Geum.ru

§ Вопросы практики назначения осужденным военнослужащим специальных видов наказаний и освобождения от наказаний

Вид материалаРеферат
Подобный материал:
1   2   3   4   5   6   7   8   9   ...   12
§ 3. Преступления против порядка пребывания на военной службе


1. В УК РФ предусмотрена ответственность за следующие преступления против порядка пребывания на военной службе: самовольное оставление части или места службы (ст. 337); дезертирство (ст. 338); уклонение от исполнения обязанностей военной службы путем симуляции болезни или иным способом (ст. 339).

Общим объектом данной группы преступлений является установленный действующим законодательством Российской Федерации порядок пребывания на военной службе, в соответствии с которым военнослужащий должен проходить службу в установленном месте и выполнять служебные обязанности в полном объеме.

Порядок пребывания граждан на военной службе определен в Конституции РФ (ст. 59), а также в законодательстве Российской Федерации об обороне, о воинской обязанности и военной службе, о статусе военнослужащих, воинскими уставами и другими нормативными актами.

2. В ст. 337 УК РФ (самовольное оставление части или места службы) предусмотрено несколько составов преступлений, различающихся между собой по субъекту и продолжительности уклонения.

А. Самовольное оставление части или места службы, а равно не явка в срок без уважительных причин на службу, совершаемые военнослужащим, проходящим военную службу по призыву, в том числе отбывающим наказание в дисциплинарной воинской части, на срок: свыше двух суток, но не более десяти суток (ч. 1, 2 ст. 337), свыше десяти суток, но не более одного месяца (ч. 3 ст. 337), свыше одного месяца (ч. 4 ст. 337).

Б. Самовольное оставление части или места службы, а равно неявка в срок на службу без уважительных причин, совершаемые военнослужащими, проходящими военную службу по контракту, на срок свыше десяти суток, но не более одного месяца (ч. 3 ст. 337), продолжительностью свыше одного месяца (ч. 4 ст. 337).

Преступления, указанные в ч. 1 и 2 ст. 337 УК РФ, в соответствии со ст. 15 УК РФ относятся к преступлениям небольшой тяжести, а указанные в ч. 3 и 4 данной статьи УК — к преступлениям средней тяжести.

Общественная опасность этого преступления состоит в том, что военнослужащий, самовольно оставляя часть или место службы, уклоняется от исполнения обязанностей военной службы в течение определенного времени, чем наносит ущерб боеспособности и боевой готовности воинской части или подразделения.

В соответствии со ст. 243 Устава внутренней службы Вооруженных Сил РФ военнослужащие, проходящие военную службу по призыву, вправе свободно передвигаться в расположении воинских частей и в пределах гарнизонов, в которые они уволены из расположения воинских частей. Военнослужащие, проходящие военную службу по контракту, выезжают за пределы гарнизонов, в которых они проходят военную службу, лишь с разрешения командира части.

Военнослужащим, проходящим службу по призыву, выезд за пределы гарнизона запрещен, за исключением случаев убытия в отпуск, в командировку, при переводе или на лечение.

Порядок увольнения военнослужащих по призыву из части определен в ст. 244—249 Устава внутренней службы Вооруженных Сил РФ.

Виды и продолжительность отпусков военнослужащих определены в ст. 11 Закона РФ «О статусе военнослужащих».

С объективной стороны данные преступления выражаются в совершении военнослужащим действия (самовольное оставление части или места службы) или в бездействии (неявка в срок в часть или к месту службы).

Под самовольным оставлением части или места службы следует понимать оставление военнослужащим части или места службы по своему усмотрению, без разрешения соответствующего командира. При этом следует учитывать, что самовольность оставления части — обязательный признак состава данного преступления. Поэтому получение военнослужащим разрешения на убытие из части или неявку в срок со стороны командира, даже не имеющего права давать такое разрешение, исключает возможность привлечения к уголовной ответственности по данной статье УК РФ. В этом случае ответственность за незаконное убытие из части или за неявку в срок должен нести соответствующий командир, давший такое разрешение. Причем не имеет значения, было ли разрешение оформлено каким-либо образом (издан приказ, выписана увольнительная записка, выдан отпускной билет и т.д.) или оно дано в устной форме. Об отсутствии в действиях военнослужащего состава данного преступления свидетельствует сам факт получения им разрешения со стороны того или иного командира.

Вместе с тем в случаях очевидности для военнослужащего отсутствия полномочий на дачу такого разрешения со стороны командира, к которому он обратился с соответствующей просьбой (например, к командиру отделения), он может быть привлечен к уголовной ответственности по данной статье. Иными словами, вопрос об отсутствии состава данного преступления может быть решен положительно лишь в случаях добросовестного заблуждения военнослужащего относительно законности полученного разрешения.

Под расположением части понимается обособленная территория, на которой размещаются подразделения и службы данной части. Самовольный уход военнослужащего из одного подразделения в другое в пределах одной части не образует состав преступления, предусмотренного ст. 337 УК РФ. Однако, если подразделения одной части расположены обособленно, самовольное оставление подразделения следует признавать самовольным оставлением части.

Под местом службы, не совпадающим с расположением части, понимается любое иное место, определенное военнослужащему для исполнения обязанностей по военной службе в течение установленного времени или где он должен находиться по приказу либо с разрешения командования.

Местом службы являются, в частности, места хозяйственных работ, проведения учебных, культурно-массовых, воспитательных мероприятий, нахождение команды при передвижении (например, эшелон, поезд, водное судно), место пребывания в командировке и т.д.

Местом службы должно признаваться и место лечения, вне зависимости от того, является ли оно военным госпиталем или больницей, поскольку нахождение на лечении признается исполнением обязанностей военной службы.

Под неявкой в срок на службу без уважительных причин понимается преступное бездействие, состоящее в том, что военнослужащий, оставивший часть или место службы на законных основаниях (например, увольнение из части, получение назначения, перевод к новому месту службы, командировка, отпуск), не прибывает в часть или к месту службы в срок, указанный в увольнительной записке, командировочном удостоверении, предписании, отпускном билете или ином документе, при отсутствии объективных причин, препятствующих прибытию.

Законодатель не определяет конкретного перечня уважительных причин, наличие которых указывало бы на отсутствие состава преступления, предусмотренного ст. 337 УК РФ. В качестве ориентира при решении этого вопроса можно принять положения, закрепленные в п. 2 ст. 7 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе», где в качестве уважительных причин неявки по вызову военного комиссариата или иного органа, осуществляющего воинский учет, признаются: заболевание или увечье гражданина, связанные с потерей трудоспособности; тяжелое состояние здоровья отца, матери, жены, мужа, сына, дочери, родного брата, родной сестры, дедушки, бабушки или усыновителей либо участие в похоронах указанных лиц; препятствие, возникшего в результате действия непреодолимой силы, или иное обстоятельство, не зависящее от воли гражданина; иные причины, признанный уважительными призывной комиссией, комиссией по первоначальной постановке на воинский учет, военным комиссаром — для граждан, призываемых из запаса, или судом.

Таким образом, законодатель допускает расширительное толкование понятия «уважительные причины». При определенных условиях, исходя из реалий современной действительности, таковыми могут быть признаны изменения расписания движения транс! орта, условий расчетов за проезд при отсутствии необходимых средств у военнослужащего, а также иные обстоятельства, которые объективно препятствовали явке в срок к месту службы.

Продолжительность отсутствия в период самовольного оставления части или неявки в срок на службу является важным квалифицирующим признаком данных деяний.

В соответствии с ч. 1 ст. 337 УК РФ военнослужащий, проходящий военную службу по призыву, может быть привлечен к уголовной ответственности при продолжительности самовольного оставления части более двух суток. Самовольный уход из части или неявка в срок на службу меньшей продолжительности не образуют состава данного преступления, вне зависимости от количества таких уходов, которые могут расцениваться лишь как дисциплинарные проступки. В соответствии с ч. 3 ст. 337 УК РФ военнослужащий по контракту может быть привлечен к уголовной ответственности при продолжительности самовольного отсутствия вне службы свыше 10 суток. При меньшей продолжительности самовольного отсутствия в действиях военнослужащего по контракту состав преступления отсутствует. При систематических невыходах на службу продолжительностью менее 10 суток военнослужащий может быть представлен к досрочному увольнению за несоблюдение условий контракта.

Самовольное оставление части — длящееся преступление. В связи с этим важное значение имеет определение момента начала и окончания данного преступления. Для военнослужащих, проходящих военную службу по призыву, начальным моментом самовольного оставления части или места службы считается время ухода из части или с места службы без соответствующего разрешения. При этом для квалификации данных действий военнослужащего по призыву не имеет значения, был ли совершен самовольный уход во время исполнения конкретных служебных обязанностей, в личное время или во время отдыха, установленное распорядком дня (ст. 11 Закона РФ «О статусе военнослужащих» и ст. 225 Устава внутренней службы Вооруженных Сил РФ). Самовольный выезд за пределы гарнизона, совершенный военнослужащим по призыву, не образует состава данного преступления при условии, что отсутствие или неявка в срок на службу не превысили двух суток.

Для военнослужащих, проходящих военную службу по контракту, в соответствии со ст. 11 Закона РФ «О статусе военнослужащих» и ст. 226 Устава внутренней службы Вооруженных Сил РФ устанавливается регламент служебного времени, где в дополнение к распорядку дня определяются сроки и продолжительность выполнения этими военнослужащими основных мероприятий, вытекающих из обязанностей военной службы. Согласно ст. 228 Устава внутренней службы Вооруженных Сил РФ данный регламент, в частности, должен предусматривать время прибытия на службу и убытия с нее, время перерыва для приема пищи, самостоятельной подготовки (не менее четырех часов в неделю), ежедневной подготовки к проведению занятий и время на физическую подготовку (не менее трех часов в неделю).

Регламент служебного времени при несении боевого дежурства и службы в суточном наряде определяется воинскими уставами и соответствующими инструкциями.

Для военнослужащего, проходящего военную службу по контракту, начальным моментом самовольного оставления части или иного места службы считается время ухода из части или с места службы в течение служебного времени, установленного регламентом, без соответствующего разрешения.

Начальным моментом неявки в срок на службу для военнослужащих, проходящих службу как по контракту, так и по призыву, считается время, указанное в соответствующем документе: увольнительной записке, отпускном билете, командировочном удостоверении, предписании и т.д. Для военнослужащих по контракту началом самовольной неявки на службу считается также неявка на службу ко времени, установленному в регламенте служебного времени.

Окончанием самовольного оставления части, а также неявки в срок на службу следует считать время, с которого военнослужащий по тем или иным причинам прекратил самовольное пребывание вне военной службы. При этом не требуется, чтобы военнослужащий возвратился к реальному исполнению служебных обязанностей, достаточно утраты признака самовольности отсутствия. Окончанием данного преступления, в частности, следует считать наряду с добровольным возвращением военнослужащего в часть или кресту службы задержание его представителями командования или органами милиции, явку в военкомат или прокуратуру с заявлением о самовольном оставлении части и т.д. В том случае, когда военнослужащий в период самовольного нахождения вне службы задерживается за совершение иного деяния и скрывает при этом свои причастность к военной службе, совершение самовольного оставления части не прекращается.

На практике иногда возникает вопрос, можно ли считать прекращением самовольного оставления части или неявки в срок на службу уведомление военнослужащим командования о месте нахождения.

Представляется, что такое уведомление может считаться моментом окончания данного преступления лишь в том случае, когда непосредственно после него военнослужащий прибывает в часть или же выполняет иное распоряжение командования (например, является в военную комендатуру, в военкомат, дожидается приезда представителя командования и т.д.). Кроме того, уведомление может быть признано моментом окончания преступления и в том случае, если будет установлена уважительная причина последующей задержки явки в часть.

В данном случае с момента уведомления утрачивается признак самовольности отсутствия вне службы, поскольку военнослужащий действует во исполнение отданных ему распоряжений командования. Если же он пренебрегает ими, то момент уведомления нельзя считать прерыванием данного преступления, поскольку признак самовольности отсутствия не утрачивается.

Следует также отметить, что окончанием преступления можно считать обращение военнослужащего в органы власти, которые обладают полномочиями принимать меры к прекращению уклонения и доставке военнослужащего в часть. Заявление о самовольном оставлении части или о неявке на службу в иные организации (например, в общественное объединение, руководству предприятия) не могут считаться моментом окончания данного преступления.

Субъектом данного преступления могут быть лишь военнослужащие, проходящие военную службу по призыву либо по контракту, а также военнослужащие, отбывающие наказание в дисциплинарной воинской части.

Граждане, пребывающие в запасе, не подлежат уголовной ответственности по ст. 337 УК РФ в случае совершения ими данного деяния в период прохождения военных сборов поскольку они не могут быть причислены к военнослужащим, проходящим военную службу по призыву или по контракту даже на время прохождения военных сборов.

Положение, закрепленное в ч. 1 ст. 331 УК РФ, об уголовной ответственности граждан, пребывающих в запасе, за совершение преступлений против военной службы в период прохождения ими военных сборов, следует применять лишь в том случае, если в соответствующих статьях УК РФ не указаны конкретные категории лиц, подлежащих привлечению к уголовной ответственности.

Субъектами данного преступления помимо лиц, указанных в ст. 337 УК РФ, могут быть военные строители, поскольку они в соответствии с ч. 2 ст. 331 УК РФ приравниваются по своему правовому положению к военнослужащим.

К военнослужащим, отбывающим наказание в дисциплинарной воинской части, относятся военнослужащие, осужденные к содержанию в дисциплинарной воинской части, приговор в отношении которых вступил в законную силу и приведен в исполнение. В соответствии с п. 46 Правил отбывания уголовных наказаний осужденными военнослужащими осужденные военнослужащие зачисляются в списки переменного состава дисциплинарной воинской части со дня прибытия их в эту часть. Именно с этого момента следует считать военнослужащего отбывающим наказание в дисциплинарной воинской части и, соответственно, подлежащим уголовной ответственности по ч. 2 ст. 337 УК РФ в случае совершения им самовольного оставления дисциплинарной части или неявки в срок на службу. Если военнослужащий, осужденный к содержанию в дисциплинарной воинской части, совершит данное деяние до зачисления его в списки переменного состава дисциплинарной части, он подлежит уголовной ответственности по соответствующей части ст. 337 УК РФ (кроме ч. 2).

При решении вопроса о субъекте данного преступления следует учесть, что в соответствии со ст. 38 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» начальным моментом военной службы является:

— для граждан, не пребывающих в запасе, призванных напоенную службу, — день убытия из военного комиссариата субъекта Российской Федерации к месту прохождения военной служб?!;

— для граждан, призванных на военную службу из числа Окончивших государственные, муниципальные или имеющие государственную аккредитацию по соответствующим направлениям Подготовки (специальностям) негосударственные образовательные учреждения высшего профессионального образования и зачисленных в запас с присвоением воинского звания офицера, — день убытия к месту прохождения военной службы, указанный в предписании военного комиссариата;

— для граждан, призванных на военную службу непосредственно после окончания государственных, муниципальных или имеющих государственную аккредитацию по соответствующим направлениям подготовки (специальностям) негосударственных образовательных учреждений высшего профессионального образования, которым присвоено воинское звание офицера, — день убытия в отпуск, предоставляемый военным комиссариатом по окончания указанных образовательных учреждений;

— для граждан, поступивших на военную службу по контракту, — день вступления в силу контракта о прохождении военной службы;

— для граждан, не проходивших военную службу или прошедших военную службу ранее и поступивших в военные образовательные учреждения профессионального образования, — дата зачисления в указанные образовательные учреждения.

Окончанием военной службы считается дата исключения военнослужащего из списков личного состава воинской части.

Военнослужащий должен быть исключен из списков личного состава воинской части в день истечения срока его военной службы, за исключением случаев, когда:

— военнослужащий находится на стационарном лечении;

— военнослужащий женского пола находится в отпуске по беременности и родам или в отпуске по уходу за ребенком;

— военнослужащий, проходящий военную службу по призыву, по его желанию остается в воинской части до дня отправки транспортного средства, осуществляющего индивидуальную или организованную перевозку военнослужащих, увольняемых в запас;

— военнослужащий участвует в походах кораблей;

—военнослужащий находится в плену, в положении заложника или интернированного;

— военнослужащий безвестно отсутствует — до признания его в установленном законом порядке безвестно отсутствующим или объявления его умершим;

— военнослужащий находится под следствием,

— а также в иных случаях, установленных Положением о порядке прохождения военной службы.

В срок военной службы не засчитываются: время пребывания в дисциплинарной воинской части и время отбывания дисциплинарного взыскания в виде ареста; время самовольного оставления воинской части или места военной службы независимо от причин оставления продолжительностью свыше 10 суток.

Один из проблемных вопросов, возникающих на практике применения данной нормы, — о возможности привлечения к уголовной ответственности за самовольное оставление воинской части или места службы лиц, имеющих право на отсрочку от призыва или на освобождение от военной службы, но призванных на военную службу в нарушение требований действующего законодательства.

Перечень граждан, освобождаемых от призыва на военную службу, не подлежащих призыву на военную службу либо имеющих право на отсрочку от призыва, указан в ст. 23—24 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе».

В частности, освобождаются от призыва на военную службу граждане: признанные негодными или ограниченно годными к военной службе по состоянию здоровья; проходящие или прошедшие военную службу в Российской Федерации; проходящие или прошедшие альтернативную гражданскую службу; прошедшие военную службу в другом государстве; имеющие ученую степень кандидата или доктора наук; в случае гибели (смерти) отца, матери, родного брата, родной сестры в связи с исполнением ими обязанностей военной службы.

Не подлежат призыву на военную службу граждане: отбывающие наказание в виде обязательных работ, исправительных работ, ограничения свободы, ареста или лишения свободы; имеющие неснятую или непогашенную судимость за совершение преступления; в отношении которых ведется дознание либо предварительное следствие или уголовное дело в отношении которых передано в суд.

Кроме того, установлено более десяти оснований отсрочки от призыва на военную службу.

Все эти лица в соответствии с п. 2 ст. 22 Закона не подлежа' призыву на военную службу.

В соответствии со ст. 1 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» не могут проходить военную службу лица, не являющиеся гражданами Российской Федерации.

Призывные комиссии, решая вопрос о призыве на военную службу, обязаны всесторонне исследовать личность призывника, условия его жизни, выяснить, имеются ли основания для освобождения от военной службы или отсрочки от призыва, желает ли он воспользоваться правом на отсрочку.

В том случае, если гражданин, имеющий право на отсрочку от призыва, от которой он не отказывался, либо подлежащий освобождению от призыва, или от военной службы, все же призывается на военную службу по тем или иным причинам (например, из-за неправильного определения состояния здоровья, отсутствия информации о судимости, гражданстве, неправильного понимания требований закона о предоставлении отсрочки или освобождения от призыва и т.д.), такой призыв следует считать незаконным и, как следствие, повлекшим за собой незаконное возложение на гражданина обязанностей по военной службе.

В этом случае нарушается право гражданина на исполнение обязанностей по военной службе лишь по основаниям и в порядке, установленном действующим законодательством. Поскольку в соответствии со ст. 18 Конституции РФ права человека и гражданина определяют содержание и смысл деятельности всех органов государственной власти, в том числе и судебной, следует считать, что гражданин, на которого незаконно возложены обязанности по военной службе вследствие незаконного призыва, не является субъектом преступления против порядка пребывания на военной службе. Само пребывание данного гражданина на военной службе является незаконным, в силу чего оно не должно охраняться мерами уголовно-правового характера. Иное толкование изложенной проблемы противоречило бы ст. 18 Конституции РФ.

С субъективной стороны самовольное оставление части или места службы, а также неявка к месту службы являются умышленными преступлениями, совершаемыми только с прямым умыслом по отношению к деянию, либо с косвенным по отношению к продолжительности уклонения.

Мотивы данного преступления могут быть различными, что не влияет на квалификацию, однако учитываются при назначении наказания или при решении вопроса об освобождении от уголовной ответственности в соответствии с примечанием к ст. 337 У К РФ.

В случаях, когда военнослужащий намерен уклониться от военной службы путем самовольного оставления части или места службы, а также неявки в срок на службу продолжительностью свыше двух, десяти .суток или свыше месяца без цели уклониться от военной службы вовсе, но его задерживают ранее наступления намеченного им срока, либо преступление пресекается иным, не зависящим от воли виновного способом, содеянное им подлежит квалификации как покушение на совершение преступления, предусмотренного соответствующей частью ст. 337 УК РФ.

Статья 337 УК РФ имеет примечание, согласно которому военнослужащий, совершивший самовольное оставление части или места службы, может быть освобожден от уголовной ответственности.

Военнослужащим, впервые совершившим деяния, предусмотренные ст. 337 УК РФ, считается лицо, которое ранее судом не было признано виновным в совершении данного преступления, либо у него истек срок судимости, связанный с совершением данного деяния.

Законодатель специально не определяет перечень тяжелых обстоятельств, которые могут служить основанием для освобождения от уголовной ответственности. Под этими обстоятельствами следует понимать объективные и субъективные явления, определившие принятие военнослужащим решения о совершении данного деяния, оценка которых позволяет сделать вывод о нецелесообразности применения к нему мер уголовно-правового воздействия.

Вопрос об освобождении от уголовной ответственности на основании положений, закрепленных в примечании к ст. 337 УК РФ, решается в каждом случае индивидуально, в зависимости от всех обстоятельств дела и личности виновного.

Решение об освобождении от уголовной ответственности в соответствии с примечанием к ст. 337—338 УК РФ может быть принято на стадии возбуждения уголовного дела (путем вынесения постановления об отказе в возбуждении дела в соответствии со ст. 113 УПК РСФСР), в ходе предварительного следствия или судебного разбирательства (путем прекращения дела). О прекращении дела следователь выносит постановление в соответствии со ст. 209 УПК РСФСР, а суд (судья) — определение (постановление) в соответствии со ст. 261 УПК РСФСР.

В некоторых случаях стечение тяжелых обстоятельств может быть признано крайней необходимостью, что исключает преступность деяния и влечет прекращение уголовного дела за отсутствием состава преступления по п. 2 ч. 1 ст. 5 УПК РСФСР.

В действующем УК РФ (ст. 61) стечение тяжелых обстоятельств считается признаком, смягчающим наказание.

В судебной практике стечением тяжелых обстоятельств в зависимости от конкретных обстоятельств дела признается достаточно широкий крут негативных жизненных ситуаций, существенно влияющих на преступное поведение виновного: тяжелое заболевание самого военнослужащего, болезнь или смерть его родственников, стихийное бедствие или иное аналогичное событие, постигшее семью военнослужащего, проблемы в личной жизни, неуставные отношения со стороны сослуживцев, злоупотребления или халатность со стороны командования и т.д.

Основанием для освобождения от уголовной ответственности может быть признана лишь совокупность указанных и подобных обстоятельств. Их можно разделить на внеслужебные и связанные со службой. В первую группу входят обстоятельства, при которых военнослужащий может быть освобожден командованием от исполнения служебных обязанностей для разрешения им сложившейся тяжелой ситуации или оказания помощи родным и близким. Перечень таких семейных обстоятельств, дающих основания для предоставления отпусков по личным обстоятельствам, указан, в частности, в п. 10 ст. 11 Закона РФ «О статусе военнослужащих».

Это тяжелое состояние здоровья или смерть (гибель) близкого родственника военнослужащего (отца, матери, жены, мужа, сына, дочери, родных брата или сестры) или лица, на воспитании которого находился военнослужащий; пожар или другое стихийное бедствие, постигшее семью или близкого родственника военнослужащего. Для военнослужащих, проходящих военную службу по призыву, к таким обстоятельствам органами следствия или судом могут быть отнесены и некоторые другие исключительные случаи, когда присутствие военнослужащего в семье необходимо.

Освобождение от ответственности возможно лишь в том случае, когда по делу установлено, что военнослужащий пытался, но не смог получить отпуск для решения своих проблем в установленном законом порядке.

Все остальные так называемые семейные обстоятельства, из-за которых военнослужащий самовольно оставил часть или дезертировал, при наличии оснований должны признаваться смягчающими наказание и в соответствии со ст. 61 УК РФ учитываться судом при назначении виновному наказания.

К обстоятельствам служебного характера могут относиться не- уставные действия в отношении военнослужащего, иные действия или бездействие, создавшие реальную угрозу здоровью или жизни военнослужащего, посягающие на его права, честь и достоинство, неправомерные действия командиров и начальников и др. В зависимости от опасности и возможности защититься от нее эти обстоятельства могут служить основанием либо для освобождения от уголовной ответственности, либо для исключения ответственности в соответствии со ст. 39 УК РФ (крайняя необходимость), ст. 40 УК РФ (физическое или психическое принуждение) и т.п.

Если военнослужащий совершил несколько уклонений от военной службы путем самовольного оставления части или места службы, ответственность за которые предусмотрена одной и той же частью ст. 337. УК РФ, содеянное следует квалифицировать как единое преступление, совершенное при отягчающих обстоятельствах, указанных в п. «а» ст. 63 УК РФ (неоднократность).

Когда же уклонения от военной службы указанными способами предусмотрены разными частями ст. 337 УК РФ, то каждое преступление должно квалифицироваться отдельно. Наказание назначается за каждое преступление.

Покушение на самовольное оставление части или неявку в срок на службу должны получить самостоятельную юридическую оценку.

Самовольное оставление части или места службы во время несения боевого дежурства, пограничной, караульной службы, службы по охране общественного порядка и обеспечению общественной безопасности, внутренней службы или патрулирования в гарнизоне требует дополнительной квалификации помимо ст. 337 УК РФ также по ст. 340—344 УК РФ при наличии признаков соответствующего состава преступления.

3. Статья 338 УК РФ предусматривает ответственность за дезертирство, т.е. самовольное оставление части или места службы в целях уклонения от прохождения военной службы, а равно неявку в тех же целях на службу.

Дезертирство — наиболее опасное преступление против порядка пребывания на военной службе, поскольку гражданин полностью уклоняется от исполнения обязанностей военной службы.

В ст. 59 Конституции РФ установлено: «Защита Отечества является долгом и обязанностью гражданина Российской Федерации». Дезертирство, таким образом, — нарушение конституционной обязанности гражданина. В соответствии со ст. 15 УК РФ данное преступление относится к категории тяжких.

С объективной стороны дезертирство может быть совершено путем действия (самовольный уход из части или с места службы) или бездействия (неявка в срок на службу). Совершая дезертирство, военнослужащий противоправно исключает себя из сферы военно-служебных отношений без намерения когда-либо возвратиться к исполнению обязанностей военной службы.

Продолжительность пребывания вне военной службы при дезертирстве не влияет на квалификацию содеянного, но может учитываться при назначении наказания в совокупности с другими обстоятельствами дела и данными о личности виновного.

Преступление считается оконченным с момента самовольного оставления части, места службы или неявки в срок на службу с целью вовсе уклониться от нее. Дезертирство совершается с прямым умыслом, в связи с чем возможно приготовление или покушение на это преступление.

Начальным моментом дезертирства следует считать время самовольного ухода из части либо с места службы или истечение срока явки на службу с целью уклониться от военной службы. С этого момента состав дезертирства считается оконченным.

Добровольный отказ от совершения дезертирства также возможен только до момента самовольного ухода из части либо до истечения срока прибытия на службу.

Если военнослужащий, совершив дезертирство, через некоторый промежуток времени изменяет свое намерение и решает возвратиться на службу, то эти действия должны расцениваться как явка с повинной, а не добровольный отказ от совершения дезертирства.

В том случае, если промежуток самовольного нахождения вне службы был непродолжительным, и с учетом иных обстоятельств (чистосердечное раскаяние виновного, явка с повинной, другие смягчающие вину обстоятельства), действия военнослужащего, формально содержащие признаки состава преступления, предусмотренного ст. 338 УК РФ, на основании ч. 2 ст. 14 УК РФ могут быть признаны не преступными.

Дезертирство — длящееся преступление, оно совершается (длится) в течение всего времени противоправного нахождения вне службы.

Моментом прекращения дезертирства следует считать время, когда виновный сам по доброй воле прекратит преступное пребывание вне службы (возвратится в часть, явится с повинной в правоохранительные органы, заявит о себе в военкомат, в органы государственной власти и т.д.) либо это преступление будет пресечено военным командованием или органами власти.

С учетом того, что дезертирство — длящееся преступление, определенные трудности могут возникнуть при решении вопроса о назначении наказания по совокупности преступлений в соответствии со ст. 69 У К РФ.

При одновременном осуждении за дезертирство и преступление, совершенное во время дезертирства, наказание назначается по правилам ч. 1—4 ст. 69 УК РФ, т.е. путем поглощения (если другие преступления относятся к категории небольшой тяжести), полного или частичного сложения (если другие преступления относятся к категориям средней тяжести, тяжким или особо тяжким). При осуждении за дезертирство после вынесения приговора за преступления, совершенные в период уклонения от службы, наказание назначается по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ.

В отличие от ранее действовавшего уголовного законодательства в ст. 338 УК РФ специально введена уголовная ответственность за совершение дезертирства с оружием, вверенным по службе, группой лиц по предварительному сговору или организованной группой.

Несомненно, дезертирство при данных усугубляющих вину обстоятельствах отличается повышенной общественной опасностью, в связи с чем за его совершение предусмотрено более строгое наказание и исключена возможность освобождения от уголовной ответственности по основаниям, указанным в примечании к ст. 338 УК РФ, т.е. в силу стечения тяжелых обстоятельств.

Под оружием, вверенным военнослужащему по службе, следует понимать табельное стрелковое и иное оружие, которым военнослужащий обладает правомерно, в силу возложенных на него обязанностей по военной службе. К такому оружию могут быть отнесены пистолеты, автоматы, карабины, пулеметы, гранатометы и иное оружие, принятое на вооружение в Вооруженных Силах РФ. Сигнальные, стартовые, строительные пистолеты, имитационный устройства, взрывчатые вещества, боеприпасы и иные устройств, не подпадающие под понятие «оружие», не входят в круг предметов, дезертирство с которыми служит основанием для квалификации действий виновного по ч. 2 ст. 338 УК РФ. Представляется, что будет неправильной и квалификация по данной норме дезертирства, совершенного военнослужащим с холодным оружием, вверенным ему по службе, например со штык-ножом, который является принадлежностью огнестрельного табельного оружия.

В том случае, когда военнослужащий неправомерно завладевает оружием (похищает), а затем совершает дезертирство, его действия подлежат квалификации по ст. 226 УК РФ и ч. 1 ст. 338 УК РФ. Если же этот военнослужащий после хищения оружия незаконно передает его, сбывает, хранит, перевозит или носит, то его действия подлежат самостоятельной квалификации по ст. 222 У К РФ.

По ч. 2 ст. 338 УК РФ действия военнослужащего квалифицируются лишь в том случае, когда оружие у него находится на законных основаниях. Причем дополнительной квалификации в этом случае по ст. 226 У К РФ не требуется. Если виновный, незаконно находясь вне службы, совершает деяние, предусмотренное ст. 222 УК РФ, то оно подлежит самостоятельной квалификации по данной статье У К РФ.

В соответствии с ч. 2 ст. 35 УК РФ дезертирство будет считаться совершенным по предварительному сговору группой лиц, если в нем участвуют два и более лица, заранее договорившиеся о совместном совершении данного преступления. В том случае, если по делу не установлено, что лица, одновременно совершившие дезертирство, действовали совместно с заранее достигнутой договоренностью, оснований для квалификации по ч. 2 ст. 338 УК РФ не имеется.

В соответствии с ч. 3 ст. 35 УК РФ дезертирство считается совершенным организованной группой, т.е. устойчивой группой лиц, заранее объединившихся для совершения этого преступления. Основания для такой квалификации будут иметь место в том случае, если по делу установлено, что два и более военнослужащих заранее договорились о совместном совершении этого преступления, провели предварительную подготовку или иным образом объективно засвидетельствовали устойчивость возникших между ними связей, имеющих целью совершить дезертирство. Такими основаниями могут служить данные о том, что лица заранее, действуя во исполнение совместного плана, подготовили документы, гражданскую одежду, договорились о месте работы или о месте пребывания или иным образом создали условия для сокрытия своей принадлежности к Вооруженным Силам во время незаконного пребывания вне военной службы.

В случае признания дезертирства совершенным организованной группой суд не вправе одновременно признавать данное квалифицирующее обстоятельство как отягчающее ответственность виновного (п. «в» ст. 63 УК РФ).

С субъективной стороны дезертирство может быть совершено только с прямым умыслом, т.е. виновный осознает, что незаконно оставляет часть, иное место службы или не является в срок на службу с целью вовсе уклониться от исполнения обязанностей по военной службе. Наличие данной цели — необходимое условие для квалификации действий виновного по данной статье УК РФ. В том случае, когда по делу не установлено, что виновный преследовал именно данную цель, оснований для квалификации его действий по ст. 338 УК РФ не имеется.

На практике подчас возникают трудности при квалификации действий виновного по данной статье УК в связи с неопределенностью умысла. Например, военнослужащий самовольно оставляет часть с намерением отсутствовать в течение определенного времени, а затем возвратиться к исполнению обязанностей по военной службе. Однако в последующем он решает не возвращаться на службу и вовсе уклониться от нее. В этом случае его действия подлежат квалификации как дезертирство.

Таким же образом должны квалифицироваться действия виновного и в том случае, когда он намеревался самовольно отсутствовать вне службы в течение неопределенного времени, например «до тех пор, пока не задержат».

О наличии умысла на полное уклонение от военной службы могут объективно свидетельствовать различные фактические данные, которые позволяют сделать вывод о намерении виновного надежно скрыть свою принадлежность к военной службе. Такими данными могут быть приобретение или изготовление подложных документов, устройство на работу, изменение анкетных данных и т.д.

Мотивы дезертирства бывают различны. На квалификацию содеянного они не влияют, однако учитываются при назначении наказания либо при решении вопроса об освобождении военнослужащего от уголовной ответственности на основании примечания к ст. 338 УК РФ.

Понятие «стечение тяжелых обстоятельств», которое употребляется в указанном примечании, раскрыто в комментарии к ст. 337 УКРФ.

Субъектом дезертирства могут быть военнослужащие, проходящие военную службу как по контракту, так и по призыву.

Кроме того, по ст. 338 УК РФ следует квалифицировать и дезертирство, совершенное военнослужащим, отбывающим наказание в виде содержания в дисциплинарной воинской части или в виде ареста с содержанием на гауптвахте.

Исходя из положений ст. 331 УК РФ, теоретически не исключена возможность квалификации по ст. 338 УК РФ и деяния, совершенного гражданином, пребывающим в запасе, во время прохождения им военных сборов. Данное суждение основано на том, что положения ст. 331 УК РФ распространяются на все составы преступлений, за исключением тех, где конкретно указаны лица, которые могут быть субъектами данного преступления, как, например, это сделано в ст. 337 УК РФ. Поскольку в ст. 338 УК РФ эти лица конкретно не указаны, следует считать ее субъектами лиц, совершивших преступления против военной службы.

Лица, на которых незаконно возложено исполнение обязанностей по военной службе, не должны признаваться субъектами данного преступления.

4. Статья 339 УК РФ предусматривает ответственность за уклонение от исполнения обязанностей военной службы путем симуляции болезни или причинения себе какого-либо повреждения (членовредительство), или подлога документов, или иного обмана.

Прежнее уголовное законодательство также предусматривало уголовную ответственность за уклонение от военной службы способами, указанными в диспозиции приведенной статьи.

Вместе с тем в действующем УК имеются и существенные особенности. Во-первых, в отличие от ст. 249 УК РСФСР в ст. 339 УК РФ уголовная ответственность за уклонение от военной службы указанными способами разделяется в зависимости от умысла виновного на временное уклонение от военной службы (ч. 1 ст. 339 УК РФ) и на полное освобождение от военной службы (ч. 2 ст. 339 УК РФ). Во-вторых, оно не предусматривает уголовной ответственности за уклонение от военной службы путем отказа от исполнения обязанностей по ней. При наличии в действиях лица, отказывающегося от исполнения обязанностей по военной службе, признаков других преступлений против военной службы (например, неисполнения приказа, нарушения уставных правил караульной, внутренней службы) оно может быть привлечено к уголовной ответственности за совершение указанных преступлений.

Деяние, предусмотренное ч. 1 ст. 339 УК РФ, относится к преступлениям небольшой тяжести, а ч. 2 указанной статьи — к тяжким преступлениям.

С объективной стороны уклонение от исполнения обязанностей по военной службе может быть осуществлено путем: симуляции болезни; причинения себе какого-либо повреждения (членовредительство); подлога документов; иного обмана.

Уклонение от исполнения обязанностей военной службы указанными способами заключается в том, что военнослужащий путем обмана (симуляция болезни, подлог документов, иной обман) или причинения себе повреждения искусственно создает основания (или видимость оснований) для временного или полного освобождения от исполнения соответствующих обязанностей военной службы.

Данной статьей охватывается уклонение как от исполнения общих обязанностей по военной службе, так и от исполнения обязанностей по военной службе в определенном виде или роде войск, либо в особых условиях, от выполнения конкретных обязанностей по военной службе (например, уклонение от полевых учений, участия в походе, от несения караульной службы и т.д.).

Уклонение от исполнения обязанностей по военной службе считается оконченным с момента фактического прекращения исполнения обязанностей по военной службе, вне зависимости от избранного способа достижения преступной цели.

Причем уклонение от исполнения обязанностей по военной службе путем причинения себе повреждений или симуляции болезни считается оконченным с момента фактического прекращения несения службы из-за причиненного повреждения вне зависимости от того, получил ли виновный официальное освобождение или нет.

В случае подлога документов или иного обмана преступление считается оконченным лишь с момента освобождения от исполнения служебных обязанностей командованием под влиянием заблуждения.

Основанием для квалификации по ч. 2 ст. 339 УК РФ является установление того факта, что военнослужащий, применяя способы уклонения от военной службы, указанные в ч. 1 ст. 339 УК РФ, преследовал цель полного освобождения от исполнения обязанностей военной службы. При этом квалификация не зависит от реального достижения цели.

Возможна ответственность за покушение на преступление и приготовление к преступлению, предусмотренному ч. 2 ст. 339 УК РФ.

Покушением на уклонение от исполнения обязанностей военной службы указанными способами признается совершение действий, перечисленных в ст. 339 УК РФ, которые в силу причин, не зависящих от воли виновного, не повлекли за собой фактическое уклонение от исполнения обязанностей по военной службе (например, в случае раскрытия обмана, симуляции болезни до начала фактического уклонения от исполнения обязанностей по службе).

Приготовление к совершению данного преступления заключается в приискании или приспособлении орудий и средств или ином умышленном создании условий для симуляции болезни, членовредительства, подлога документов, иного обмана (например, приискание орудий для нанесения себе повреждений, приобретение подложного документа для предъявления командованию и т.д.) в целях полного освобождения от военной службы.

Симуляция болезни, по смыслу ст. 339 УК РФ, — это умышленное изображение или утверждение военнослужащим с целью получения освобождения от военной службы (постоянного или временного) о наличии у него болезней, которыми он в действительности не страдает, либо сознательное преувеличение имеющихся у него заболеваний с той же целью (аггравация).

При этом следует различать симуляцию как способ уклонения от исполнения обязанностей военной службы от патологической (неосознанной) симуляции, когда лицо не преследует цели уклонения от исполнения обязанностей военной службы, а добросовестно заблуждается относительно имеющегося у него или мнимого заболевания.

Причинение себе какого-либо повреждения (членовредительство) заключается в причинении военнослужащим вреда своему здоровью с целью уклонения от военной службы. Это — умышленное, искусственное повреждение какого-либо органа, тканей тела, нарушение функций какого-либо органа, вызывание или обострение заболевания.

Вред здоровью может быть причинен с использованием различных орудий, приспособлений, веществ.

Для квалификации действий виновного как членовредительства не имеет значения, вред какой тяжести причинен военнослужащим своему здоровью и какой промежуток времени он уклонялся от военной службы.

Определяющим для квалификации является направленность умысла на уклонение от исполнения обязанностей военной службы и на то, каким будет это уклонение — временным или полным.

В том случае, когда повреждение военнослужащему по его просьбе наносится иным лицом с целью содействия уклонению от военной службы, действия этого лица подлежат квалификации как преступление против личности и пособничество в совершении преступления, предусмотренного ст. 339 УК РФ.

Сам военнослужащий в этом случае должен нести ответственность как исполнитель этого преступления, поскольку уклонение от военной службы совершает он сам.

Подлог документов заключается в представлении военнослужащим командиру сфабрикованного им самим или иным лицом по его просьбе документа с целью получения освобождения от военной службы, например фиктивной телеграммы о смерти близкого родственника, подложного свидетельства о рождении ребенка, иного документа, содержащего ложные сведения, формально дающие основания для освобождения от несения военной службы в соответствии с Законом РФ «О воинской обязанности и военной службе».

Поскольку подлог документов — обязательный признак объективной стороны уклонения от исполнения обязанностей военной службы, то дополнительной квалификации по ст. 327 УК РФ не требуется.

Лицо, оказавшее содействие военнослужащему в представлении подложного документа с целью освобождения его от исполнения обязанностей военной службы или изготовившее данный документ, подлежит уголовной ответственности как пособник в совершении данного преступления, но лишь при условии, что оно было осведомлено о целях, с которыми изготавливается или представляется подложный документ.

Иной обман как способ уклонения от военной службы заключается в сообщении командиру (начальнику) заведомо ложных сведений с целью получения полного или временного освобождения от исполнения обязанностей военной службы, или же в умышленном умолчании о несоответствии действительности сведений, которыми располагает командование, с той же целью. Не соответствующие действительности сведения могут касаться семейного положения военнослужащего, его образования и иных обстоятельств, дающих основания для освобождения его от военной службы.

Как иной обман могут расцениваться и действия военнослужащего по подкупу тех или иных должностных лиц с целью добиться незаконного освобождения от исполнения обязанностей военной службы. В этом случае действия виновного подлежат квалификации как уклонение от военной службы (ст. 339 УК РФ) и дача взятки (ст. 291 УК РФ). Например, военнослужащий дает взятку командиру с целью обеспечения досрочного увольнения с военной службы без законных оснований.

В тех случаях, когда военнослужащий дает взятку в целях, ускорения освобождения от военной службы на законных основаниях, его действия подлежат квалификации лишь как дача взятки. Оснований для квалификации по ст. 339 УК РФ в данном случае не имеется.

С субъективной стороны данное преступление может быть совершено только с прямым умыслом, т.е. лицо осознает незаконность своих действий и желает наступления результата — уклонения от военной службы. Необходимым признаком состава данного преступления является цель — уклонение от военной службы.

Для квалификации по ч. 2 ст. 339 УК РФ необходимо установить, что виновный преследовал цель полного освобождения от военной службы. В том случае, если военнослужащий совершает действия, перечисленные в ст. 339 УК РФ, с целью временного уклонения от исполнения служебных обязанностей, но в результате по независящим от него обстоятельствам произошло полное освобождение от исполнения обязанностей по военной службе, его действия подлежат квалификации по ч. 1 ст. 339 УК РФ. Например, военнослужащий совершает членовредительство с целью временного уклонения от исполнения обязанностей военной службы. Однако последствия травмы (развитие заболевания) делают его негодным для дальнейшего прохождения службы, что не входило в планы виновного и не охватывалось его умыслом. В этом случае вне зависимости от наступивших последствий его действия подлежат квалификации по ч. 1 ст. 339 У К РФ, поскольку для квалификации по ч. 2 данной статьи требуется обязательное установление умысла на полное освобождение от военной службы.

В том случае, когда военнослужащий применяет перечисленные в ст. 339 УК РФ способы уклонения от исполнения обязанностей военной службы с целью полного освобождения от службы, но не достигает желаемого результата по независящим от него причинам, то его действия подлежат квалификации по ч. 2 ст. 339 УК РФ как оконченное преступление, поскольку для квалификации по указан- ной части достаточно установления цели полного освобождения от военной службы. Реальное наступление последствий — полное освобождение от военной службы — на квалификацию содеянного не влияет.

Если военнослужащий, совершая действия, предусмотренные ст. 339 УК РФ, преследует иную цель (например, получение улучшенного питания, путевки в санаторий, лекарственных препаратов и т.д.), оснований для привлечения его к уголовной ответственности по данной статье УК не имеется.

Субъектом преступления, предусмотренного ст. 339 УК РФ в соответствии с диспозицией данной нормы, может быть лишь военнослужащий, проходящий военную службу как по призыву, так и по контракту. Субъектами этого преступления могут быть также военнослужащие, отбывающие арест на гауптвахте и содержащиеся в дисциплинарной воинской части.

Может возникнуть вопрос: какая мера наказания может быть назначена военнослужащему, отбывающему наказание в дисциплинарной воинской части и совершившему преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 339 УК РФ, по которой ему может быть назначено лишь содержание в дисциплинарной воинской части на срок до одного года?

Поскольку ни в ст. 55 УК РФ, ни в иных нормах не содержится положений, исключающих возможность осуждения к содержанию в дисциплинарной воинской части лиц, совершивших преступления в период отбывания этого вида наказания за ранее совершенные преступления, представляется, что военнослужащие, отбывающие наказания в дисциплинарной части и совершившие преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 339 УК РФ, могут быть осуждены к данному виду наказания без каких-либо ограничений с назначением окончательного наказания по совокупности приговоров по правилам, предусмотренным ст. 70 У К РФ.

Граждане, пребывающие в запасе, совершившие данное деяние в период прохождения ими военных сборов, не подлежат уголовной ответственности по ст. 339 УК РФ, поскольку эта статья предусматривает уголовную ответственность лишь для военнослужащих. О негодном субъекте данного преступления см. комментарий к ст. 337 УКРФ.

Реализация способов уклонения от военной службы, указанных в ст. 339 УК РФ, может быть осуществлена как во время непосредственного исполнения обязанностей военной службы, так и к» внеслужебное время. Например, военнослужащий, находясь в отпуске, симулирует болезнь с целью получения отсрочки явки в часть. В этом случае его действия подлежат квалификации не по ст. 337 УК РФ, а по ст. 339.

В тех случаях, когда военнослужащий, самовольно оставив часть или место службы, в последующем принимает меры к уклонению от службы одним из способов, перечисленных в ст. 339 УК РФ, его действия подлежат квалификации как совокупность преступлений, предусмотренных ст. 337 (или 338) и 339 УК РФ.