Geum.ru

§ Вопросы практики назначения осужденным военнослужащим специальных видов наказаний и освобождения от наказаний

Вид материалаРеферат
Общественная опасность
Уголовная противоправность
Подобный материал:
1   2   3   4   5   6   7   8   9   ...   12
§ 1. Понятие преступления против военной службы


Правовым основанием установления уголовной ответственности за преступления против военной службы является Конституция РФ, ст. 59 которой провозглашает защиту Отечества в качестве долга и обязанности гражданина Российской Федерации. Это требование запрещает гражданам уклоняться от исполнения обязанностей военной службы, а военнослужащим — нарушать установленный порядок ее прохождения.

Военнослужащие несут уголовную ответственность за совершенное преступление на одинаковых для всех граждан основаниях независимо от воинского звания и занимаемой должности (ст. 23, 28 Устава внутренней службы Вооруженных Сил РФ). Однако с учетом особенностей правового положения они могут привлекаться к уголовной ответственности за совершение не только общеуголовных, но и особых, воинских преступлений по отдельным, установленным для них нормам военно-уголовного законодательства.

Ключевой нормой, определяющей содержание и пределы ответственности за преступления против военной службы, является ст. 331 УК, формулирующая понятие этого преступления: «I. Преступлениями против военной службы признаются предусмотренные настоящей главой преступления против установленного порядка прохождения военной службы, совершенные военнослужащими, проходящими военную службу по призыву либо по контракту в Вооруженных Силах Российской Федерации, других войсках и воинских формированиях Российской Федерации, а также гражданами, пребывающими в запасе, во время прохождения ими военных сборов.

2. В соответствии со статьями настоящей главы уголовную ответственность несут военные строители военно-строительных от* ядов (частей) Министерства обороны Российской Федерации, другие министерств и ведомств Российской Федерации.

3. Уголовная ответственность за преступления против войной службы, совершенные в военное время либо в боевой обстановке, определяется законодательством Российской Федерации военного времени».

1. Понятие преступления против военной службы является разновидностью общего понятия преступления, сформулированного в ст. 14 УК РФ, оно представляет собой виновно совершенное общественно опасное деяние, запрещенное уголовным кодексом под угрозой наказания.

Выделение особого понятия преступлений против военной службы обусловлено необходимостью разграничения их с иными составами преступлений, предусмотренными УК РФ. Преступления против военной службы по степени выраженности их специфического характера можно разделить на две группы: специально воинские, т.е. такие, аналогов которым нет среди других преступлений (например, дезертирство — ст. 338), и относительно воинские, которые по отдельным признакам совпадают с иными преступлениями (например, насильственные действия в отношении начальника — ст. 334 УК — по своим объективным признакам сходны с рядом преступлений против здоровья личности).

Сложность разграничения возникает при решении вопросов уголовной ответственности за совершение преступлений второго вида, которые являются специальными по отношению к общеуголовным.

Определение понятия преступления против военной службы указывает на его особые видовые признаки: объекта, субъекта и противоправности в их совокупности.

Существует еще одна методологически важная функция, которую выполняет определение понятия преступления против военной службы. Нормы о воинских преступлениях традиционно выделяются во многих странах в качестве автономного законодательства. В СССР — это положения о воинских преступлениях разных годов и Закон СССР о воинских преступлениях; в США — Единый кодекс военной юстиции США; в Германии — Закон о воинских преступлениях; в Англии — Акт об армии; в дореволюционной России — Воинский устав о наказаниях и т.д.

Хотя действующий УК РФ включает законодательство о воинских преступлениях как составную часть, тем не менее автономность этого законодательства сохраняется. Она отражает связь уголовного законодательства с военным строительством, его направленность на обеспечение боевой способности войска уголовно-правовыми средствами, возможность применения его в условиях военного времени и в боевой обстановке, а также особый статус лиц — субъектов преступлений против военной службы с особенностями их ответственности за совершение преступлений.

Понятие преступлений против военной службы создает правовую базу для борьбы с данного рода посягательствами и для развития законодательства в соответствии с изменениями, происходящими в экономической, политической, военной и иных сферах общественной жизни.

2. Являясь разновидностью общего понятия преступления, преступление против военной службы обладает всеми его признаками:

общественной опасностью, уголовной противоправностью, виновностью и наказуемостью. Однако эти признаки имеют определенную воинскую специфику, обусловленную характером военной службы.

Общественная опасность преступления выражается в причинении либо создании угрозы причинения вреда охраняемым уголовным законом интересам личности, общества и государства. Отдельные преступления против военной службы также причиняют вред названным интересам: например, насильственные действия в отношении начальника (ст. 334); нарушение уставных правил воинских взаимоотношений между военнослужащими при отсутствии между ними отношений подчиненности (ст. 335) причиняют вред здоровью потерпевшего военнослужащего. Нарушение правил обращения с оружием и предметами, представляющими повышенную опасность для окружающих (ст. 349), нарушение правил полетов или подготовки к ним (ст. 351) и другие наносят вред общественной безопасности.

Эти интересы личности, общества и государства в иных случаях могут быть защищены путем применения общеуголовных норм. В воинских же преступлениях за ними кроются интересы другого, более высокого порядка — национальной военной безопасности. Под военной безопасностью понимается состояние вооруженной защиты страны от вооруженной агрессии. Функцию вооруженной защиты выполняют вооруженные силы и иные федеральные государственные воинские формирования. Всякое преступление против военной службы, в чем бы оно ни выражалось, так или иначе подрывает боевую готовность воинского подразделения, а значив причиняет вред военной безопасности страны.

Таким образом, воинское преступление — одна из угроз военной безопасности государства, общественная опасность преступлений против военной службы проявляется в причинении либо создании угрозы причинения вреда интересам военной безопасности связаны.

Уголовная противоправность преступления заключается в том, что оно всегда представляет собой деяние, предусмотренное уголовным законом; не может признаваться преступлением действие (бездействие), не указанное в УК РФ.

Юридическое значение имеет и место в УК РФ, где расположена норма, предусматривающая ответственность за данное преступление. Это уточнение имеет принципиальное значение, поскольку одно и то же деяние может фигурировать в числе признаков разных составов преступлений. Например, если работник милиции избивает гражданина, это деяние может быть и преступлением против личности (если мотив действий сугубо личностный, бытовой), и превышением служебных полномочий (ст. 286), если таким способом виновный пытается решать свои служебные задачи. В зависимости от того, является ли объект посягательства общим либо специальным, преступления обладают общей противоправностью (преступление, которое может совершить любое вменяемое лицо, достигшее соответствующего возраста) или специальной противоправностью (преступления, которые совершаются в специальных сферах общественной жизни специальной категорией лиц, входящих в данную сферу отношений).

Преступления против военной службы характеризуются специальной противоправностью, ими могут признаваться лишь те, которые перечислены в гл. 33 УК. Иные преступления, совершаемые военнослужащими и причиняющие ущерб интересам военной службы (например, похищение военного имущества, разглашение государственной тайны военного характера и др.), к числу этих преступлений не относятся, а должны квалифицироваться по другим статьям УК. С другой стороны, все преступления, подпадающие под признаки составов преступлений, предусмотренных гл. 33, и одновременно под общеуголовные нормы, должны квалифицироваться по соответствующим статьям этой главы, а не по общим статьям УК.

Как правило, воинская уголовно-правовая норма предусматривает (или, точнее, должна предусматривать) более строгую санкцию по сравнению с родственной, совпадающей с ней по объективным признакам, общеуголовной нормой. В действующем УК этот принцип не выдерживается. Так, насильственные действия в отношении начальника включают причинение вреда вплоть до тяжкого (ч. 2 ст. 334) и наказываются лишением свободы на срок от трех до восьми лет, т.е. фактически в тех же пределах, что и общеуголовная статья об умышленном причинении тяжкого вреда здоровью (ч. 1 ст. 111 УК с санкцией от двух до восьми лет). Такой «паритет» санкций игнорирует тот факт, что данное преступление причиняет вред не только человеку, но и военной безопасности, и потому должно влечь более строгую ответственность.

В отдельных случаях воинские преступления совершаются при обстоятельствах, которые в общеуголовном законодательстве влекут более строгое наказание. Так, в упомянутой ст. 111 УК выделяется причинение тяжкого вреда здоровью при отягчающих обстоятельствах (ч. 2 и 3 ст. 111) и устанавливается наказание, значительно превышающее санкцию за насильственные действия в отношении начальника (до 15 лет лишения свободы). В подобных случаях приходится отступать от правила конкуренции общей и специальной нормы, применяя общую норму (ч. 2 или 3 ст. 111). Однако ограничиваться применением только этой общей нормы значило бы игнорировать опасность фактически совершенного воинского преступления. Поэтому содеянное должно квалифицироваться по совокупности преступлений: соответствующее воинское и влекущее более строгое наказание общеуголовное преступление.

Можно сформулировать следующее правило квалификации:

деяние, образующее воинское преступление, всегда выделяется и квалифицируется в качестве такового; при наличии обстоятельств, выходящих за пределы состава данного преступления, не охватывающих данное деяние и образующих признаки более опасного общеуголовного преступления, оно дополнительно квалифицируется по статье, предусматривающей ответственность за данное общеуголовное преступление. Так, например, если военнослужащий, оказывая сопротивление начальнику, убивает его, то содеянное в части, касающейся убийства, квалифицируется по п. «б» ч. 2 ст. 105, а сопротивление — по п. «в» ч. 2 ст. 333 УК (по признаку причинения тяжких последствий), поскольку убийство не охватывает сопротивление. Если обстоятельство, выходящее за пределы состава воинского преступления, охватывает деяние, составляющей это преступление, и образует состав более опасного общеуголовного преступления, содеянное квалифицируется только по общеуголовной норме, предусматривающей ответственность за данное преступление. Например, убийство подчиненным начальника в связи с исполнением им обязанностей военной службы по объективизм и субъективным признакам охватывается п. «б» ч. 2 ст. 105 УК, дополнительной квалификации по ст. 334 УК при этом не требуется. Убийство начальника не в связи с исполнением им служебный обязанностей, но при исполнении этих обязанностей ст. 105 не предусматривает; в этом случае содеянное образует совокупность преступлений: по п. «в» ч. 2 ст. 334 (признак иного тяжкого последствия) и соответствующей норме ст. 105 УК.

Специфика уголовной противоправности преступлений против военной службы состоит также и в том, что все эти преступления, будучи бланкетными, нарушают не только соответствующий уголовно-правовой запрет, но и правила военной службы, закрепленные в воинских уставах, других законах и иных нормативных правовых актах. Содержание каждого воинского преступления можно уяснить только посредством анализа определенных военно-правовых норм, за нарушение которых предусмотрена ответственность. Например, без обращения к Уставу гарнизонной и караульной служб Вооруженных Сил РФ нельзя уяснить сущность допущенных виновным нарушений правил караульной службы и наступивших при этом последствий. Признавая военнослужащего виновным -в том или ином преступлении против военной службы, следует всякий раз уточнять, какие конкретно правила военной службы были при этом нарушены с указанием соответствующего источника. Если такую источниковую связь установить не удается, то воинский характер совершенного правонарушения может оказаться под сомнением.

Виновность — один из основных признаков преступления (ч. 1 ст. 14 У К), установление вины является принципом уголовной ответственности за совершенное общественно опасное деяние и наступившие последствия (ст. 5 УК). Умысел и неосторожность, в которых проявляется вина, характеристика преступлений с двумя формами вины, признаки невиновного причинения вреда определены в ст. 24—28 У К, которые без каких-либо изъятий применяются и к преступлениям против военной службы. Специфику образует лишь содержание вины — оно отражает воинскую природу совершаемого преступления. Виновный определенным образом (в зависимости от формы вины) относится не просто к общественно опасному деянию и наступившим последствиям, а к деянию, образующему нарушение порядка прохождения военной службы, и к последствиям, выражающимся в причинении вреда боевой способности воинского подразделения, военной безопасности государства. Он осознает эти обстоятельства (при прямом и косвенном умысле, преступном легкомыслии) либо не осознает при условии, что должен был и имел возможность сознавать их (при преступной небрежности).

Установление формы вины применительно к конкретным составам преступлений против военной службы имеет определенные сложности, обусловленные конструктивными особенностями некоторых составов, необходимостью соблюдения требований ч. 2 ст. 24 УК, ограничивающей ответственность за деяния, совершенные по неосторожности, только случаями, специально предусмотренными соответствующими статьями Особенной части УК. Основным показателем формы вины является психическое отношение лица к деянию; в соответствии с ч. 1 ст. 24 виновным в преступлении признается лицо, совершившее деяние умышленно или по неосторожности. При этом отношение к последствиям может быть как умышленным, так и неосторожным (при умысле по отношению к деянию), так и исключительно неосторожным (при неосторожности по отношению к деянию).

Например, в ч. 1 ст. 332 предусматривается ответственность за неисполнение подчиненным приказа начальника, причинившее существенный вред интересам службы, а в ч. 3 той же статьи — за неисполнение приказа вследствие небрежного или недобросовестного отношения к службе, повлекшее тяжкие последствия. В ч. 3 специально указана неосторожность в отношении деяния, отношение к последствиям, следовательно, также неосторожное.

Отсюда вытекает, что в ч. 1 отношение к деянию предполагает умысел, вина же в отношении существенного вреда допускает как умысел, так и неосторожность.

Если в статье никаких оговорок о вине применительно к деянию не содержится, ее следует считать умышленной. Вина же по отношению к последствиям возможна либо в форме умысла, либо в форме неосторожности. Например, насильственные действия в отношении начальника (ст. 334) — преступление умышленное. Однако в п. «в» ч. 2 ст. 334 содержится в качестве альтернативного признака причинение тяжких последствий, которое может быть как умышленным, так и неосторожным.

В ряде статей специально оговорена неосторожность по отношению к последствиям, это сделано для того, чтобы отграничить предусмотренные в них преступления от смежных составов, отличающихся умышленной формой вины. Например, в ст. 349—352 говорится о нарушениях правил безопасности использования различных военно-технических средств, повлекших причинение тяжкого вреда здоровью либо смерть человека. Вина в отношении этих последствий специально оговорена как неосторожная, поскольку умысел превращает эти деяния в преступления против личности

Наказуемость преступлений против военной службы характеризуется установлением за все эти преступления тех или иных уголовных наказаний; норм, которые бы предусматривали за совершение отдельных преступлений применение Дисциплинарного устава Вооруженных Сил РФ и, таким образом, переводили деяние в разряд проступков, как это было в УК РСФСР, в действующем УК не содержится.

Перечень видов наказаний в санкциях статей, предусматривающих ответственность за воинские преступления, не отличается большим разнообразием: из общих наказаний фигурирует преимущественно лишение свободы и в некоторых статьях штраф, из специальных, используемых в санкциях наиболее широко, — содержание в дисциплинарной воинской части и ограничение по военной службе. Чаще всего применяются содержание в дисциплинарной воинской части и лишение свободы.

Арест, также указываемый в санкциях ряда статей, в соответствии с Законом РФ «О введении в действие Уголовного кодекса Российской Федерации», пока не применяется ввиду отсутствия необходимых условий для исполнения этого наказания.

Из дополнительных наказаний практикуется применение лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью и лишение воинского звания.

3. Исполнение обязанностей военной службы осуществляется с соблюдением определенных правил, установленных воинскими уставами и иными нормативными актами, приказами. Несоблюдение установленного порядка прохождения военной службы ведет к ее дезорганизации, срыву поставленных задач, причинению физического, материального и иного ущерба. Деяния, не нарушающие порядка прохождения военной службы, относятся к иным преступлениям.

Военная служба представляет собой определенный порядок военно-служебных отношений, которые делятся на общие и специальные. Общие воинские отношения — те, субъектами которых являются все военнослужащие; специальные отношения устанавливаются в особых сферах военно-служебной деятельности, связанных с решением определенных задач, их субъектами являются не все, а отдельные категории военнослужащих.

Деление воинских отношений на общие и специальные учтено при построении системы составов преступлений против военной службы: одни преступления нарушают общие отношения, другие — специальные. К первым относятся преступления против порядка подчиненности и воинских уставных взаимоотношений (ст. 332—336), преступления против порядка пребывания на военной службе (ст. 337—339), а также преступления против порядка сбережения военного имущества (ст. 345—348). В основе этих преступлений лежат нарушения требований, обязательных для всех военнослужащих. Остальные преступления носят специальный характер: это преступления против установленного порядка несения специальных видов военной службы (ст. 340—344), а также преступления против установленного порядка безопасного использования отдельных военно-технических средств (ст. 349—352).

Общий порядок воинских отношений урегулирован преимущественно Уставом внутренней службы Вооруженных Сил РФ, специальные отношения в зависимости от их вида регламентируются этим же Уставом, а также Уставом гарнизонной и караульной служб Вооруженных Сил РФ, специальными нормативно-правовыми актами, отдельными приказами.

Направленность деяния против порядка прохождения военной службы определяется различными способами. Основным показателем является характер самого деяния, а также другие объективные обстоятельства его совершения. Так, неповиновение, сопротивление начальнику, дезертирство и некоторые другие по своей природе являются воинскими правонарушениями и никаким иным преступлением быть не могут.

В других составах объект посягательства определяется указанием на его особые признаки. Так, насильственные действия в отношении начальника (ст. 334) образуют преступление против военной службы, если насилие было совершено в связи с исполнением начальником обязанностей военной службы либо в момент, когда он находился при исполнении таких обязанностей. Уничтожение или повреждение военного имущества (ст. 346, 347), нарушение травил безопасности при использовании опасных в эксплуатации военно-технических средств (ст. 349—352) образуют воинское преступление, если виновный воздействует именно на те предметы, которые указаны в этих статьях. При отсутствии в совершенном деянии специально указанных признаков объекта оно не может рассматриваться в качестве воинского преступления, при наличии соответствующих оснований возможна его квалификация как обще уголовного преступления.

Специальный характер объекта преступления против военной службы, каковым является установленный порядок ее прохождения, определяет и специфику деяния, посягающего на этот порядок. Оно выражается в нарушении тех или иных закрепленных воинскими уставами, иными нормативно-правовыми актами правил исполнения служебных обязанностей. В каждом конкретном случае совершения воинского преступления необходимо четко определять нормативные источники, в которых предусмотрены нарушенные преступлением требования.

Связь преступления с конкретными правилами имеет значение не только для отнесения совершенного преступления к воинскому правонарушению, но и для правильного определения характера преступных последствий. Порядок прохождения военной службы устанавливается для осуществления задач, стоящих перед Вооруженными Силами, которые сводятся к обеспечению их обороноспособности. В соответствии с Законом РФ «Об обороне» Вооруженные Силы создаются для обороны страны с применением средств вооруженной борьбы; к обороне привлекаются также пограничные, внутренние и иные войска (ст. 1). Следовательно, последствия нарушения порядка прохождения военной службы — это всегда вред, связанный с ослаблением обороноспособности войск, их боевой способности, неисполнением тех задач, которые стоят перед воинским подразделением, созданием угроз для различных объектов, защиту которых воинское подразделение осуществляет.

Вред проявляется в различной форме: физический, материальный, организационный, государственно-политический, нравственный, морально-психологический. Физический вред выражается в применении к военнослужащим насилия, в том числе расстройства здоровья (например, при совершении насильственных действий в отношении начальника в связи с исполнением либо во время исполнения им обязанностей военной службы — ст. 334). Физический вред — показатель ослабления обороноспособности подразделения, поскольку в результате прямого воздействия и угроз потерпевший может изменить свое отношение к службе, снизить требовательность к подчиненным.

Материальный вред состоит в отчуждении, повреждении или уничтожении военного имущества (ст. 346—348), хищении имущества, сданного под охрану караула (ст. 342) и др.

Организационный вред заключается в срыве выполнения различных военных мероприятий, поставленных задач либо в утрате военного управления. Это последствие может быть прямым, например в результате неисполнения приказа (ст. 332), когда подчиненный не исполняет полученного задания. Но оно может иметь и опосредованный характер, проявляясь через физический или материальный вред. Так, в результате нанесения побоев начальнику подразделение может остаться без управления и не выполнить важного боевого или иного задания, что следует рассматривать как тяжкое последствие, предусмотренное п. «в» ч. 2 ст. 334 УК. Таков же характер тяжких последствий, указанных в качестве признака состава других воинских преступлений.

Государственно-политический вред включает ущемление определенных государственных интересов в результате нарушения правил несения специальных видов военной службы, направленных на охрану этих интересов. Так, нарушение правил несения боевого дежурства причиняет вред интересам безопасности государства (ст. 340), нарушение правил несения пограничной службы (ст. 341) также угрожает внешней безопасности государства, поскольку ослабляет охрану Государственной границы. Нарушение правил несения службы по охране общественного порядка и обеспечению общественной безопасности (ст. 343) угрожает внутренней безопасности страны, правам и законным интересам граждан.

Нравственный вред, как правило, сопряжен с причинением физического вреда в преступлениях, совершаемых с применением насилия (ст. 333—335), поскольку всякое насилие над личностью унижает ее честь и достоинство. Но ряд составов преступлений предусматривает нравственный вред в качестве основного признака состава. Это нарушение уставных правил взаимоотношений между военнослужащими при отсутствии между ними отношений подчиненности, связанное с унижением чести и достоинства (ст. 335), и оскорбление военнослужащего (ст. 336). Опасность этих преступлений не сводится только к унижению чести и достоинства личности. В результате оскорблений военнослужащий может утратит: необходимые морально-волевые качества и чувство войскового товарищества, возможно возникновение конфликтных ситуаций и других грубых нарушений воинской дисциплины среди военнослужащих.

Морально-психологический вред может быть последствием любых преступлений, совершенных военнослужащими, тем более, если они приобретают относительно массовый характер (например, при совершении уклонений от военной службы, хищений военного имущества и т.п.). Для отдельных преступлений он наиболее характерен, например для неисполнения приказа (ст. 332) и должностных преступлений (ст. 285, 293), которые, к сожалению, без достаточных оснований исключены из числа воинских.

Особого внимания заслуживает анализ последствий преступлений, выражающихся в нарушении правил несения специальных видов военной службы: боевого дежурства (ст. 340), пограничной (ст. 341), караульной (ст. 342), внутренней и патрулирование в гарнизоне (ст. 344), службы по охране общественного порядка (ст. 343). По своей сущности они являются охранными, поэтому к последствиям нарушения указанных правил может быть отнесен лишь тот вред, который причинен охраняемым объектам; причинение военнослужащим вреда иным объектам не может считаться нарушением специальных правил. В большинстве составов преступлений нарушения правил прямо соотнесены с причинением вреда охраняемому объекту (например, в ч. 1 ст. 340—343). Однако в других составах такой оговорки нет, говорится о тяжких последствиях нарушений безотносительно к тому, какому объекту вред причинен (ч. 2 и 3 ст. 340—343, ст. 344), что создает предпосылки для широкого толкования этих последствий.

Составы нарушений правил несения специальных видов военной службы носят по своей конструкции в основном материальный характер, т.е. предполагают фактическое причинение вреда охраняемым объектам. Если нарушение имело место, но вред объекту причинен не был, то признавать наличие состава преступления нельзя. Однако в двух статьях (ст. 340 — о нарушении правил несения боевого дежурства и ст. 341 — о нарушении правил несения пограничной службы) допускается не только фактическое причинение вреда охраняемым интересам, но также и возможность причинения такого вреда.

4. К числу обязательных специфических признаков преступления против военной службы относятся признаки субъекта преступления. Субъектами этого преступления могут быть только военнослужащие и граждане, пребывающие в запасе, во время прохождения ими военных сборов. Они могут признаваться субъектами и иных, общеуголовных преступлений, но субъектом, исполнителем преступления против военной службы никто кроме них быть не может.

Субъект преступления против военной службы должен обладать всеми признаками общего субъекта преступления: он должен быть вменяем и иметь возраст не ниже 16 лет (ст. 20). Вместе с тем он обладает и иными дополнительными признаками, указанными в законе.

Определяющий признак субъекта преступления против военной службы — пребывание лица в момент совершения преступления на военной службе. В соответствии со ст. 2 Закона РФ «О воинской обязанности и военной службе» гражданин, проходящий военную службу, является военнослужащим и имеет статус, устанавливаемый Федеральным законом.

Военная служба организуется не только в Вооруженных Силах РФ, но и в других воинских формированиях, определяемых наряду с указанным Законом также в законах «Об обороне», «О внутренних войсках Министерства внутренних дел Российской Федерации», «Об органах Федеральной службы безопасности в Российской Федерации», «О Железнодорожных войсках Российской Федерации», «О пожарной безопасности», «О внешней разведке», «О Федеральных органах правительственной связи и информации», а также отдельными положениями: о Федеральной пограничной службе Российской Федерации, Временным положением о Войсках гражданской обороны Российской Федерации, Положением о порядке проведения военных сборов граждан Российской Федерации, пребывающих в запасе, и иными актами.

В соответствии со ст. 2 Закона РФ «О воинской обязанности и военной службе» лицо считается военнослужащим, если оно проходит военную службу в Вооруженных Силах РФ, внутренних войсках МВД РФ, Пограничных войсках Федеральной пограничной службы РФ, Железнодорожных войсках РФ, войсках Федерального агентства правительственной связи и информации при Президенте РФ, Войсках гражданской обороны, Службе внешней разведки РФ, органах Федеральной службы безопасности РФ, органах Федеральной пограничной службы, федеральных органах правительственной связи и информации, федеральных органах государственной охраны, Федеральном органе мобилизационной подготовки органов и создаваемых на военное время формированиях.

Категории военнослужащих определены ст. 5 Устава внутренней службы Вооруженных Сил РФ. Поскольку действие Устава распространяется и на иные перечисленные выше военные органы и формирования, эти категории считаются едиными для все> военнослужащих.

К военнослужащим относятся: офицеры, прапорщики и мичманы, курсанты военных образовательных учреждений профессионального образования, сержанты, старшины, солдаты и макросы, поступившие на военную службу по контракту; сержанты, старшины, солдаты и матросы, проходящие военную службу по призыву, а также курсанты военных образовательных учреждений профессионального образования до заключения контракта. Каждому военнослужащему присваивается соответствующее воинское звание.

Начало и окончание военной службы определены Законом РФ «О воинской обязанности и военной службе». В соответствии со ст. 38 Закона началом военной службы для граждан, не пребывающих в запасе, призванных на военную службу, считается день убытия из военного комиссариата субъекта РФ к месту прохождения военной службы. Представляется, что речь должна идти о дне фактического отправления к месту службы; до этого дня совершаемое призывником деяние не может признаваться преступлением против военной службы. Для военнослужащих, проходящих службу по контракту, военная служба начинается со дня вступления контракта в силу, что должно быть специально оговорено в контракте. Существуют некоторые категории военнослужащих, для которых установлен особый порядок исчисления срока военной службы (п. 10 ст. .38).

Окончанием военной службы считается день исключения военнослужащего из списков личного состава воинской части. Этот момент единый для всех категорий военнослужащих. Пункт 11 ст. 38 указанного закона требует, чтобы военнослужащий был исключен из списков части в день истечения срока его военной службы, кроме случаев, прямо предусмотренных в этой статье. Если срок службы истек и отсутствуют исключительные обстоятельства, то он не может признаваться субъектом преступления против военной службы, даже если он не исключен из списков части. К числу особых обстоятельств, позволяющих отложить исключение военнослужащих из списков воинской части, относятся: нахождение военнослужащего на стационарном лечении, участие в походах кораблей, безвестное его отсутствие, пребывание в плену или в качестве заложника, нахождение под следствием и некоторые иные, которые определены законом.

Следует также иметь в виду, что Закон (п. 12 ст. 38) требует не засчитывать в срок военной службы время пребывания в дисциплинарной воинской части и отбывания дисциплинарного взыскания в виде ареста, а также время самовольного оставления части или места службы свыше 10 суток. Общий срок службы должен увеличиваться на это время, что должно быть учтено при издании приказа об исключении военнослужащего из списков части, однако если приказ это обстоятельство не учел, военнослужащий должен быть уволен в соответствии с ним. Лицо может быть привлечено к ответственности за воинское преступление и после окончания военной службы, если деяние совершено им в период военной службы.

Для лиц, проходящих военные сборы, начало и окончание службы определяются первым и последним днями сборов. Порядок прохождения военных сборов должен быть определен Положением о проведении военных сборов. Согласно ст. 2 Закона РФ «О статусе военнослужащих» на граждан России, проходящих военные сборы, статус военнослужащих распространяется в случаях и порядке, предусмотренных законодательством РФ. Это значит, что уголовную ответственность за совершение преступлений против военной службы они должны нести с ограничением, вытекающим из конкретных статей гл. 33 У К РФ.

Существенное значение в характеристике субъекта преступления против военной службы имеет возраст. По общему правилу военная служба может начинаться не ранее достижения лицом 18-летнего возраста; призыв на военную службу возможен лишь до достижения 27-летнего возраста (ст. 22 Закона РФ «О воинской обязанности и военной службе»). Для граждан, поступающих в военно-учебные заведения, этот возраст может быть и меньшим, т.е. 16 лет (п. 1 ст. 35 указанного Закона).

Совершение преступления, предусмотренного гл. 33 УК, лицом, не достигшим установленного возраста, оказавшимся на военной службе на незаконном основании, например вследствие ошибки или сознательного подлога документов, допущенных при призыве, исключает ответственность за преступление против военной службы*.

Существуют особенности и в психической характеристике субъекта воинского преступления. Невменяемость лица — безусловное основание для исключения состава преступления. Однако ст. И УК предусматривает возможность уголовной ответственности ;кед с психическим расстройством, не исключающим вменяемости. Между тем отдельные виды такого расстройства служат основанием для признания гражданина негодным или ограниченно годным к военной службе по состоянию здоровья и освобождения от войной службы (ст. 23, 50, 51 Закона РФ «О воинской обязанности и военной службе»). При наличии психического расстройства лицо не может признаваться субъектом преступления против военной службы:, его ответственность за воинское преступление исключается. Оно может отвечать за иное преступление, если состав такового содержимся в фактически совершенном им деянии; вопросы ответственности в этом случае решаются в порядке ст. 22 УК.

Следующим ограничительным признаком субъекта преступления против военной службы является его гражданская принадлежность. В соответствии со ст. 59 Конституции РФ военную службу несет только гражданин Российской Федерации. Согласно ст. 1 Закона РФ «О воинской обязанности и военной службе», воинская обязанность предусмотрена только для граждан России. На этом основании следует признать: если лицо, являющееся гражданином иностранного государства, из-за нарушений, допущенных призывной комиссией или военным руководством (при заключении контракта), оказалось на российской военной службе и совершило деяние, предусмотренное гл. 33 УК, оно не может нести ответственность по этой главе, субъектом воинского преступления оно не считается.

Между Россией и отдельными государствами — членами СНГ заключены соглашения, в соответствии с которыми гражданам этих государств предоставлена возможность служить в Пограничных войсках РФ по призыву либо по контракту. Такие межправительственные соглашения заключены, в частности, с Грузией и Таджикистаном. Согласно договорам эти военнослужащие имеют тот же статус, что и российские военнослужащие, они признаются субъектами преступлений против военной службы*.

В соответствии с п. 3 ст. 59 Конституции РФ «гражданин Российской Федерации в случае, если его убеждениям или вероисповеданию противоречит несение военной службы, а также в иных установленных Федеральным законом случаях имеет право на замену ее альтернативной гражданской службой». Несмотря на то что в России предусмотренная Конституцией альтернативная служба не организована, указанное конституционное положение подлежит безусловному соблюдению как закон прямого действия. Лица, по своим убеждениям (в частности, религиозным) не приемлющие военную службу, не способны участвовать в вооруженных действиях и потому не подлежат призыву на военную службу, а будучи призванными, подлежат увольнению. Следовательно, они не могут признаваться субъектами преступлений, выражающихся в уклонении от прохождения военной службы (ст. 328), а также преступлений против военной службы.

Судебная практика следует определенному Конституцией РФ требованию. Так, по делу Михайлова, который, будучи призванным на военную службу, как член разрешенной религиозной организации «Свидетели Иеговы» открыто отказался от несения обязанностей военной службы, военная коллегия Верховного Суда РФ вынесла определение, в соответствии с которым «отказ от несения обязанностей военной службы по религиозным убеждениям не содержит состава преступления»**.

Следует выделить и иные основания, исключающие возможность признания лица субъектом преступления против военной службы. Они обозначены в законе либо как обстоятельства, наличие которых не допускает призыв лица на военную службу, либо дает право на освобождение либо отсрочку от военной службы. Так, ст. 23 Закона РФ «О воинской обязанности и военной службе» запрещает призывать на военную службу граждан, имеющих неснятую или непогашенную судимость за совершение преступления; освобождает отдельные категории граждан от призыва на военную службу, в частности лиц, признанных негодными или ограниченно годными к военной службе по состоянию здоровья; устанавливает отсрочку от призыва на военную службу для отдельных граждан, в частности имеющих двух и более детей, в отношении которых возбуждены уголовные дела, и т.д. Представляется, что во всех с1уча-ях, когда лицо призвано на военную службу несмотря на наличие указанных оснований, либо продолжает служить после возникновения таких оснований, его пребывание на военной службе следует считать незаконным и его, как не отвечающего требованиям, предъявляемым к военнослужащим, признавать субъектом преступления против военной службы нельзя. В случае совершения им существенно опасного деяния, содержащего состав иного, общеуголовного преступления, он подлежит ответственности за это преступление. Практика военных судов, к сожалению, не всегда последовательно соблюдает изложенное правило.

5. В ч. 2 ст. 331 УК указывается круг лиц, которые несут уголовную ответственность в соответствии со статьями гл. 33, не являясь военнослужащими. Это так называемые лица, приравненные по ответственности к военнослужащим. В разные исторические периоды круг таких лиц менялся. В настоящее время в него входят только военные строители военно-строительных отрядов (частей) Министерства обороны РФ, других министерств и ведомств Российской Федерации.

Служба военных строителей не является военной, хотя и засчитывается в срок военной службы; личный состав военно-строительных частей имеет такие же воинские звания, что и военнослужащие; в соответствии с Указом Президента РФ от 14 декабря 1993 г. на них распространяется действие общевоинских уставов Вооруженных Сил РФ. Положение о военно-строительных отрядах Министерства обороны СССР, введенное в действие приказом МО СССР от 30 мая 1977 г., устанавливает, что военные строители несут уголовную ответственность, в том числе за воинские преступления, на тех же основаниях, что и военнослужащие.

6. Отдельные составы преступлений против военной службы предусматривают в качестве субъектов не всех, а лишь некоторые категории военнослужащих. Например, субъектом преступлений против порядка подчиненности (ст. 332—334) является военнослужащий, подчиненный потерпевшему; в преступлениях против порядка несения специальных видов военной службы исполнителем преступления может быть только военнослужащий, который в установленном порядке включен в состав соответствующего вида службы, и т.д. Иные военнослужащие не могут признаваться соисполнителями таких преступлений. В соответствии с ч. 2, 4 ст. 34 УК они признаются организаторами, подстрекателями либо пособниками в этих преступлениях. Одновременно при наличии соответствующих оснований эти лица могут признаваться исполнителями других преступлений. Так, если сержант А. помогает своему приятелю рядовому Б. в совершении насильственных действий в отношении начальника — сержанта В., который не является для А. ни начальником, ни подчиненным, действия А. следует квалифицировать как пособничество в преступлении, предусмотренном ст. 334 УК, и, кроме того, он должен отвечать как исполнитель преступления, предусмотренного ст. 335, — нарушения уставных правил взаимоотношений между военнослужащими при отсутствии между ними отношений подчиненности.

7. Действующий УК является законодательством мирного времени и не содержит преступлений, характерных для военного времени, в нем нет также составов преступлений против военной службы, совершаемых в боевой обстановке. Часть 3 ст. 331 предусматривает, что эти преступления должны определяться законодательством Российской Федерации военного времени. В настоящее время такое законодательство отсутствует, и в случае возникновения соответствующей обстановки виновный будет привлекаться по статьям гл. 33 УК.