Кудашкин Александр Васильевич, полковник юстиции, кандидат юридических наук, старший преподаватель Военного университета (руководитель авт колл.) разд. I, VI, ст. 32, предметно алфавитный указатель
| Вид материала | Указатель |
- Военный университет, 7556.71kb.
- Цуканов Олег Валерьевич, майор юстиции, судья Московского гарнизонного военного суда, 2126.49kb.
- Доступ российских военнослужащих в Европейский Суд по правам человека, 89.04kb.
- Имы военного противоборства в условиях войн и вооруженных конфликтов выступают специфическими, 179.98kb.
- Исключительные правовые режимы в системе военного права Российской Федерации, 99.01kb.
- Методика расследования преступлений, совершенных военнослужащими в отношении гражданского, 114.77kb.
- Александров Ю. К. Очерки криминальной субкультуры, 1850.23kb.
- Фатеев Константин Валерьевич полковник юстиции, доктор юридических наук, профессор, 9103.59kb.
- Наркотизм среди военнослужащих Вооруженных Сил Российской Федерации: диагностика, 88.21kb.
- Правовые основы взаимодействия высших органов государственной власти Российской Федерации, 201.63kb.
Продление срока пребывания на военной службе осуществляется с учетом квалификации, деловых и моральных качеств, состояния здоровья военнослужащего.
Решение о продлении срока пребывания на военной службе реализуется путем заключения с каждым из военнослужащих, достигших предельного возраста пребывания на военной службе, установленного комментируемым Законом, годичных контрактов в порядке, предусмотренном ведомственными нормативными актами.
8. Судьи военных судов, годные по состоянию здоровья к военной службе, не могут быть уволены с военной службы без их согласия до достижения предельного возраста пребывания на военной службе, установленного федеральными законами. Судьям военных судов, достигшим предельного возраста, установленного для пребывания в соответствующем воинском звании, срок военной службы может быть продлен до 10 лет Председателем Верховного Суда Российской Федерации по рекомендации квалификационной коллегии судей военных судов, но не свыше достижения ими возраста 65 лет (п. 3 ст. 26 Федерального конституционного закона "О военных судах Российской Федерации" от 23 июня 1999 г. N 1-ФКЗ).
В случае почетного ухода (почетного удаления) в отставку судей военных судов и Военной коллегии с одновременным увольнением с военной службы указанным судьям по их выбору выплачивается либо единовременное пособие при увольнении с военной службы, предусмотренное для военнослужащих Федеральным законом "О статусе военнослужащих", либо выходное пособие, предусмотренное Законом Российской Федерации "О статусе судей в Российской Федерации". Судьям военных судов и Военной коллегии, получившим выходное пособие за период работы в должности судьи и оставшимся на военной службе, впоследствии при увольнении с военной службы единовременное пособие, предусмотренное для военнослужащих, за указанный период не выплачивается (п. 5 ст. 29 Федерального конституционного закона "О военных судах Российской Федерации").
В случае почетного ухода (почетного удаления) в отставку судей военных судов и Военной коллегии с одновременным увольнением с военной службы указанным судьям по их выбору выплачивается либо не облагаемое налогом ежемесячное пожизненное содержание, предусмотренное федеральным законом для судей, либо пенсия, предусмотренная для военнослужащих, либо пенсия, предусмотренная для граждан (п. 1 ст. 30 Федерального конституционного закона "О военных судах Российской Федерации").
9. В соответствии с подп. "а" п. 1 ст. 51 комментируемого Закона военнослужащий подлежит увольнению с военной службы по возрасту - по достижении предельного возраста пребывания на военной службе.
По данному основанию подлежат увольнению военнослужащие, достигшие предельного возраста пребывания на военной службе, в том числе и те, с которыми заключены контракты сверх предельного возраста, - после достижения ими предельного возраста пребывания на военной службе.
Заключив контракт о прохождении военной службы сверх предельного возраста пребывания на военной службе, военнослужащий подлежит увольнению с военной службы при истечении срока, на который ему продлена военная служба в порядке, предусмотренном п. 3 ст. 49 комментируемого Закона, либо при нежелании продолжать военную службу в течение срока, на который она ему продлена после достижения им предельного возраста пребывания на военной службе.
10. Анализ судебной практики военных судов показывает, что встречаются случаи неправильного толкования судами льгот и гарантий, предоставляемых военнослужащим по указанному основанию увольнения с военной службы.
В военный суд Самарского гарнизона обратился офицер Шастун, достигший предельного возраста пребывания на военной службе и имеющий заболевание, дающее право на увольнение по состоянию здоровья, с жалобой на бездействие командования, выразившееся в игнорировании его неоднократных рапортов о предоставлении жилья и оформлении документов об увольнении с военной службы.
В жалобе Шастун просил обязать командование уволить его с военной службы с предоставлением жилья или выдачей безвозмездной ссуды на приобретение квартиры.
Своим решением военный суд гарнизона удовлетворил жалобу частично и обязал соответствующего командира представить документы на увольнение Шастуна с военной службы в связи с признанием его ограниченно годным к военной службе с оставлением в списках очередников части на получение жилого помещения.
Военный суд Приволжского военного округа, рассмотрев дело по кассационной жалобе заявителя, решение суда первой инстанции отменил и в удовлетворении жалобы Шастуну отказал.
При этом военный суд округа указал, что Шастун как перед командованием, так и перед судом ставил вопрос о своем увольнении с одновременным предоставлением жилья. Согласия на увольнение без предоставления жилья он не давал и не просил об этом. Суд же, разделив произвольно вопреки ст. 195 ГПК РСФСР единое требование Шастуна на два, принял неверное решение по существу жалобы.
Поскольку в соответствии с п. 1 ст. 22 Закона РФ "О статусе военнослужащих" 1993 г. Шастун не мог быть уволен с военной службы по состоянию здоровья без предоставления жилого помещения, а реальное обеспечение его жильем, как установил суд, возможно лишь в порядке очередности, то вывод суда первой инстанции о необходимости реализации права заявителя на увольнение с военной службы по состоянию здоровья, по мнению военного суда ПриВО, являются необоснованными.
Сходная позиция высказана и военным судом Уральского военного округа по делу офицера Новикова. Однако, указанные судебные решения военных судов округов не основаны на законе. Положения п. 1 ст. 22 Закона РФ "О статусе военнослужащих" 1993 г. и п. 1 ст. 23 Федерального закона "О статусе военнослужащих" являются законодательными гарантиями того, что военнослужащий, прослуживший определенный срок и подлежащий увольнению по объективным причинам (возраст, состояние здоровья, организационно - штатные мероприятия), будет обеспечен жильем хотя бы перед увольнением за счет того ведомства, службе в котором он посвятил значительный отрезок своей жизни (не менее 10 лет) и которое по различным причинам не предоставило ему жилье ранее, в том числе в установленный законом трехмесячный срок со дня прибытия к новому месту службы.
Рассматривать данные нормы в качестве основания для продления гражданину срока военной службы, что фактически сделали суды по указанным выше делам, нельзя. Это вытекает из положений как ранее действовавшего, так и нового законодательства. В частности, согласно п. 4 ст. 37 Закона РФ "О воинской обязанности и военной службе" 1993 г. никто не вправе продлить гражданину истекший срок военной службы. В соответствии с п. 11 ст. 38 Федерального закона 1998 г. с аналогичным названием допускается задержка военнослужащего на службе в случаях, указанных в этой же статье. Такого основания, как необеспечение жильем, в этом перечне нет.
Достижение предельного возраста пребывания на военной службе бесспорно является основанием для увольнения такого военнослужащего в запас или отставку (ст. ст. 37 и 48 старого Закона; ст. 51 комментируемого Закона).
Таким образом, по вышеуказанному делу Шастуна судом установлено, что заявитель имел право как на увольнение с военной службы, так и на получение жилого помещения за счет Министерства обороны РФ, о чем он и ставил вопрос в жалобе. Отказав ему в удовлетворении этих требований, военный суд ПриВО не только не восстановил нарушенные права заявителя, но и фактически судебным решением, с одной стороны, лишил его права на гарантированное законом своевременное увольнение с военной службы по возрасту, а с другой стороны - признал законными продолжаемые нарушения его прав командованием, которое ни жилья не предоставляет, ни вопросы увольнения не решает.
Военная коллегия Верховного Суда РФ делает вывод, что по таким делам необходимо принимать решения об удовлетворении жалобы в полном объеме, обязывая соответствующих должностных лиц обеспечить заявителя жильем по установленным нормам и представить необходимые документы для его увольнения с военной службы (см.: Обзор судебной практики рассмотрения дел по жалобам военнослужащих на действия и решения органов военного управления и воинских должностных лиц. Военная коллегия Верховного Суда РФ от 15 декабря 1998 г. N О/об.2291).
11. С появлением в нашей стране военной службы по контракту в практику вошло новое основание увольнения с военной службы - по истечении срока контракта. Однако еще до появления в Российской Федерации военной службы по контракту некоторые категории военнослужащих подписывали обязательство, которое предусматривало сроки прохождения военной службы. Так, например, увольнение военнослужащих - женщин с действительной военной службы могло производиться по выслуге установленного срока службы, предусмотренного обязательством, если они не изъявили желания продолжать военную службу.
Конституция Российской Федерации (ст. 59) предусматривает, что гражданин Российской Федерации несет военную службу в соответствии с федеральным законом. Несение военной службы предусмотрено комментируемым Законом. Началом военной службы определено п. 10 ст. 38 данного Закона.
Окончанием военной службы считается дата исключения военнослужащего из списков личного состава воинской части. Военнослужащий должен быть исключен из списков личного состава воинской части в день истечения срока его военной службы, за исключением случаев, указанных в п. 11 ст. 38 комментируемого Закона и Положении о порядке прохождения военной службы (см. комментарий к п. 11 ст. 38).
В соответствии с п. 1 ст. 38 комментируемого Закона срок военной службы устанавливается для военнослужащих, проходящих военную службу по контракту, - на срок, указанный в контракте о прохождении военной службы.
Срок военной службы для других категорий установлен:
для военнослужащих, проходящих военную службу по призыву, - 24 месяца;
для военнослужащих, окончивших государственные, муниципальные или имеющие государственную аккредитацию по соответствующим направлениям подготовки (специальностям) негосударственные образовательные учреждения высшего профессионального образования, проходящих военную службу по призыву, - 12 месяцев;
для военнослужащих, имеющих воинское звание офицера и призванных на военную службу, - 24 месяца.
12. В соответствии с п. 6 ст. 34 комментируемого Закона командир (начальник) воинской части принимает решение о заключении нового контракта о прохождении военной службы или об отказе в его заключении с военнослужащим, проходящим военную службу по контракту, не позднее чем за три месяца до истечения срока действующего контракта.
Военнослужащий, проходящий военную службу по контракту, принявший решение об увольнении с военной службы по истечении срока контракта, подлежит увольнению с военной службы по основанию, предусмотренному подп. "б" п. 1 ст. 51 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе".
Вместе с тем в соответствии с п. 1 ст. 23 Федерального закона "О статусе военнослужащих" военнослужащие не могут быть уволены с военной службы вопреки их желанию до приобретения права на пенсию за выслугу лет, за исключением случаев досрочного увольнения с военной службы. Указанное означает, что если военнослужащий, не достиг предельного возраста пребывания на военной службе, соответствует требованиям, предъявляемым к военнослужащим, проходящим военную службу по контракту, не имеет права на пенсию за выслугу лет и у командования отсутствуют основания для его досрочного увольнения с военной службы, командир воинской части не вправе отказать в заключении контракта о прохождении военной службы такому военнослужащему (п. 10 ст. 9 Положения о порядке прохождения военной службы).
13. Представление на военнослужащего и необходимые документы к его увольнению с военной службы по указанному основанию должны быть подписаны командиром (начальником) воинской части и направлены в адрес вышестоящего кадрового органа не позднее чем за три месяца до истечения срока действующего контракта и должны поступить в инстанцию, издающую приказ, не позднее чем за два месяца до истечения вышеуказанного срока.
С истечением срока контракта военнослужащий должен утрачивать свой статус и освобождаться от ответственности как военнослужащий. К нему не могут применяться дисциплинарные взыскания, определенные Дисциплинарным уставом Вооруженных Сил Российской Федерации, он не может привлекаться к материальной ответственности как военнослужащий.
Если военнослужащий, срок военной службы которого истек, но который не исключен из списков личного состава воинской части, совершит деяния, подпадающие под признаки преступлений, предусмотренных гл. 33 УК РФ, он становится в неопределенное положение: с одной стороны, он не утратил статус военнослужащего, так как не исключен из списков личного состава воинской части, а с другой стороны, он по истечении срока контракта о прохождении военной службы не несет ответственности за невыполнение общих, должностных и специальных обязанностей, которые на него возлагались при заключении контракта.
Должностные лица, виновные в несвоевременном увольнении военнослужащего с военной службы, могут быть привлечены к дисциплинарной и материальной ответственности за халатное исполнение своих служебных обязанностей.
14. В соответствии с подп. "в" п. 1 ст. 51 комментируемого Закона военнослужащий подлежит увольнению с военной службы по состоянию здоровья - в связи с признанием его военно - врачебной комиссией не годным к военной службе.
Увольнение военнослужащего, проходящего военную службу по контракту, в связи с признанием его не годным к военной службе производится в отставку и на воинский учет он не ставится.
Во время отбывания ареста осужденный военнослужащий не может быть уволен с военной службы, за исключением случаев признания его не годным к военной службе по состоянию здоровья (п. 29 ст. 34 Положения о порядке прохождения военной службы).
15. Направление на освидетельствование военнослужащих, проходящих военную службу по контракту, производится прямыми начальниками от командира полка (командира корабля 1 ранга), им равными и выше, военным судом или прокуратурой.
Направление на освидетельствование может быть подписано начальником штаба (от начальника штаба полка и выше) или начальником кадрового органа (от начальника отдела кадров соединения и выше) со ссылкой на решение соответствующего командира (начальника).
16. Освидетельствование военнослужащих, проходящих военную службу по контракту, в связи с предстоящим увольнением их с военной службы производится гарнизонными или госпитальными ВВК не позднее трех недель со дня начала амбулаторного или стационарного обследования военнослужащего. В случаях, когда освидетельствование военнослужащего в связи с неясностью диагноза увечья (ранения, травмы, контузии), заболевания и их последствий не может быть проведено в указанный срок, обследование военнослужащего может быть продлено начальником военно - медицинского учреждения, о чем ставится в известность командование или кадровый орган, направивший военнослужащего на освидетельствование.
Освидетельствование проводится врачами - специалистами: хирургом, терапевтом, невропатологом, окулистом, оториноларингологом и при необходимости врачами других специальностей по соответствующим графам Расписания болезней и ТДТ.
До начала освидетельствования проводятся:
флюорографическое (рентгенологическое) исследование органов грудной клетки в двух проекциях (если оно не проводилось или в медицинских документах отсутствуют сведения о данном исследовании в течение последних 6 месяцев);
общий анализ крови;
общий анализ мочи.
Лицам старше 40 лет проводятся ЭКГ-исследование, измерение внутриглазного давления, определение уровня сахара в крови.
По медицинским показаниям могут проводиться другие исследования. На военнослужащих, направляемых в мирное время на освидетельствование, в ВВК представляются:
- направление на освидетельствование с указанием воинского звания, номера воинской части (наименования учреждения), фамилии, имени, отчества, года рождения, месяца и года призыва или поступления на военную службу по контракту в Вооруженные Силы Российской Федерации (другие войска), цели освидетельствования и предварительного диагноза;
- медицинская книжка;
- служебная и медицинская характеристики на лиц с психическими расстройствами;
- справка о травме на лиц, получивших в период прохождения военной службы (военных сборов) увечье (ранение, травму, контузию).
В служебной характеристике должны быть отражены сведения о влиянии состояния здоровья военнослужащего на исполнение им обязанностей военной службы по занимаемой должности, мнение о целесообразности сохранения военнослужащего на военной службе. Служебную характеристику подписывает командир воинской части.
В медицинской характеристике должны быть указаны сведения о результатах диспансерного динамического наблюдения за состоянием здоровья военнослужащего, об обращаемости его за медицинской помощью и о количестве дней трудопотерь за последние 2 года, связанных с состоянием здоровья. Сведения, указанные в медицинской характеристике, должны быть подтверждены данными медицинской книжки и другими медицинскими документами.
В справке о травме указываются обстоятельства, при которых военнослужащий получил увечье (ранение, травму, контузию), а также связано или не связано увечье (ранение, травма, контузия) с исполнением обязанностей военной службы.
17. В случае если военнослужащий, проходящий военную службу по контракту, признан не годным к военной службе и в период оформления увольнения не может по состоянию здоровья исполнять обязанности военной службы, ВВК одновременно с заключением о категории годности к военной службе выносит заключение следующего содержания: "Подлежит полному освобождению от исполнения обязанностей военной службы на срок, необходимый для оформления увольнения, но не более 30 суток".
В зависимости от состояния здоровья освидетельствованного, нуждаемости его в медицинской помощи и постороннем уходе ВВК может выносить заключение о проезде освидетельствованного и сопровождающих его лиц к месту жительства воздушным, железнодорожным (в плацкартном или купейном вагоне, а в отношении высших офицеров - в вагоне категории "СВ") или водным транспортом.
В отношении больного, требующего изоляции, ВВК выносит заключение о необходимости проезда его и сопровождающих его лиц к месту жительства в отдельном купе жесткого купейного вагона скорого или пассажирского поезда, в каютах III категории или на местах II категории транспортных линий.
18. Пенсионное обеспечение граждан, уволенных с военной службы по состоянию здоровья, осуществляется в соответствии с Законом РФ "О пенсионном обеспечении лиц, проходивших военную службу, службу в органах внутренних дел, учреждениях и органах уголовно - исполнительной системы, и их семей". Право на пенсию по инвалидности имеют граждане, уволенные с военной службы, признанные государственной службой медико - социальной экспертизы инвалидами, если инвалидность наступила в период прохождения ими военной службы или не позднее трех месяцев со дня увольнения с военной службы, либо если инвалидность наступила позднее этого срока, но вследствие ранения, контузии, увечья или заболевания, имевших место в период прохождения военной службы или во время пребывания в плену (ст. 19 Закона РФ "О пенсионном обеспечении лиц, проходивших военную службу, службу в органах внутренних дел, учреждениях и органах уголовно - исполнительной системы, и их семей" от 12 февраля 1993 г. N 4468).
Указанные военнослужащие, уволенные с военной службы, право на пенсию по инвалидности приобретают независимо от продолжительности военной службы и времени, прошедшего со дня увольнения с военной службы до обращения за пенсией, а также независимо от имевших место перерывов в инвалидности.
19. В соответствии с подп. "д" п. 1 ст. 51 комментируемого Закона военнослужащий подлежит увольнению в связи с лишением его воинского звания.
Согласно ст. 48 комментируемого Закона военнослужащий может быть лишен воинского звания только по приговору суда за совершение тяжкого или особо тяжкого преступления.
Ст. 48 УК РФ уточнено, что лишение воинского звания производится судом при осуждении военнослужащего за совершение тяжкого и особо тяжкого преступления с учетом личности виновного.
20. Суд, вынесший приговор о лишении осужденного воинского звания, после вступления его в законную силу направляет копию приговора должностному лицу, присвоившему осужденному звание (ст. 61 УИК РФ).
Должностное лицо в установленном порядке вносит в соответствующие документы запись о лишении осужденного воинского звания, а также принимает меры по лишению его прав и льгот, предусмотренных для лиц, имеющих соответствующее звание.
Копия приговора суда в отношении военнослужащего запаса направляется в военный комиссариат по месту воинского учета.
Должностное лицо в течение одного месяца со дня получения копии приговора сообщает в суд, вынесший приговор, о его исполнении.
21. В зависимости от характера и степени общественной опасности деяния, предусмотренные УК РФ, подразделяются на преступления небольшой тяжести, преступления средней тяжести, тяжкие преступления и особо тяжкие преступления.
Тяжкими преступлениями признаются умышленные и неосторожные деяния, за совершение которых максимальное наказание, предусмотренное УК РФ, не превышает десяти лет лишения свободы.
Особо тяжкими преступлениями признаются умышленные деяния, за совершение которых УК РФ предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок свыше десяти лет или более строгое наказание.
Лицо подлежит уголовной ответственности только за те общественно опасные действия (бездействие) и наступившие общественно опасные последствия, в отношении которых установлена его вина.
Объективное вменение, т.е. уголовная ответственность за невиновное причинение вреда, не допускается.