Комментарий к Гражданскому кодексу Республики Казахстан

Вид материала

Кодекс

Содержание Обеспечение исполнения обязательства

Подобный материал:

• Комментарий к гражданскому процессуальному кодексу российской федерации, 16123.05kb.
• Администрации Президента Республики Казахстан   Всоответствии с Конституции Республики, 347.17kb.
• Министерство иностранных дел республики казахстан дайджест материал ов зарубежных сми, 1419.41kb.
• Закон Республики Казахстан от 17 декабря 1998 года n 321 "Казахстанская правда", 1043.49kb.
• Комментарий к Градостроительному кодексу, 4473.14kb.
• Вопросы Министерства транспорта и коммуникаций Республики Казахстан, 829.83kb.
• Закон Республики Казахстан от 18 декабря 2000 года №126-ii, 1507.24kb.
• Кодекс республики казахстан, 12117.19kb.
• Президент Республики Казахстан, депутаты Парламента Республики Казахстан и Правительство, 109.28kb.
• О концепции миграционной политики Республики Казахстан, 268.36kb.

Глава 18.

ОБЕСПЕЧЕНИЕ ИСПОЛНЕНИЯ ОБЯЗАТЕЛЬСТВА

Параграф 1. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ

Статья 292. Способы обеспечения исполнения обязательства

1. Исполнение любого обязательства по общему правилу обеспечивается правом кредитора требовать его исполнения в принудительном порядке или возмещения убытков, вызванных нарушением обязательства. В случаях, предусмотренных законодательством или договором, дополнительно к общим мерам обеспечения исполнения обязательства используются особые средства, содействующие исполнению обязательства. Эти средства называются способами обеспечения исполнения обязательств.

В гражданском праве под способами обеспечения исполнения обязательств понимаются предусмотренные законодательством или договором специальные меры имущественного характера, стимулирующие надлежащее исполнение обязательств должником и облегчающие защиту интересов кредиторов.

2. ГК концептуально изменил подход к способам обеспечения исполнения обязательства. Традиционно под способами обеспечения исполнения обязательств рассматривался ограниченный перечень закрепленных в гражданском кодексе способов в виде неустойки, залога, поручительства, гарантии и задатка. ГК предусматривает возможность установления помимо перечисленных и других способов обеспечения исполнения обязательств, предусмотренных законодательством или договором.

Также в ГК дополнительно к традиционным способам обеспечения исполнения обязательств в качестве особого его вида рассматривается удержание имущества должника, сущностью которого является право кредитора в случаях, предусмотренных законодательством или договором, отсрочить передачу имущества, являющегося предметом сделки, до исполнения обязательства должником, или удержать причитающиеся кредитору от должника деньги или иное имущество из денег или иного имущества, поступившего кредитору за счет должника (например, удержание продавцом предмета купли-продажи до уплаты покупной стоимости покупателем, право комиссионера на удержание вознаграждения по договору комиссии из поступающих для комитента денег и т.д.).

3. Общие положения об обеспечении исполнения обязательств предусматривают лишь возможность применения обеспечительных мер. Для того, чтобы какое-либо обязательство было обеспечено тем или иным конкретным способом, необходимо соглашение сторон или специальное предписание законодательства. При этом некоторые способы обеспечения исполнения обязательств могут быть предусмотрены как законодательством, так и соглашением сторон (залог, неустойка, удержание имущества), а другие - только соглашением сторон (поручительство, гарантия, задаток и другие).

4. Одни способы обеспечения исполнения обязательств (неустойка, задаток) являются одновременно мерами юридической ответственности (см. комментарий к главе 20 ГК), поскольку они возлагают на лицо, неисполнившее или ненадлежаще исполнившее обязательство, дополнительные имущественные лишения (обременения). Другие (залог, удержание имущества, поручительство, гарантия и другие) к мерам ответственности не относятся.

5. Дополнительный характер способов обеспечения исполнения обязательств (обеспечительных обязательств) к основному (главному) обязательству проявляется в ряде моментов. Во-первых, обеспечиваться может лишь действительное обязательственное требование, то есть требование, возникающее на законном основании. Во-вторых, обеспечительное обязательство следует судьбе основного обязательства при уступке права требования и в большинстве случаев при переводе долга по этому основному обязательству. В-третьих, прекращение основного обязательства, независимо от оснований прекращения, как правило, влечет и прекращение обеспечительного обязательства. В-четвертых, недействительность основного обязательства влечет недействительность обеспечивающего его обязательства, причем данная норма - императивна и не предусматривает возможность иных последствий. Но недействительность обеспечительного обязательства никак не влияет на действительность обеспечиваемого обязательства.

Главенствующее положение основного обязательства подтверждает также независимость этого основного обязательства от прекращения договора о залоге (см. комментарий к ст. ст. 312, 314, 319 ГК). Исключением из последнего правила являются случаи реализации предметов залога ломбардами и некоторые случаи реализации предметов ипотеки недвижимого имущества в принудительном внесудебном порядке (см. комментарий к п. 6 ст. 319 ГК).

Параграф 2. НЕУСТОЙКА

Статья 293. Понятие неустойки (в ред. Закона РК от 2 марта 1998 г.)

1. В законодательстве понятие "неустойка" определено как родовое понятие к понятиям "штраф", "пеня". Часто в нормативных актах термины "штраф" и "неустойка" применяются как сходные понятия и порой затруднительно провести разницу между ними. В то же время в правовой теории и практике выработалось определенное понимание этих понятий. Как правило, под понятием "пеня" понимается неустойка, которая применяется за просрочку исполнения обязательства за определенный период времени. Пеня исчисляется в процентном соотношении к сумме обязательства за каждый определенный период просрочки исполнения обязательства. Например, Временным положением о безналичных расчетах в Республике Казахстан за просрочку банком исполнения обязательства по перечислению денег по поручению клиента предусматривается пеня в размере 0,5% от суммы платежа за каждый день просрочки. В то же время под понятием "штраф", как правило, понимается неустойка в твердой сумме или в определенно установленном процентном размере от суммы обязательства, например, за нарушение условий договора о комплектности, качестве или ассортименте может предусматриваться неустойка (штраф) в размере 1000 тенге или 1% от суммы обязательства за каждое нарушение. Несомненно, такое понимание терминов "штраф" и "пеня" носит неофициальный характер и никак не влияет на их сущность. Штраф и пеня являются неустойкой. В то же время необходимо иметь в виду, что термин "штраф" применяется и в других отраслях права, в частности, в уголовном, административном и финансовом праве, где имеет иное, не гражданско-правовое значение.

2. Будучи способом обеспечения исполнения обязательства, неустойка представляет собой определенную заранее денежную сумму. Когда размер этой суммы определяется законодательством, говорят о законной или нормативной неустойке, когда договором - о договорной.

3. Неустойка устанавливается на случай неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, например, нарушения срока исполнения (просрочки), нарушения условий договора о качестве, комплектности, ассортименте, упаковке продукции и т.д.

4. Так как неустойка является способом обеспечения исполнения обязательства, то для требования кредитора об уплате неустойки достаточно нарушения должником обеспечиваемого обязательства, и это требование не связано с причинением кредитору убытков. В то же время неустойка помимо того, что является способом обеспечения исполнения обязательства, выступает и мерой ответственности. Поэтому для ее взыскания необходимо наличие условий привлечения должника к ответственности за нарушение обязательства (см. комментарий к ст. 298 ГК).

К тому же право кредитора требовать уплаты неустойки никак не затрагивает права должника на уменьшение размера ответственности в связи с наличием вины кредитора в нарушении обязательства (см. комментарий к ст. 364 ГК), а также возможности уменьшения судом размера взыскиваемой неустойки (см. комментарий к ст. 297 ГК).

Статья 294. Форма соглашения о неустойке

Соглашение о неустойке должно быть совершено в письменной форме, независимо от формы основного обязательства.

Несоблюдение письменной формы влечет недействительность соглашения о неустойке.

1. Комментируемая статья имеет в виду только договорную неустойку, так как законная неустойка применяется независимо от усмотрения сторон и их соглашения.

Требование о письменной форме соглашения о неустойке является развитием положений подпункта 3 п. 1 ст. 152 ГК, предусматривающего возможность установления обязательной письменной формы сделки (см. комментарий к ст. 152 ГК).

Письменная форма соглашения о неустойке в силу прямого указания законодательного акта обязательна под страхом недействительности даже для случаев, когда неустойкой обеспечивается обязательство, вытекающее из устной сделки.

2. Последствием несоблюдения простой письменной формы является недействительность соглашения о неустойке, что вытекает из п. 2 ст. 153 ГК, предусматривающего возможность установления такого последствия несоблюдения требуемой простой письменной формы сделки, как ее недействительность в случаях, прямо указанных в законодательных актах (см. комментарий к ст. 153 ГК).

Статья 295. Законная неустойка

1. Законная неустойка, в отличие от договорной, не требует какого-либо оформления, хотя и может быть предусмотрена в договоре. Неустойка, определенная законодательством, не зависит от усмотрения сторон, и ее применение является правом кредитора. Право кредитора на взыскание законной неустойки не может быть ограничено соглашением сторон, и подобного рода соглашения недействительны. Кроме случаев, конечно, когда возможность таких соглашений прямо предусмотрена законодательством.

2. В случаях, когда неустойка, определенная законодательством, не содержит прямого указания о недопустимости ее увеличения, ее размер по соглашению сторон может быть увеличен. Например, предусмотренная ст. 353 ГК неустойка за неправомерное пользование денежными средствами в размере официальной ставки рефинансирования, устанавливаемой Национальным Банком РК, по соглашению сторон может быть увеличена. В таком случае к форме соглашения сторон об увеличении размера законной неустойки применяются правила, предусмотренные для формы соглашения о договорной неустойке (см. комментарий к ст. 294 ГК), но в отличие от договорной неустойки несоблюдение простой письменной формы соглашения о неустойке не лишает кредитора права на взыскание законной неустойки в размере, определенном законодательством.

Статья 296. Размеры неустойки

Размер или порядок определения неустойки устанавливается по соглашению сторон или законодательством. При этом неустойка может определяться либо в твердой сумме (например, за утрату платежного документа клиента банк обязан уплатить штраф в размере 1000 тенге за каждый утраченный документ), либо в процентном соотношении от суммы неисполненного или ненадлежаще исполненного обязательства (например, банк обязан уплатить неустойку (пеню) за несвоевременное зачисление денег на счет клиента в размере 0,5 процентов от суммы платежа, или в кредитном договоре может быть предусмотрена обязанность заемщика по уплате неустойки (штрафа) в размере 25 процентов от суммы кредита за нецелевое его использование).

Статья 297. Уменьшение размера неустойки

Несмотря на то, что при взыскании неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков, должник вправе ссылаться на их незначительный объем или полное их отсутствие и представлять доказательства этого. Эти обстоятельства могут служить основанием для уменьшения размера взыскиваемой неустойки. Решение об уменьшении размера неустойки может быть принято судом с учетом степени выполнения обязательств должником и интересов должника и кредитора. По неустойке, обеспечивающей обязательство, не связанное с предпринимательской деятельностью, суд также должен учесть степень вины должника и кредитора в нарушении основного обязательства.

Это правило, тем не менее, никак не затрагивает права кредитора на возмещение убытков в случаях, предусмотренных ст. 351 ГК (см. комментарий к ст. 351 ГК).

Статья 298. Основания взыскания неустойки

1. Основания взыскания неустойки различаются в зависимости от того, обеспечивается ли неустойкой обязательство, связанное или не связанное с предпринимательской деятельностью. Такое различие обусловлено различиями законодательного подхода к ответственности лиц за нарушение обязательств.

2. По общему правилу, ответственность за нарушение обязательств наступает при наличии вины должника, которая при нарушении обязательства предполагается, и бремя доказывания невиновности возлагается на должника (см. комментарий к п. 1 ст. 359 ГК). В то же время ответственность за нарушение обязательств, связанных с предпринимательской деятельностью, наступает вне зависимости от вины должника, если иное не установлено законодательством или договором (см. комментарий к п. 2 ст. 359 ГК).

Параграф 3. ЗАЛОГ

Статья 299. Понятие залога (в ред. Закона РК от 2 марта 1998 г.)

1. Залог является одним из способов обеспечения исполнения обязательств, предусмотренных законодательством. Залог наравне с неустойкой, удержанием имущества должника, поручительством, гарантией и иными способами, предусмотренными законодательством или договором, может использоваться для обеспечения исполнения любого обязательства, как-то: кредитного договора, договора аренды и т.п. На практике залог наиболее часто используется для обеспечения возврата денежных займов (кредитов), предоставляемых банками юридическим и физическим лицам.

2. Залог, как способ обеспечения, является производным от обеспечиваемого обязательства. По общему правилу конструкция способа обеспечения исполнения обязательств отличается дополнительным (акцессорным) характером по отношению к главному обязательству. Дополнительный характер залога вытекает из содержания общей нормы относительно способов обеспечения, предусматривающей недействительность обеспечивающего обязательства в случае недействительности основного обязательства (см. п. 3 ст. 292 ГК и комментарий к нему). Дополнительный характер договора о залоге также проявляется в зависимости его прекращения от прекращения обеспечиваемого обязательства по любым основаниям (см. комментарий к ст. 322 ГК).

3. Обеспечение исполнения обязательства должника залогом имущества создает для кредитора более благоприятные условия, так как предоставляет возможность реального удовлетворения требований в случае неисполнения должником обязательства за счет заложенного имущества. Во-первых, залог имущества обеспечивает наличие и сохранность этого имущества к моменту обращения взыскания на него кредитором-залогодержателем (см. комментарий к ст. ст. 303, 306, 310, 312 ГК). Во-вторых, залог имущества создает для кредитора-залогодержателя право преимущественного удовлетворения своих требований перед другими кредиторами из стоимости этого имущества (см. подробнее п. 7 настоящего комментария). В-третьих, залог имущества, установленный не самим должником, а третьим лицом (см. комментарий к ст. 305 ГК), создает для кредитора дополнительный источник удовлетворения его требований к должнику, которым другие кредиторы того же должника вообще не могут воспользоваться.

4. В отношениях по залогу участвуют: предоставляющий имущество в залог залогодатель (см. комментарий к ст. 305 ГК) и приобретающий залоговое право на это имущество залогодержатель.

Залогодержателем может являться только кредитор по основному обязательству, обеспечиваемому залогом. На это прямо указывает конструкция комментируемой статьи. Совпадение в одном лице кредитора по основному обязательству, обеспеченному залогом, и залогодержателя вытекает из самой конструкции залога как способа обеспечения исполнения обязательства. Данный принцип последовательно выдерживается ГК, в котором, например, предусматривается действительность уступки залогодержателем прав по договору о залоге только в случае уступки прав требования к должнику по основному обязательству, обеспеченному залогом (см. комментарий к ст. 325 ГК).

Правовая цепь сделки залога заключается в обеспечении исполнения основного обязательства, что достигается путем:

- во-первых, выделения определенного имущества в качестве предмета залога;

- во-вторых, передачи предмета залога во владение залогодержателя или оставления его во владении залогодателя;

с правом пользования и наделения залогодержателя правомочиями по контролю за наличием и сохранностью залогового имущества, а также установления определенных ограничений залогодателя в распоряжении предметом залога и предоставления залогодержателю права ограниченного распоряжения имуществом, являющимся предметом залога;

- в-третьих, получения залогодержателем удовлетворения из стоимости заложенного имущества;

- в-четвертых, предоставления залогодержателю преимущества перед другими кредиторами залогодателя в получении удовлетворения из стоимости реализованного заложенного имущества.

6. Залог обеспечивает исполнение обязательств созданием у кредитора определенных преимуществ перед другими кредиторами путем выделения специального имущества, на которое он может обратить взыскание в случае неисполнения должником обязательства. Под понятием "другие кредиторы" необходимо понимать кредиторов залогодателя. В тех случаях, когда залог установлен не самим должником, а третьим лицом (см. комментарий к ст. 305 ГК), другие кредиторы должника не имеют права обратить взыскание на заложенное имущество.

7. Преимущественное право залогодержателя (залогового кредитора) не является безусловным. Комментируемая статья содержит оговорку о том, что залогодержатель получает удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами "за изъятиями, установленными законодательными актами".

Преимущественность права удовлетворения требования из стоимости заложенного имущества, предоставленная законодательными актами кредитору - залогодержателю, проявляется по-разному в двух моментах: когда имущества должника, не являющегося предметом залога, достаточно для удовлетворения требований иных кредиторов либо когда такого имущества недостаточно для удовлетворения иных кредиторов, не являющихся залогодержателями.

Прочие кредиторы залогодателя вправе обратить взыскание на заложенное имущество лишь при недостаточности остального имущества залогодателя для полного удовлетворения таких требований, не обеспеченных залогом (см. ст. 424 ГПК). Если же у залогодателя достаточно имущества для удовлетворения таких требований, ни один кредитор, кроме залогодержателя, не может обратить взыскание на предмет залога.

В случае недостаточности иного имущества залогодержателя для удовлетворения требований кредиторов, не являющихся залогодержателями, проявляются изъятия из преимущественного права кредитора-залогодержателя на первоочередное получение удовлетворения из стоимости предмета залога, устанавливаемые законодательными актами.

Изъятия, в частности, предусматриваются ГПК КазССР (см. ст. ст. 419 - 424 ГПК). Их можно применять с учетом, конечно, того, что эти изъятия были установлены для дореформенных политико-экономических условий.

Иная ситуация складывается при ликвидации юридического лица. В этом случае залогодержатель не имеет преимуществ в удовлетворении своих требований из стоимости предметов залога. Право залога прекращается с момента возбуждения ликвидационного производства (см. ст. 55 ГК и комментарий к ней) и происходит замена права залога на право получения в установленной законодательством очередности удовлетворения из денег должника, а в случае их недостаточности - в том же порядке из денег, вырученных от продажи всего имущества должника, в том числе и предметов залога (см. комментарий к ст. 50 ГК). При этом применяется очередность удовлетворения требований кредиторов, установленная ст. 51 ГК (см. комментарий к ст. 51 ГК).

8. Утрата или полное повреждение предмета залога влечет прекращение права залога (см. комментарий к ст.322 ГК). Но если заложенное имущество было застраховано, происходит замена права залога на другое право залогодержатель имеет право в этом случае получить удовлетворение из страхового возмещения за утрату или повреждение заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодатель), за изъятиями, установленными законодательными актами, независимо от того, в чью пользу оно застраховано, если только утрата или повреждение не произошли по причинам, за которые залогодержатель отвечает. В отличие от новации, основанием замены одного обязательства (право залога) на другое (преимущественное право на получение удовлетворения из возмещения стоимости изъятого имущества) является указание законодательного акта - части 2 п. 1 ст. 299, а не соглашение сторон.

9. Залог предприятий, зданий, сооружений, квартир, прав на земельные участки и другого недвижимого имущества регулируется специальным законодательным актом - Указом об ипотеке недвижимого имущества. Причем, в соответствии ст. 3 ст. 2 названного Указа, особенности ипотеки земельных участков и прав на них устанавливаются Указом о земле. Общие правила ГК о залоге применяются к залогу недвижимого имущества в случае, если специальными законодательными актами об ипотеке недвижимого имущества не установлены иные правила.

К источникам правового регулирования ипотеки недвижимого имущества необходимо отнести также Указ о государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним.

Особенности правового регулирования ипотеки недвижимого имущества проявляются, в частности, в законодательных требованиях к форме сделки (см. об этом комментарий к ст. 307 ГК), в обязательной регистрации ипотеки недвижимого имущества под страхом недействительности сделки с недвижимостью (см. об этом комментарий к ст. 308 ГК), в порядке реализации имущества (см. об этом комментарий к ст. 320 ГК) и в некоторых иных положениях.

Статья 300. Основания возникновения залога

1. К залогу применяются правила об обязательствах, с особенностями, предусмотренными параграфа 3 главы 18 ГК. Применительно к основаниям возникновения обязательств (см. комментарий к ст. 271 ГК) в отношении залога настоящей статьей установлен исчерпывающий перечень оснований возникновения этого вида обязательства в силу его особой сущности.