие воинского звания офицера или прапорщика (мичмана), а также военнослужащие женского пола, имеющие воинское звание офицера или прапорщика (мичмана), не желающие заключать новый контракт о прохождении военной службы (см. подп. "з" п. 3 ст. 34 Положения о порядке прохождения военной службы).


Комментарий к п. 2 статьи 51


36. Основания увольнения, указанные в п. 2 ст. 51 комментируемого Закона сгруппированы законодателем в один пункт, так как объединяют причины увольнения с военной службы, которые не зависят от желания и воли военнослужащего. По данным основаниям военнослужащий может быть уволен с военной службы по решению командования.

37. Военнослужащий, проходящий военную службу по контракту, может быть досрочно уволен с военной службы в связи с организационно - штатными мероприятиями в соответствии с подп. "а" п. 2 ст. 51 комментируемого Закона и при отсутствии других оснований для увольнения.

В законодательстве нет четкого определения организационно - штатных мероприятий. Обычно под организационно - штатными мероприятиями подразумеваются:

а) расформирование, формирование, переформирование, переподчинение, переименование, перевод на другие штаты, внесение изменений в штаты органов военного управления, объединений, соединений, воинских частей, учреждений, предприятий, и организаций, проводимые на основании приказов (директив) министра обороны Российской Федерации (Генерального штаба Вооруженных Сил Российской Федерации) или руководителя соответствующего федерального органа исполнительной власти;

б) создание, реорганизация и ликвидация военных профессиональных учреждений профессионального образования, факультетов военного обучения и военных кафедр при образовательных учреждениях высшего профессионального образования, проводимые на основании постановлений Правительства Российской Федерации;

в) изменение состава и штатной численности Вооруженных Сил Российской Федерации либо соответствующего федерального органа исполнительной власти, проводимые во исполнение указов Президента Российской Федерации;

г) переименование воинских должностей, военно - учетных специальностей, проводимое на основании изменения соответствующих перечней.

38. В соответствии с подп. "а" п. 4 ст. 34 Положения о порядке прохождения военной службы военнослужащий, проходящий военную службу по контракту, может быть досрочно уволен с военной службы в связи с организационно - штатными мероприятиями:

при сокращении занимаемой им воинской должности (должности), в том числе при ликвидации (расформировании, реорганизации) воинских частей, органов или организаций, и отсутствии его согласия с назначением на другую воинскую должность (должность);

при нахождении в распоряжении командира (начальника) свыше сроков, установленных п. 4 ст. 42 комментируемого Закона и ст. 13 Положения о порядке прохождения военной службы, и отсутствии его согласия с назначением на другую воинскую должность (должность);

при снижении воинского звания, соответствующего занимаемой им воинской должности (должности), либо при изменении военно - учетной специальности, соответствующей занимаемой им воинской должности (должности), переименовании воинской должности (должности) и нежелании продолжать военную службу на занимаемой им воинской должности (должности) либо на другой воинской должности (должности);

при признании его военно - врачебной комиссией не годным к военной службе по имеющейся военно - учетной специальности (не отвечающим специальным требованиям), но годным к военной службе или годным к военной службе с незначительными ограничениями при отсутствии его согласия с назначением на другую воинскую должность (должность);

при сокращении воинских должностей (должностей) в пределах их общей численности, подлежащих замещению одним составом военнослужащих, в том числе если занимаемая им воинская должность (должность) не подлежит сокращению, при его согласии (для военнослужащих, имеющих выслугу лет, дающую право на пенсию).

39. Чтобы при незначительных организационно - штатных мероприятиях ограничить до предела случаи досрочного увольнения вышеуказанных военнослужащих, следует придерживаться правила, что увольнение в запас по указанному основанию допускается только при определенных условиях, взятых в совокупности:

а) при невозможности использования высвободившихся в результате организационно - штатных мероприятий военнослужащих в масштабе вида Вооруженных Сил, рода войск, службы (в том числе путем назначения с высших должностей на низшие) и отсутствии потребности в военнослужащих данной или родственной специальности в других видах Вооруженных Сил, родах войск и службах;

б) при невозможности или явной нецелесообразности переподготовки высвободившихся военнослужащих на другие специальности, в которых имеется потребность;

в) если в масштабе вида Вооруженных Сил, рода войск, службы высвободившихся военнослужащих невозможно использовать на замену военнослужащих данной или родственной специальности, подлежащих увольнению по возрасту, состоянию здоровья или несоблюдению условий контракта.

40. Военнослужащий, проходящий военную службу по контракту, в связи с организационно - штатными мероприятиями может быть уволен с военной службы. Однако его желания на увольнение по указанному основанию не требуется. Об этом свидетельствует и судебная практика, например, определение Военной коллегии Верховного Суда РФ по гражданскому делу в связи с жалобой офицера Исакова О.В. от 12 октября 1995 г. N 2н-222/95.

Как усматривается из материалов дела, капитан Исаков был уволен с военной службы по собственному желанию. В поданной в суд жалобе он поставил вопрос об изменении приказа и увольнении его в запас в связи с организационно - штатными мероприятиями. Военный суд гарнизона отказал ему в удовлетворении жалобы.

Военный суд флота признал увольнение Исакова с военной службы по собственному желанию незаконным и обязал командующего ВВС флота внести изменения в приказ - уволить Исакова в запас в связи с организационно - штатными мероприятиями и произвести перерасчет положенных ему к выплате денежных сумм, исходя из окладов, установленных на момент фактического окончательного расчета.

В протесте Председателя Военной коллегии ставился вопрос об отмене определения военного суда флота и оставлении в силе решения военного суда гарнизона.

По делу установлено, указывалось в протесте, что воинская часть, в которой проходил военную службу Исаков, подлежала расформированию, в связи с чем командование хотело перевести его для дальнейшего прохождения службы в другую часть, неоднократно предлагая ему должность, равнозначную занимаемой. Исаков же полагал, что должен быть уволен в запас в связи с организационно - штатными мероприятиями. Уволить же его по этим основаниям командование в данном случае было не вправе, поскольку в соответствии с п. "в" ст. 59 Положения о прохождении воинской службы офицерским составом (Постановление Совета Министров СССР 1985 г. N 240) увольнение военнослужащего в связи с организационно - штатными мероприятиями производится лишь в случае невозможности его использования на военной службе и при отсутствии других оснований для увольнения в запас.

Исаков от всех предложений отказался и подал рапорт об увольнении, тем самым выразив свое нежелание заключать контракт о прохождении военной службы.

Командование разъяснило Исакову, что его увольнение по сокращению штатов невозможно, однако он настаивал на увольнении.

В такой ситуации командование было вправе уволить Исакова на основании п. 3 ст. 57 Закона РФ "О воинской обязанности и военной службе" 1993 г. Военный суд флота необоснованно изменил правильное решение военного суда гарнизона об отказе в удовлетворении жалобы Исакова.

Военная коллегия, согласившись с протестом, отменила определение военного суда флота и оставила в силе решение военного суда гарнизона (см.: Право в Вооруженных Силах. 1997. N 3. С. 50).

41. Как уже отмечалось, в связи с организационно - штатными мероприятиями военнослужащий, проходящий военную службу по контракту, может быть уволен. Такая формулировка означает, что от желания военнослужащего указанное основание увольнения не зависит. Например, военнослужащий может быть уволен в связи с организационно - штатными мероприятиями при сокращении занимаемой им воинской должности, в том числе при расформировании (реорганизации) воинских частей, органов или организаций, при невозможности назначения с его согласия на другую воинскую должность. Следует учитывать, что необходимо согласие военнослужащего при назначении на высшую или низшую должность. Согласия для назначения на равную должность не требуется (подп. "б" п. 15 ст. 11 Положения о порядке прохождения военной службы).

Вместе с тем встречаются случаи, когда в ходе проведения организационно - штатных мероприятий военнослужащие, проходящие военную службу по контракту, назначаются на должности, которым соответствует воинское звание ниже, чем по той должности, которую они занимали, либо назначаются на должности хотя и равные по воинскому званию, но по которым должностной оклад ниже, чем должностной оклад по предыдущей должности.

Согласно материалам дела, К. проходил службу на должности техника ремонтного участка, которая соответствовала 8-му тарифному разряду.

В июле 1994 г. К. заключил контракт о прохождении военной службы сроком на три года.

На основании директивы Главного штаба ВМФ в марте 1996 г. произошло переформирование части с реорганизацией организационно - штатной структуры и занимаемая К. должность получила новое название - техник ремонтной группы и стала соответствовать 6-му тарифному разряду.