Geum.ru

), Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» (2002 г.), Кодекса профессиональной этики адвоката (2003 г

Вид материалаЗакон
Подобный материал:
1   2   3   4   5   6   7   8   9
Глава 2. ПРОФЕССИОНАЛЬНЫЕ ФОРМЫ УЧАСТИЯ АДВОКАТА В СТАДИИ ПРЕДВАРИТЕЛЬНОГО РАССЛЕДОВАНИЯ


В соответствии со ст. 45 и 48 Конституции РФ, ст. 16 УПК РФ подозреваемому, обвиняемому гарантированы все необходимые процессуальные средства защиты от выдвинутого против него подозрения или обвинения. В общей теории права защита понимается как «противодействие незаконным нарушениям и ограничениям прав, свобод и интересов личности, предупреждение этих нарушений и ограничений, а также возмещение причиненного вреда в случае, если предупредить или отразить нарушения и ограничения не удалось»1. В сфере уголовного судопроизводства защита традиционно определяется как совокупность процессуальных действий, направленных на опровержение обвинения или смягчение ответственности обвиняемого (подсудимого)2.

По мнению Ю.И. Стецовского, защита в уголовном судопроизводстве - это «сознательная, целеустремленная деятельность как самого обвиняемого (подозреваемого), так и защитника, законного представителя, общественного защитника, гражданского ответчика и его представителя, направленная на выявление обстоятельств, оправдывающих обвиняемого, исключающих или смягчающих его ответственность, а также на охрану его личных и имущественных прав»3.

К числу процессуальных средств защиты относятся следующие:

1) право самого подозреваемого, обвиняемого активно опровергать необоснованное обвинение и доказывать обстоятельства, смягчающие ответственность (ст. 46, 47 УПК РФ);

2) обязанность органов уголовного судопроизводства разъяснить подозреваемому, обвиняемому его права и обеспечить реальную возможность их осуществления (ст. 92, 172 УПК РФ);

3) право подозреваемого, обвиняемого воспользоваться помощью защитника (ст. 49 УПК РФ).

В российском уголовном судопроизводстве защитник - это лицо, осуществляющее в установленном УПК РФ порядке защиту прав подозреваемого, обвиняемого и оказывающее им квалифицированную юридическую помощь при производстве по уголовному делу. А.Д. Бойков пишет: «Защитник вправе исходить и исходит из предположения, что обвиняемый или невиновен вовсе, или виновен в меньшей степени, чем его обвиняют. Любая иная нравственная и правовая установка делает участие защитника опасным для обвиняемого и ненужным для правосудия»4.

Функция защиты законодателем рассматривается как уголовно-процессуальная деятельность, выполняемая стороной защиты, направленная на защиту от обвинения, т.е. от утверждения о совершении определенным лицом деяния, запрещенного уголовным законом, выдвинутого в порядке, установленном законом (п. 22 ст. 5 УПК РФ). Из положений ст. 49 УПК РФ усматривается, что оказываемая подзащитному юридическая помощь может и не быть непосредственно связана с предъявленным обвинением (например, обжалование решения об аресте имущества, написание доверенности и т.п.)1.

Среди ученых и практикующих юристов остается дискуссионным вопрос о том, кто же может выступать в качестве защитника подозреваемого, обвиняемого. Публичная обязанность оказывать квалифицированную юридическую помощь, возложенная на адвоката, гарантирует высокий уровень предоставляемой юридической помощи. Однако в литературе высказывается и иное мнение.

Так, В.М. Бозров пишет: «Стоимость услуг адвоката в настоящее время достаточно высока и не всегда соизмерима с пользой, приносимой конкретному обвиняемому (подсудимому). Порой, заплатив значительные средства, он должной юридической помощи не получает»2.

А. Козлов отмечает, что, «декларируя квалифицированную юридическую помощь, Федеральный закон Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации ни слова не говорит об ответственности адвоката за неквалифицированную юридическую помощь, оказанную адвокатом. В том числе адвокатом по назначению. А если это выявляется, значит, нарушено конституционное право на получение квалифицированной юридической помощи, которую адвокат должен был оказать, но не оказал»3. Сегодня на страницах некоторых печатных изданий раздаются предложения вообще убрать разграничения между адвокатами и юристами. Дошло до того, что последние настаивают на возможности своего участия по уголовным делам.

В особых мнениях судей Конституционного Суда РФ В.О. Лучины, Э.М. Аметистова, В.И. Олейника и Н.Т. Ведерникова по делу о проверке конституционности ч. 4 ст. 47 Уголовно-процессуального кодекса РСФСР в связи с жалобами граждан Б.В. Антипова, Р.Л. Гиттиса и С.В. Абрамова4 отмечается, что закрепленное в ч. 2 ст. 48 Конституции РФ право каждого обвиняемого (подозреваемого) пользоваться помощью адвоката не может рассматриваться как наличие у него обязанности обращаться за оказанием помощи по защите от обвинения только к членам коллегии адвокатов. Отсутствие у обвиняемого такой обязанности подтверждается предоставлением ему возможности вообще отказаться от помощи адвоката и самостоятельно осуществлять свою защиту.

В Определении Конституционного Суда РФ от 10 апреля 2002 г. указано следующее: «То обстоятельство, что статья 48 (часть 2) Конституции Российской Федерации не называет другие, помимо адвокатов, категории лиц, помощью которых в качестве защитника вправе пользоваться задержанный, заключенный под стражу, обвиняемый в совершении преступления, не исключает конкретизацию этой нормы путем закрепления в отраслевом (уголовно-процессуальном) законодательстве возможности допуска в качестве защитника обвиняемого по его просьбе лиц, не являющихся профессиональными адвокатами»1.

В результате проведенного опроса практикующих юристов 65,7 % респондентов отмечают, что в качестве защитника в досудебном производстве может быть адвокат.

Несмотря на все сомнения, участие в качестве защитника в стадии предварительного расследования только адвоката ныне признано правомерным и соответствующим положению ст. 48 Конституции РФ. В настоящее время возобладала правовая позиция, сформулированная в п. 3 Постановления Конституционного Суда РФ от 28 января 1997 г. о том, что «участие в качестве защитника в ходе предварительного расследования дела любого лица по выбору подозреваемого или обвиняемого может привести к тому, что защитником окажется лицо, не обладающее необходимыми профессиональными навыками, что несовместимо с задачами правосудия и обязанностью государства гарантировать каждому квалифицированную юридическую помощь»2.

Данный подход нашел свое закрепление в ст. 49 УПК РФ, устанавливающей, что в качестве защитников - лиц, осуществляющих в установленном законом порядке защиту прав и интересов подозреваемых и обвиняемых и оказывающих им юридическую помощь при производстве по уголовному делу, допускаются адвокаты3.

Таким образом, в качестве характерной особенности уголовно-процессуальной формы оказания квалифицированной юридической помощи подозреваемому, обвиняемому предусмотрен профессиональный статус лица, оказывающего эту помощь,  адвокат, в отличие от формы оказания помощи подсудимому, где возможно участие иных лиц, кроме или наряду с адвокатом.

Адвокат-защитник участвует в уголовном деле в двух формах: по приглашению либо по назначению.

Защитник приглашается обвиняемым (подозреваемым), его законным представителем, а также другими лицами по поручению или с согласия обвиняемого (подозреваемого). Обвиняемый (подозреваемый) вправе пригласить нескольких защитников. По его просьбе участие в деле защитника обеспечивается дознавателем, следователем или судом (ст. 50 УПК РФ). В целях выработки единых критериев при определении размера гонорара в случае заключения соглашения с клиентами на оказание юридической помощи советами Адвокатских палат субъектов Федерации устанавливаются ставки оплаты юридической помощи, в том числе по уголовным делам.

Так, решением Совета Адвокатской палаты Краснодарского края от 20 марта 2009 г. установлены следующие ставки оплаты юридической помощи за участие в стадии предварительного расследования:

1) от 10000 рублей, а в случае продления срока расследования свыше
2 месяцев производится дополнительная оплата за каждый последующий месяц предварительного расследования в размере не менее 5000 рублей;

2) посещение мест изоляции по инициативе подзащитного или его представителя, не связанное с участием адвоката в проведении следственных действий, - от 3000 рублей1.

В случае если адвокат-защитник участвует в производстве предварительного расследования по назначению следователя (дознавателя), расходы на оплату его труда компенсируются за счет средств федерального бюджета (ч. 5 ст. 50 УПК РФ). Тем самым государство взяло на себя обязанность по оплате труда адвоката, участвующего в уголовном судопроизводстве в качестве защитника по назначению. Согласно постановлению Правительства РФ от 28 сентября 2007 г. размер оплаты труда адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия или суда, составляет за один день работы не менее 275 рублей и не более 1100 рублей, а за один день участия, являющийся нерабочим праздничным или выходным днем, а также в ночное время - не менее 550 рублей и не более 2200 рублей. При определении размера оплаты труда адвоката учитывается сложность уголовного дела: подсудность, число и тяжесть вменяемых преступлений, количество подозреваемых, обвиняемых (подсудимых), объем материалов дела, необходимость выезда адвоката в процессе ведения дела в другой населенный пункт и другие обстоятельства1.

Оплата труда адвоката производится по его заявлению на основании постановления (определения) органа дознания, органа предварительного следствия или суда. При длительном участии адвоката в качестве защитника постановление (определение) об оплате труда адвоката выносится ежемесячно (с учетом фактически отработанных дней).

Однако это вовсе не означает, что доверитель получит квалифицированную юридическую помощь бесплатно, поскольку исходя из предписаний ст. 132 УПК РФ следует, что суд вправе взыскать с осужденного процессуальные издержки, за исключением сумм, выплаченных защитнику в случае, когда подозреваемый или обвиняемый заявил об отказе от защитника, но отказ не был удовлетворен и защитник участвовал в уголовном деле по назначению. В этом случае расходы на оплату труда адвоката возмещаются за счет средств федерального бюджета.

Возможность бесплатного пользования помощью защитника закреплена в п. 8 ч. 4 ст. 47 УПК РФ. Кроме того, в ч. 3 ст. 26 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре говорится, что юридическая помощь несовершеннолетним, содержащимся в учреждениях системы профилактики безнадзорности и правонарушений несовершеннолетних, оказывается во всех случаях бесплатно.

В ч. 7, 8 ст. 15 Кодекса профессиональной этики адвоката предусмотрена обязанность адвоката-защитника участвовать лично и материально в оказании юридической помощи бесплатно в случаях, предусмотренных Законом об адвокатской деятельности и адвокатуре, или по назначению органа дознания, органа предварительного следствия и суда в порядке, определяемом адвокатской палатой субъекта Российской Федерации. При этом руководитель адвокатского образования обязан принимать меры для надлежащего исполнения адвокатами профессиональных обязанностей по участию в оказании юридической помощи бесплатно и помощи по назначению. Тем не менее качество юридической помощи, активность защитника, как правило, бывают ниже, справедливо отмечает Ю.П. Гармаев, если тот же специалист работает по соглашению, а не по назначению1.

С. Поляков считает, что низкое качество оказываемой юридической помощи по назначению напрямую зависит от низкой оплаты труда адвокатов, участвующих по таким делам, и предлагает решение данной проблемы в создании в системе Министерства юстиции государственной коллегии адвокатов, финансируемой из бюджета2.

Традиционно принято считать, что право на получение бесплатной юридической помощи имеют подозреваемый и обвиняемый, что подтверждается результатами проведенного опроса, когда 62,8 % респондентов указывают на это право у подозреваемого, 91,8 % респондентов - у обвиняемого и только 8,2 % - у потерпевшего, по 3,9 % - у гражданского истца, гражданского ответчика и свидетеля.

При исследовании вопроса о возможности бесплатного пользования помощью защитника следует обратиться и к опыту его решения в других странах. Так, в Финляндской Республике для оказания юридической помощи малоимущим слоям населения создана разветвленная структура государственных юридических бюро, организационно подведомственных министерству юстиции и расположенных, как правило, в тех же районах, где и уездные суды. Сотрудники таких бюро являются государственными служащими и получают заработную плату из госбюджета. Гражданам предоставляется государственная юридическая помощь практически по неограниченному кругу вопросов и дел в судах, хотя основное внимание уделяется помощи в социальной сфере (спорам по трудовым, пенсионным, семейным отношениям). Критерием, дающим право на получение такой юридической помощи, является имущественное положение гражданина. При месячном совокупном доходе до 650 евро юридическая помощь оказывается бесплатно. Если доход составляет от 650 до 1400 евро, то предусмотрена пробная шкала, в соответствии с которой гражданин частично оплачивает получение такой помощи. При совокупном доходе свыше 1400 евро бесплатная или льготная государственная юридическая помощь не предоставляется. В конкретных случаях государственным юридическим бюро предоставлено право нанимать специального адвоката для оказания юридической помощи малоимущему гражданину в суде и оплачивать его услуги. Содержание государственных юридических бюро осуществляется за счет средств государства, а также частичной оплаты их услуг гражданами.

В США часть адвокатов работает в ведомствах «публичных защитников» - организациях, финансируемых из бюджета штата и обслуживающих на бесплатной основе обвиняемых из числа неимущих граждан. Существуют и аналогичные службы юридической помощи неимущим, финансируемые из федерального бюджета. Головной организацией этих служб является «Корпорация по оказанию юридической помощи», учрежденная и финансируемая конгрессом. Существует три формы предоставления услуг защитника бесплатно: 1) адвокаты  защитники по назначению; б) адвокаты защитники по контракту; 3) ведомства публичных адвокатов. Если человек на предварительном слушании заявляет, что у него нет средств оплатить труд защитника, то судебный клерк проверяет достоверность сделанного заявления: каково у человека жилище, имеет ли он автомобиль, занят ли на производстве, каковы его доходы. Когда выясняется, что клиент действительно малоимущий, ему назначается адвокат. Государство платит защитнику от 30 до 50 долларов в час. В случае обращения клиента к частному адвокату оплата труда доходит до 100 долларов в час. При этом адвокат ведет строгий учет времени, потраченного на выполнение конкретного задания, и представляет письменный отчет1.

Постановлением Правительства РФ от 22 августа 2005 г. № 534 «О проведении эксперимента по созданию государственной системы оказания бесплатной юридической помощи малоимущим гражданам»2 предусматривалась возможность получения такой помощи в период с 1 января по 31 декабря 2006 г. Поскольку результаты эксперимента признаны положительными, принято решение о продлении действия эксперимента по оказанию бесплатной юридической помощи малоимущим гражданам в последующие годы. Сегодня эта помощь оказывается на основании Постановления Правительства РФ «О государственных юридических бюро» и приложения к нему «Положение об оказании бесплатной юридической помощи государственными юридическими бюро» от 25 декабря 2008 г. № 10293.

В Постановлении Правительства РФ от 25 декабря 2008 г. отмечается, что федеральные государственные учреждения, созданные в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 22 августа 2005 г. относятся к ведению Министерства юстиции РФ, а финансирование расходов в 2009 г., связанных с деятельностью государственных юридических бюро, осуществляется за счет бюджетных ассигнований в размере 69,6 млн рублей. Государственные юридические бюро действуют на территории 10 субъектов РФ: Республика Карелия, Чеченская Республика, Волгоградская, Иркутская, Магаданская, Московская, Самарская, Свердловская, Томская и Ульяновская области. Опыт работы государственных юридических бюро предполагается распространить на всю территорию РФ.

Государственные юридические бюро оказывают бесплатную юридическую помощь двум категориям граждан:

1) малоимущим в соответствии с законодательством РФ;

2) инвалидам I и II групп, ветеранам Великой Отечественной войны, неработающим пенсионерам, получающим пенсию по старости вне зависимости от уровня их дохода (в виде устной консультации по правовым вопросам).

Положением об оказании бесплатной юридической помощи государственными юридическими бюро предусмотрено три вида юридической помощи:

а) консультация по правовым вопросам в устной и письменной формах;

б) составление заявления, жалобы, ходатайства и других документов правового характера;

в) представление интересов граждан в гражданском судопроизводстве, исполнительном производстве по гражданским делам, в органах местного самоуправления, общественных объединениях и иных организациях.

Из этих предписаний Положения следует, что малоимущим гражданам, вовлеченным в сферу уголовного судопроизводства, может быть оказано два вида юридической помощи в форме консультаций по правовым вопросам в устной и письменной формах и составления заявлений, жалоб, ходатайств и других документов правового характера. А вот представлять интересы малоимущих граждан в уголовном судопроизводстве работники государственных юридических бюро не могут.

В связи с этим представляется необходимым дополнить п. «в» ч. 2 Положения об оказании бесплатной юридической помощи государственными юридическими бюро после слов «в гражданском» словами «и уголовном», и далее по тексту. Потребуется также дополнить ч. 4 названного Положения, где отмечается, что «в случаях, предусмотренных соглашением, государственное юридическое бюро на основании договора вправе поручить адвокату оказать лицу, обратившемуся в государственное юридическое бюро, бесплатную юридическую помощь, в том числе выступить его представителем в гражданском и уголовном (в новой редакции) судопроизводстве, а также в исполнительном производстве по гражданскому делу».

Следует отметить, что, несмотря на положительное, в целом, отношение адвокатского сообщества к вопросу о финансовой поддержке государством оказания бесплатной юридической помощи малоимущим гражданам, в решениях Совета Федеральной палаты адвокатов РФ критикуется способ его решения - путем создания государственных юридических бюро1.

Председатель правления Ассоциации юристов России П. Крашенинников считает, что альтернативой государственным юридическим бюро должны быть общественные юридические приемные, куда может обратиться любой желающий и получить бесплатную квалифицированную помощь. Отличие общественных юридических приемных от государственных юридических бюро будет заключаться в следующем: чтобы обратиться в последние нужно собрать кучу справок, и бюро помогают лишь определенной категории людей, а приемные же будут доступны для всех2.

В литературе высказываются и негативные суждения по вопросу о деятельности государственных юридических бюро. Так, А.В. Закомолдин пишет: «Не вызывает одобрения инициатива Правительства РФ по созданию государственной системы оказания бесплатной юридической помощи. Представляется, что реализация подобного эксперимента по передаче в государственные структуры вопроса оказания бесплатной квалифицированной юридической помощи имеет больше недостатков, нежели достоинств. Несмотря на то что государственные бюро существуют за рубежом, например, во Франции, их создание в России в настоящее время  тупиковый путь, так как ни система страны, ни правовая общественность не готовы к этому»3.

При этом мнение А.В. Закомолдина не подкрепляется необходимыми в этом случае аргументами, которые бы свидетельствовали о том, что опыт бесплатной государственной юридической помощи за рубежом, и не только во Франции, но и в других странах, а также положительные результаты эксперимента в России  тупиковый путь этой формы оказания квалифицированной юридической помощи.

В принципе закон допускает возможность производства процессуального действия без участия защитника. В части 3 ст. 50 УПК РФ указывается: «В случае неявки приглашенного защитника в течение 5 суток со дня заявления ходатайства о приглашении защитника дознаватель, следователь или суд вправе предложить подозреваемому, обвиняемому пригласить другого защитника, а в случае его отказа принять меры по назначению защитника. Если участвующий в уголовном деле защитник в течение 5 суток не может принять участие в производстве конкретного процессуального действия, а подозреваемый, обвиняемый не приглашает другого защитника и не ходатайствует о его назначении, то дознаватель, следователь вправе произвести данное процессуальное действие без участия защитника, за исключением случаев, предусмотренных пунктами 2-7 части первой статьи 51 настоящего Кодекса».

Вместе с тем на практике имеют место случаи нарушения положений
ч. 3 ст. 50 УПК РФ. Например, 6 августа 2008 г. Тюменский областной суд возвратил прокурору уголовное дело в отношении Б. в связи с нарушением его права на защиту в ходе предварительного расследования. Как следует из материалов дела, интересы Б. защищал адвокат П. по соглашению. 23 июня 2008 г. адвокат П. был приглашен для участия в предъявлении обвинения Б. 24 июня 2008 г. адвокат направил следователю ходатайство об отложении процессуальных действий, связанных с предъявлением обвинения, в связи с его болезнью. Однако 25 июня 2008 г. обвинение Б. было предъявлено с участием адвоката по назначению следователя.