Словарь основных терминов 11 Тема

Вид материала

Содержание

1. Право на защиту корпораций в законодательстве
2. Формы защиты прав корпорации и корпоративных отношений.

Подобный материал:

1 ... 5 6 7 8 9 10 11 12 ... 16

Тема 12. ЗАЩИТА ПРАВ КОРПОРАЦИИ

1. Право на защиту корпораций в законодательстве

Корпорации, являясь полноправными субъектами, осуществляют принадлежащие им права. Право есть инструмент реализации и защиты юридически значимых интересов (притязаний) субъектов. Несомненно, что право на защиту является одним из объективно необходимых интересов в деятельности современных корпораций.

При этом основной гарантией реализации прав корпорации является возможность их защиты, закрепленная в законодательстве.

Поскольку защита прав субъектов определена нормативно, то основным гарантом охраны принадлежащих корпорации прав выступает государство как законодатель в лице его органов. Таким образом, нормы о защите прав корпораций содержатся в различных нормативных актах.

Особая роль в охране прав корпорации принадлежит Конституции РФ 1993 г.

Согласно ст. 8 Конституции РФ в Российской Федерации гарантируются единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств, поддержка конкуренции, свобода экономической деятельности; признаются и защищаются равным образом частная, государственная, муниципальная и иные формы собственности.

В соответствии со ст. 9 Конституции РФ земля и другие природные ресурсы используются и охраняются; могут находиться в частной, государственной, муниципальной и иных формах собственности. При этом право на защиту предполагает обращение в различные органы, уполномоченные на охрану субъективных прав корпораций.

В соответствии с п. 2 ст. 15 Конституции РФ органы государственной власти, органы местного самоуправления, должностные лица, граждане и их объединения обязаны соблюдать Конституцию РФ и законы.

Обеспечение верховенства Конституции РФ и закона должно проявляться в неукоснительном подчинении нормам права в деятельности граждан, юридических лиц, государственных органов по отношению к корпорациям.

Защита экономических и имущественных прав корпорации заключается также в том, что не допускается экономическая деятельность, направленная на монополизацию и недобросовестную конкуренцию (ст. 34 Конституции РФ).

Защита прав корпораций от произвольного их нарушения закрепляется, например, в общих положениях гражданского законодательства (ГК РФ). Согласно ст. 1 ГК РФ ограничение гражданских прав возможно на основании федерального закона и только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.

Особым образом гражданское законодательство регулирует и пределы гражданских прав: не допускаются действия граждан и юридических лиц, осуществляемые исключительно с намерением причинить вред другому лицу (шикана), а также злоупотребление правом в иных формах. Не допускается использование гражданских прав в целях ограничения конкуренции, а также злоупотребление доминирующим положением на рынке (п. 1 ст. 10 ГК РФ).

Права на защиту корпораций находят отражение и в налоговом законодательстве (НК РФ). Налоговый кодекс РФ в качестве принципов привлечения корпораций к налоговой ответственности устанавливает презумпцию их невиновности: лицо считается невиновным в совершении налогового правонарушения, пока его виновность не будет доказана в предусмотренном федеральным законом порядке. Лицо, привлекаемое к ответственности, не обязано доказывать свою невиновность в совершении налогового правонарушения (ст. 108 НК РФ). Тем самым обеспечиваются имущественные интересы корпорации, а также защита от произвольного вмешательства компетентных государственных органов в деятельность корпорации.

2. Формы защиты прав корпорации и корпоративных отношений.

Предупреждение и урегулирование корпоративных конфликтов в корпорации и за ее пределами в равной мере позволяет обеспечить соблюдение и охрану прав акционеров и защитить имущественные интересы и деловую репутацию.

Формы защиты прав корпорации можно разделить на юрисдикционную и неюрисдикционную.

Юрисдикция (от лат. jurisdictio - суд, судопроизводство) - предусмотренные законом или другим правовым актом правомочия, полномочия государственного органа давать оценку правомерности или неправомерности действий юридических или физических лиц, разрешать юридические споры, применять санкции к лицам, нарушающим законы и нормы права.

Специальными органами, осуществляющими юрисдикцию, являются суды, арбитражные суды, уполномоченные административные органы.

Судебная (юрисдикционная) защита прав корпорации является наиболее эффективным и гарантированным со стороны государства способом защиты прав, наиболее часто используемым при возникновении споров.

Судебная защита права корпораций и корпоративных отношений возможна в порядке арбитражного или гражданского производства на основании норм Арбитражного процессуального (АПК РФ) и Гражданского процессуального (ГПК РФ) кодексов РФ.

Корпоративные споры разрешаются в порядке арбитражного и гражданского судопроизводства, а также путем передачи дела на рассмотрение третейского суда. Последний приобретает все большее значение в сфере урегулирования корпоративных конфликтов.

Экономическое правосудие относится к одному из сложных видов судебной деятельности, поскольку усложняющийся характер предпринимательской деятельности приводит не только к остроте конкуренции, но и к переделу собственности правовыми методами, т.е. с использованием сложных юридических схем, обеспечивающих легальность поглощения одного хозяйственного общества другим, что особенно проявляется в сфере корпоративных отношений.

Неюрисдикционная форма защиты прав корпорации используется без обращения в юрисдикционные органы, путем допустимых законодательством средств и способов защиты права. Неюрисдикционный порядок защиты прав определяется как самостоятельные действия управомоченного лица без обращения к государственным и иным уполномоченным органам.

В настоящее время важную роль играют такие неюрисдикционные способы защиты прав акционеров, как меры оперативного воздействия и самозащита.

Способы самозащиты гражданских прав по их направленности можно классифицировать следующим образом: 1) способы самозащиты, направленные на обеспечение неприкосновенности права (применительно к договорным отношениям такая функция может рассматриваться как обеспечение исполнения обязательств, так как неисполнение или ненадлежащее их исполнение должником будет являться нарушением прав кредитора в обязательстве); 2) способы самозащиты, направленные на пресечение нарушения прав; 3) способы самозащиты, направленные на восстановление нарушенного права или на компенсацию вреда, причиненного нарушением.

Многие из способов самозащиты при своей реализации направлены на выполнение всех трех задач: пресечение нарушения, обеспечение неприкосновенности права, ликвидацию последствий нарушения.

Самозащита - допускаемые законом или договором действия управомоченного лица, направленные на обеспечение неприкосновенности права, пресечение нарушений и ликвидацию последствий такого нарушения, она является разновидностью неюрисдикционной формы защиты субъективных гражданских прав и охраняемых законом интересов.

Как предупреждению, так и урегулированию корпоративных конфликтов способствует точное и безусловное соблюдение обществом законодательства, а также его добросовестное и разумное поведение во взаимоотношениях с акционерами.

Обратим особое внимание на самозащиту как один из способов защиты прав миноритарных акционеров.

Способы, близкие к самозащите, достаточно многообразны, но могут быть и неизвестны действующему законодательству и уже в ближайшем будущем найдут самое широкое распространение именно в сфере предпринимательства в силу их оперативности, экономической эффективности в условиях рыночной экономики, связанной с риском, где прибыль предпринимателю не гарантирована. Предприниматель рискует не только своим временем, трудом и деловой репутацией, но и вложенными средствами - своими собственными и своих компаньонов или акционеров.

Наиболее распространенными способами самозащиты в сфере предпринимательской деятельности можно также назвать альтернативное разрешение споров: переговоры, претензионный порядок урегулирования споров.

Существует точка зрения, что одним из способов самозащиты гражданских прав является знание. Иными словами, например, информированность акционера о состоянии дел в АО, о его деятельности, о совершаемых им сделках с акциями есть конкретный способ самозащиты прав такого акционера. Представляется, что сами знания (информация) не могут защитить нарушенное право. Для этого необходимо совершение определенных действий по самозащите, применению мер оперативного воздействия и т.д. А знания (информация) - лишь средство или предпосылка, позволяющие наиболее верно выбрать способ защиты, быстро и эффективно его реализовать, сообразуя действия управомоченного субъекта с условиями правомерного осуществления этого права. Таким образом, знания (информация) являются, по сути, необходимым условием для охраны и защиты прав.

На защиту прав корпорации направлен контроль за ее деятельностью. Контроль есть не что иное, как некая управленческая деятельность, задача которой - количественная и качественная оценка и учет результатов чего бы то ни было, а в случае рассмотрения акционерных правоотношений - количественная и качественная оценка деятельности акционерного общества и всестороннего и надлежащего соблюдения прав акционеров. В том числе это и форма воздействия, влияния на акционерное общество, на его волеобразование и волеизъявление со стороны менеджмента предприятия, а на менеджмент - со стороны акционеров.

В качестве субъектов отношений корпоративного контроля в акционерных обществах следует рассматривать само акционерное общество, акционеров данного акционерного общества (которые, как уже отмечалось выше, далеко не однородны), менеджеров компании (управляющих) и государство.

Вопросы для самоконтроля

1. Определите основные нормы в законодательстве, регулирующие право на защиту.

2. Дайте характеристику способам защиты прав корпорации.

3. В каких случаях используется гражданский, а в каких арбитражный порядок защиты прав корпорации?

4. Определите общие правила обращения в суд.

5. Каким образом осуществляется представление интересов корпорации в суде?

6. Определите формы посредничества в разрешении споров.

Тема.13 КОРПОРАТИВНЫЕ ФИНАНСЫ

1. Финансы корпораций и управление ими

Финансы – это система экономических отношений по поводу мобилизации, распределения и рационального использования денежных ресурсов.

Различают централизованные и децентрализованные денежные фонды. Централизованные финансы аккумулируются государственными органами. В законодательном порядке регулируется их размер, способ образования, распределение, использование. Главную нагрузку относительно централизованных денежных фондов несет на себе налоговое законодательство.

Децентрализованные финансы – это денежные фонды, находящиеся на расчетных счетах предприятий. Именно они и могут быть объектом корпоративного регулирования.

Один из принципов, на которых должна строиться работа всех предприятий, – принцип самофинансирования. Надо отметить, что самофинансирование – это сознательно и хорошо забытая нами форма финансово-хозяйственной деятельности предприятий. Она отличается надежностью и эффективностью.

Финансы предприятий являются экономической основой системы государства, поскольку именно они составляют основное звено хозяйственного комплекса России, как, впрочем, и любого другого государства.

Управление финансами предприятия осуществляется на основе принципа самостоятельности в распоряжении ими. Государство, выполняя функцию «дирижера» в общественном организме, издает ряд законодательных актов, направленных на единообразное решение финансовых вопросов, являющихся общими для всех предприятий и затрагивающих общественные интересы (например, уплата налогов, бухгалтерский учет, финансовая отчетность и др.). Все остальное, касающееся финансов, – прерогатива корпорации. Осуществляется управление финансами корпорации на основе специально создаваемых для этой цели правил, которые составляют финансовый менеджмент.

Финансовый менеджмент – это совокупность правил, регулирующих управление финансовыми ресурсами корпорации и направленных на наиболее эффективное их использование.

Далеко не все из этих правил фиксируются в корпоративных актах. Многие своим источником имеют корпоративные обычаи, обыкновения и даже корпоративные прецеденты.

2 Финансовый менеджер: его правовой статус и функции

Кругом решаемых вопросов определяется правовой статус финансового менеджера, состоящий из совокупности прав и обязанностей. В числе основных обязанностей финансовых менеджеров можно назвать: обеспечение платежеспособности и ликвидности средств предприятия, периодическая отчетность перед собственником в согласованные с ним сроки о результатах финансовой деятельности, соблюдение коммерческой тайны, обеспечение конфиденциальности информации, выполнение платежных и расчетных операций, включая уплату налогов и сборов в порядке и размерах, определяемых действующим законодательством; своевременное представление бухгалтерской и финансовой отчетности в налоговые органы, банки, статистические органы, органы государственной власти, содействие рекламе и т. п.

В небольшой корпорации функции финансового менеджера выполняет сам предприниматель, соответственно круг его обязанностей более широк. К ним относятся:

– руководство и организация работы, эффективного взаимодействия подразделений предприятия;

– организация выполнения текущих и стратегических плановых заданий;

– обеспечение платежеспособности и ликвидности средств предприятия;

– периодическая отчетность перед собственником в согласованные с ним сроки о результатах финансово-хозяйственной деятельности;

– соблюдение законности в деятельности предприятия;

– сохранение коммерческой тайны, соблюдение конфиденциальности информации относительно деятельности корпорации;

– своевременное представление бухгалтерской и финансовой отчетности в налоговые и финансовые органы, банки, статистические органы, органы власти и управления;

– выполнение налоговых обязательств в порядке и размерах, определяемых действующим законодательством;

– содействие рекламе;

– выполнение других обязанностей, возложенных на предприятие уставом, учредительным договором и контрактом.

Наиболее характерные черты современного менеджера:

* стратегическое мышление;

* ориентация в международной конкурентной среде;

* компьютерная грамотность;

* знание современных технологий,

* новаторство;

* личное лидерство.

Финансовый менеджер отличается не только от предпринимателя, но и от бухгалтера предприятия прежде всего наличием стратегического мышления. Круг обязанностей финансового менеджера таков, что без стратегического мышления их выполнить вряд ли возможно. Данный тип мышления обычно не свойствен бухгалтеру, на которого сейчас делают ставку большинство руководителей, считая, что от него зависит успех в бизнесе.

3. Уставный капитал корпорации

Уставный капитал корпорации занимает особое положение среди ее собственных средств, выполняя следующие функции:

1) Стартовая функция. В ней находит свое выражение право участников корпорации приступить к собственной предпринимательской деятельности. Уставный фонд отражает закрепленное в уставе общества наличие материальной базы для ведения участниками корпорации собственной (независимой) предпринимательской деятельности. Это стартовая, или начальная, величина капитала, дающая толчок к дальнейшей деятельности общества. Согласно ст. 26 Закона об акционерных обществах, минимальный уставный капитал открытого общества должен составлять не менее 1000-кратной суммы минимального размера оплаты труда, установленного на дату регистрации общества, а закрытого – не менее 100-кратной суммы минимального размера оплаты труда. Со временем, в случае успешной работы, полученная акционерным обществом прибыль может в несколько раз превысить величину уставного капитала, тем не менее и тогда он будет оставаться наиболее устойчивой статьей пассива.

2) Гарантийная функция. По существу акционерный капитал – это часть имущества корпорации, предназначенная для расплаты с кредиторами, это как бы тот минимум средств, наличие которых всегда гарантируется корпорацией. Не случайно усилия законодателя направлены на то, чтобы, во-первых, фактически создать акционерный капитал и, во-вторых, чтобы удержать имущество по крайней мере на уровне предусмотренного в уставе размера капитала. На достижение первой цели, т. е. на создание капитала, направлена норма, изложенная в п. 3 ст. 99 ГК РФ, запрещающая открытую подписку на акции до полной оплаты уставного капитала. Достижению второй цели, т. е. сохранению имущества на уровне указанного в уставе размера капитала, служит положение, содержащееся в п. 3 ст. 102 ГК РФ, допускающее выплату дивидендов только при полной оплате всего уставного капитала, а также если стоимость имущества общества превышает установленный в уставе размер акционерного капитала либо не станет меньше его размера в результате выплаты дивидендов.

В балансе корпорации акционерный капитал всегда рассматривается как статья пассива. Распределению в качестве дивиденда подлежит лишь балансовая (чистая) прибыль, которая составляет разницу между активом и долговыми обязательствами общества плюс акционерный капитал. Если деятельность общества привела к убыткам, в результате чего размер имущества стал меньше уставного капитала, то прибыль, полученная в следующем году, должна прежде всего быть использована для восполнения имущества общества до указанного в уставе размера.

Уставный фонд создается за счет взносов (паев) учредителей – для товариществ и обществ с ограниченной ответственностью, путем обмена денежных и имущественных взносов на акции учредителей и приглашенных ими к участию в обществе акционеров – для акционерных обществ.

Учредители и акционеры общества могут осуществлять свои взносы в виде:

– денежных средств (в рублях и иностранной валюте);

– различных видов имущества (здания, сооружения, оборудование и др.);

– прав пользования землей, водой и другими природными ресурсами, зданиями, сооружениями, оборудованием;

– иных имущественных прав, в том числе на использование изобретений, ноу-хау, авторского права на произведение искусства, например сценарий, рукопись, книгу и т. п. (важно, чтобы вносимое в качестве вклада имущественное право было отчуждаемо, т. е. могло быть передано, продано на рынке с целью удовлетворения претензий кредиторов).

4. Фонды и резервы корпорации

Формирование фондов денежных средств – одно из самых важных направлений деятельности финансового менеджера. Вся черновая работа падает именно на него. Однако поскольку вопрос формирования денежных фондов является ключевым, постольку решения по нему должны приниматься общим собранием. В окончательном виде это – корпоративный акт, обычно называемый Положением о порядке образования и использования специальных финансовых фондов и резервов. На практике же данный вопрос зачастую передается на утверждение совету директоров, так как здесь нужна квалификация, которой обладает далеко не каждый акционер.

В Положении о фондах и резервах АО, как правило, выделяются следующие разделы:

I. Прибыль АО. Прибыль является основным результатом деятельности АО. Общая сумма балансовой (объявленной) прибыли слагается из доходов от реализации продукции (работ, услуг) и от внереализационных операций, уменьшенных на сумму расходов и потерь по этим операциям.

II. Фонды АО. За счет чистой прибыли формируются, как правило, следующие фонды:

* развития производства;

* персонала;

* распределяемой прибыли;

* участия персонала в прибылях;

* социально-страхового обеспечения;

* облигационный;

* резервный.

5. Распределение прибыли в корпорации. Самофинансирование корпораций

Объектом распределения прибыли является балансовая прибыль предприятия. Под ее распределением понимается направление прибыли в бюджет и по статьям использования на предприятии.

Распределение прибыли отражает процесс формирования фондов и резервов предприятия. Законодательство теперь не устанавливает никаких нормативов распределения прибыли, но через порядок предоставления налоговых льгот стимулирует направление прибыли на капитальные вложения, на благотворительные цели, финансирование природоохранительных мероприятий, расходов по содержанию объектов социального характера и др.

Законодательно ограничивается размер резервного фонда, регулируется порядок формирования резерва. Порядок распределения прибыли фиксируется в уставе предприятия.

Самофинансирование – обеспечение деятельности корпорации и ее расширение за счет собственных средств.

Финансирование своего роста из собственных денег для корпорации обычно очень привлекательно по одной причине: не надо платить проценты кредитору. Поэтому многие предприятия стремятся вложить в дело нераспределенную прибыль – средства, оставшиеся у фирмы после покрытия всех расходов и выплаты налогов.

Возможность осуществлять самофинансирование закладывается в корпоративных актах почти всеми корпорациями. Однако на практике они реализуются немногими из них. Это результат действия не только объективных причин, главная из которых получение сравнительно невысокой прибыли. Большую роль играют и причины субъективные: неуемная жажда потребления, порой свидетельствующая об отсутствии элементарной культуры, стремление некоторых «новых русских» поразить своим шиком весь мир и др.

6. Финансовая отчетность корпораций

Законодательство требует от крупных корпораций, какими, в частности, являются многие АО, предоставления всесторонней информации о состоянии дел. Характерно, что такая информация рассматривается обществом как вознаграждение государству за полученное от него благо нести не полную, а ограниченную имущественную ответственность. Если предприятие желает сохранить коммерческую тайну, то оно должно избрать для себя такую форму компании, члены которой несут неограниченную ответственность по обязательствам (например, полное товарищество).

Усиление требований к финансовой отчетности крупных корпораций справедливо, поскольку их деятельность затрагивает интересы не только акционеров, но и социума в целом.

Все акционерные общества обязаны вести книги, в которых фиксируются совершаемые сделки, составлять годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков.

Открытое АО должно ежегодно публиковать в средствах массовой информации:

– годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков;

– проспект эмиссии акций общества (в случаях, предусмотренных правовыми актами Российской Федерации);

– информацию о проведении общего собрания акционеров в порядке, предусмотренном Законом об акционерных обществах;

– списки аффилированных лиц общества с указанием количества и категорий (типов) принадлежащих им акций;

– иные сведения, определяемые Федеральной комиссией по ценным бумагам и фондовому рынку при Правительстве Российской Федерации.

Эти правила действуют и в отношении закрытых АО в случае публичного размещения ими облигаций или иных ценных бумаг.

Годовой отчет может состоять из трех частей: вербального отчета, цифровых данных, аналитических материалов. Если документ публичный, в нем не следует разглашать коммерческую тайну или конфиденциальные сведения, распространение которых может причинить АО существенный ущерб. Отчет о состоянии дел (годовой отчет) – это описание хода коммерческой деятельности и фактического положения общества. Он может иметь любую структуру, но должен по меньше мере информировать:

– о существенно важных делах АО за истекший хозяйственный год, в том числе (для АО научно-технического профиля) в области исследований и разработок;

– о намеченных перспективах развития общества.

Этот минимум информации нужно предусмотреть в корпоративном акте об организации отчетности в АО.

Вопросы для самоконтроля

Дайте определение термина «финансы»?
Охарактеризуйте правовой статус финансового менеджера.
Назовите функции уставного капитала.

Blog

Словарь основных терминов 11 Тема

Содержание