Электронное научное издание «Труды мэли: электронный журнал»

Вид материала

Содержание

Первый контур
Второй контур
Первый контур

Подобный материал:

Электронное научное издание «Труды МЭЛИ: электронный журнал»

Котенко А.Н. − аспирант МЭЛИ

Методы снижения затрат при имущественных взаимоотношениях внутри холдинговых структур. Экономические аспекты и тонкости налогообложения

Ситуация, когда одни и те же лица ведут свой бизнес через несколько организаций, сегодня достаточно распространена. Но всегда ли родственные компании образуют холдинг? И чем отличаются холдинговые отношения организаций от обычных? Всегда ли создание холдинга целесообразно для снижения всевозможных рисков.

Прежде всего, выясним, что такое холдинг по законодательству.

Законодательство не дает полноценного определения термина "холдинг". Трактовка термина "холдинговая компания" содержится в п.1.1. Указа Президента РФ от 16.11.1992 № 1392. Согласно п.1.1 Положения холдинговой компанией признается предприятие независимо от его организационно-правовой формы, в состав активов которого входят контрольные пакеты акций других предприятий. При этом под контрольным пакетом акций понимаются не только собственно акции, но и любая другая форма участия в капитале предприятия. И главный признак такого участия, позволяющий сделать вывод о наличии холдинга, - это безусловная возможность влиять на решения организации, принимать или отклонять их на общем собрании ее участников (акционеров, пайщиков) и в других органах управления. Холдинговые отношения могут возникать при наличии хотя бы одного из следующих обстоятельств:

— преобладающего участия головной компании, являющейся хозяйственным обществом или хозяйственным товариществом, в капитале других юридических лиц, также являющихся хозяйственными обществами или хозяйственными товариществами (имущественный холдинг);

— договора о создании холдинга между головной компанией и участниками холдинга или договора между головной компанией и участниками (учредителями, акционерами, товарищами) других юридических лиц (договорный холдинг);

— способности руководящих органов головной компании определять состав или решения руководящих органов других юридических лиц;

— решения (нормативного правового акта о создании холдинга), принятого в пределах своей компетенции собственником имущества унитарного предприятия, если все участники холдинга являются унитарными предприятиями (имущественный холдинг);

— постановления Правительства РФ, принятого в соответствии с законом о холдингах.

До принятия соответствующего законодательного акта для определения взаимоотношений (степени зависимости) между хозяйствующими субъектами, основанных на различных формах зависимости и контроля, необходимо руководствоваться следующими понятиями гражданского законодательства, которые могут быть применимы к отношениям взаимосвязанных лиц:

— группа взаимосвязанных организаций (лиц);

— финансово-промышленная группа.

Под группой взаимосвязанных организаций понимается объединение взаимосвязанных, юридически самостоятельных организаций (хозяйственных обществ и товариществ) либо путем системы участия в капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом, при котором головная организация имеет возможность определять решения, принимаемые дочерними и зависимыми обществами. При этом группа, состоящая из головного, дочерних, а также зависимых обществ, не является юридическим лицом.

Понятие группы лиц, ведущих совместно предпринимательскую деятельность, определено ст. 4 Закона № 948-1, согласно которой под группой лиц следует понимать такую группу юридических лиц, которые:

— в результате соглашения (согласованных действий) имеют право совместно прямо или косвенно распоряжаться (в том числе на основании договоров купли-продажи, доверительного управления, о совместной деятельности, поручения или других сделок либо по иным основаниям) более чем 50 % от общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли одного юридического лица. При этом под косвенным распоряжением голосами юридического лица понимается возможность фактического распоряжения ими через третьих лиц, по отношению к которым первое лицо обладает вышеперечисленным правом или полномочием;

— на основании договора или иным образом имеют возможность определять решения, принимаемые другими лицом или лицами, в том числе определять условия ведения другими лицом или лицами предпринимательской деятельности, либо осуществлять полномочия исполнительного органа других лица или лиц на основании договора;

— являются участниками одной финансово - промышленной группы.

Финансово-промышленная группа является особым образованием, порядок формирования и деятельности которой определен Федеральным законом от 30.11.1995 № 190-ФЗ "О финансово-промышленных группах" (далее — Закон о финансово-промышленных группах).

Согласно ст. 4 Закона о финансово-промышленных группах финансово-промышленной группой признается совокупность юридических лиц, действующих как основное и дочерние общества либо полностью или частично объединивших свои материальные и нематериальные активы (система участия) на основе договора о создании финансово-промышленной группы в целях технологической или экономической интеграции для реализации инвестиционных и иных проектов и программ, направленных на повышение конкурентоспособности и расширение рынков сбыта товаров и услуг, повышение эффективности производства, создание новых рабочих мест.

При этом участниками финансово-промышленной группы признаются юридические лица, подписавшие договор о создании такой группы, и учрежденная ими центральная компания финансово-промышленной группы либо основное и дочерние общества, образующие финансово-промышленные группы.

Таким образом, финансово-промышленная группа представляет собой по сути особую разновидность взаимосвязанной группы компаний, участники которой действуют в соответствии с заключенным ими договором под управлением созданной всеми участниками управляющей компании, при этом в состав такой группы обязательно должны входить как производственные предприятия, так и кредитные организации.

Хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале (в доле, превышающей 50 % от уставного капитала), либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.

В качестве возможных вариантов экономического контроля основного (материнского) общества над дочерним можно выделить следующие:

- наличие преобладающего участия в уставном капитале. Для признания участия в капитале преобладающим не обязательно владение более чем 50 % голосующих акций (долей участия), поскольку в обществах с многочисленным составом акционеров (участников) контрольный пакет, как правило, рассредоточен между ними и для преобладающего влияния фактически необходимо гораздо меньшее число голосов (долей участия);

- наличие заключенного договора, по условиям которого одно общество ставится в подчиненное положение по отношению к другому. Таким договором может быть кредитный договор, договор ипотеки, залога ценных бумаг, договор аренды предприятия, договор простого товарищества и т.п.;

- наличие другой возможности определять решения иным образом может быть выражено различными путями, в частности, право назначать членов совета директоров (наблюдательного совета), а также коллегиального и единоличного исполнительного органа общества.

В этой связи необходимо отметить, что отношения взаимозависимости могут возникать как в устойчивых холдинговых структурах, так и в рамках отдельной гражданско-правовой сделки. Как отмечается в постановлении Пленума Верховного Суда РФ № б, Пленума ВАС РФ N2 8 от 01.07.1996 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", взаимоотношения двух хозяйственных обществ могут рассматриваться как взаимоотношения основного и дочернего общества, в том числе и применительно к отдельной конкретной сделке, в случаях, когда основное общество (товарищество) имеет возможность определять решения, принимаемые дочерним обществом, либо давать обязательные для него указания. В отличие от дочерних обществ, где для оценки степени влияния основного общества на дочернее значение имеют как количественные, так и качественные показатели, для признания общества зависимым во внимание принимается только количественный критерий.

Выделяют два типа холдингов по степени самостоятельности входящих в них юридических лиц – операционный и финансовый.

В операционном холдинге все финансовые ресурсы проходят через управляющую структуру, что в свою очередь делает все организации входящие в холдинг в большей степени зависимыми от головной организации. В операционном холдинге основные поступления приходятся на головную организацию и затем перераспределяются (частично) среди дочерних обществ. Соответственно, как правило, все финансовые потоки аккумулируются в головной организации. В случае необходимости проведения дочерним обществом значительных финансовых вложений (например, в модернизацию или расширение производства) головная организация предоставляет эти средства на возмездной или безвозмездной основе.

В

операционном холдинге можно выделить следующие типы финансовых потоков (рис. 1).

Первый контур - поступления от клиентов - не подконтролен холдингу. Холдинг может только перераспределить его. Например, поступления от клиентов могут замкнуться не только на головную организацию, но и на дочернюю. В этом случае холдинг уже не будет операционным.

Второй контур - перераспределение ресурсов от головной организации для покрытия расходов дочерних фирм. Этот контур подконтролен холдингу. Так, установить цены сделки между дочерним обществом и головной организацией можно так, чтобы покрыть только полную себестоимость продукции (работ, услуг) дочерней компании или же передать средства так, чтобы была та или иная норма рентабельности. Третий контур - перевод прибыли в головную организацию - также подконтролен холдингу. Перевод прибыли может осуществляться путем выплат дивидендов, безвозмездной передачи, оказания услуг и т. д. Четвертый контур - вторичное перераспределение ресурсов - возникает в случае, если есть необходимость финансировать расходы дочерней компании. Финансирование может производиться путем заимствований или же путем передачи средств на постоянной основе (взнос в уставный капитал, безвозмездная передача, оказание услуг и т. д.).

Перераспределение финансовых ресурсов, как правило, приводит к некоторым потерям на налогах. Соответственно, с точки зрения оптимизации налогообложения, желательно отказаться от перераспределения ресурсов по контурам 3 и 4 или свести их к минимуму

П

ример операционного холдинга. Строительная организация (головная организация) заключает договоры строительного подряда (как подрядчик) с заказчиками. Остальные организации холдинга выступают в качестве субподрядчика по договору с головной организацией. Движение финансовых потоков представлено на схеме (рис. 2).

Рис.2. Распределения финансовых потоков в операционном холдинге

В финансовом холдинге организации осуществляют свои хозяйственные операции самостоятельно, а не через управляющую организацию.

В финансовом холдинге каждое юридическое лицо в финансовом плане самостоятельно и рассматривается как центр прибыли. Соответственно каждая структура холдинга имеет своих клиентов и финансируется за счет своей деятельности.

Рассмотрим пример финансового холдинга.

В

структуре холдинга два завода, каждый из которых самостоятельно производит и реализует продукцию (рис. 3).

Рис.3. Экономические взаимоотношения
в финансовом холдинге

В

то же время в финансовом холдинге также могут существовать организации, которым требуется дополнительное финансирование, и организации, у которых формируется избыток ресурсов. Для оптимизации перераспределения ресурсов в финансовом холдинге может быть создана структура (управляющая компания), в задачи которой входит управление холдингом в целом и перераспределение финансовых потоков. В этом случае схема финансовых потоков будет выглядеть следующим образом (рис. 4).

Рис.4 Схема финансовых потоков

Первый контур (поступления от клиентов) - не подконтролен холдингу. Холдинг может только перераспределить его. Например, поступления о клиентов могут перераспределяться среди дочерних компаний, а переводиться на управляющую компанию. Второй контур - перевод прибыли и покрытие расходов управляющей компании - подконтролен холдингу. Перевод прибыли может осуществляться путем выплат дивидендов, безвозмездной передачи, оказания услуг и т. д. Третий контур - вторичное перераспределение ресурсов - возникает в случае, если есть необходимость финансировать расходы дочерней компании. Финансирование может производиться путем заимствований или путем передачи средств на постоянной основе (взнос в уставный капитал, безвозмездная передача, оказание услуг и т. д.).

С точки зрения оптимизации налогообложения желательно отказаться от перераспределений ресурсов по контурам 2 и 3 или свести их к минимуму. Этой цели отвечает установление цен между головной и дочерней компаниями на уровне покрытия полной себестоимости головной организации.

Рассмотрим варианты передачи имущества и денежных средств от одной организации, входящей в холдинговую структуру, другому представителю данного образования.

Возможна как временная передача имущества и денежных средств от одной организации другой, так и передача их на постоянной основе.

В предоставленной таблице подробно проанализированы налоговые последствия внесения вкладов в имущество, не связанных с изменением размера уставного капитала (таблица 1).

В этом случае одна организация передает имущество или денежные средства другой организации на возвратной основе.

Одна организация может выдать другой организации займ. С этой целью между ними заключается договор займа, по которому заимодавец передает в собственность заемщику деньги, а заемщик обязуется возвратить заимодавцу такую же сумму денег. Правовые особенности договора займа регулируются ст. ст. 807-818 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Таблица 1. Налоговые последствия по НДС, возникающие при внесении вкладов в имущество организации

Вид вклада	НДС	Обоснование
Денежные средства	нет	В п. 1 ст. 146 НК РФ поименованы объекты налогообложения НДС, при этом передача денежных средств не указана в качестве объектов налогообложения. Согласно п. 2 ст. 146 НК РФ и п/п 1 п. 3 ст. 39 НК РФ обращение денег не является реализацией и не является объектом налогообложения НДС.
Ценные бумаги	нет	Передача ценных бумаг не подлежит налогообложению НДС (п/п 12 п. 2 ст. 149НКРФ).
Иное движимое или недвижимое имущество	да/нет	Вопрос о налогообложении НДС при передаче имущества в качестве вклада в имущество ООО является дискуссионным
Доля в уставном капитале другой организации	нет	Передача долей в уставном капитале организаций не подлежит налогообложению НДС (пп.12 п.2 ст. 149 НК РФ).
Иные имущественные права	нет	Несмотря на то что п.1 ст. 146 НК РФ относит передачу имущественных прав к объектам налогообложения НДС, налогоплательщик не обязан уплачивать НДС при совершении такой операции, т.к. НК РФ не установил все необходимые элементы налогообложения.
Права на объекты интеллектуальной собственности	нет	В числе объектов налогообложения НДС, перечисленных в ст. 146 НК РФ, не указана передача права на объекты интеллектуальной собственности. Вместе с тем на практике возможны спорные ситуации по этому вопросу.

Налоговых потерь при выдаче одной организацией другой организации беспроцентного займа не возникает. Обе организации дохода не получают, т. к. средства заемные. Для организаций не предусмотрено определение по налогу на прибыль материальной выгоды. Поэтому никаких дополнительных доначислений налога на прибыль делать не следует. Не возникает обязанности по уплате и других налогов (налога на добавленную стоимость, и т. д.).

Передачу денежных средств на возвратной основе наиболее удобно произвести на основании договора займа. Однако иногда имеется необходимость передать имущество из одной организации другой во временное пользование. С точки зрения минимизации налогообложения наиболее оптимальный вариант - договор безвозмездного пользования. В соответствии с нормами Гражданского кодекса Российской Федерации, при договоре безвозмездного пользования право собственности на полученное организацией в пользование имущество к ней не переходит. Соответственно, стоимость этого имущества не облагается налогом на имущество у ссудополучателя. Получение в пользование имущества никаких налоговых последствий для ссудополучателя не влечет. У ссудодателя переданное в безвозмездное пользование имущество продолжает учитываться на соответствующем счете учета имущества. В процессе деятельности ссудополучателя возникают расходы по эксплуатации этого имущества (расходы на ремонт, расходы на приобретение горюче-смазочных материалов для автомобилей и т. д.). Если эти расходы обоснованы и документально подтверждены, то они принимаются в уменьшение налогооблагаемой прибыли.

В этом случае одна организация передает имущество или денежные средства другой организации без обязательства вернуть это имущество и денежные средства.

Этот способ не влечет никаких налоговых последствий для организаций. Конечно же, недостатком его является достаточно большой срок регистрации увеличения уставного капитала, а также наличие некоторых регистрационных расходов. Поэтому применять этот способ целесообразно только при необходимости передачи имущества и денежных средств в большом объеме. При внесении в уставный капитал имущества следует учитывать, что в соответствии с законодательством, если номинальная стоимость (увеличение номинальной стоимости) доли участника общества в уставном капитале общества, оплачиваемой не денежным вкладом, составляет более 200 минимальных размеров оплаты труда на дату представления документов для государственной регистрации общества или соответствующих изменений в уставе общества, такой вклад должен оцениваться независимым оценщиком. Номинальная стоимость (увеличение номинальной стоимости) доли участника общества, оплачиваемой таким не денежным вкладом, не может превышать сумму оценки указанного вклада, определенную независимым оценщиком.

В заключении хотелось бы отметить, механизмы налогового контроля внутри холдинговых образований должны постоянно совершенствоваться, что включает в себя отслеживание и контроль последних законодательных изменений, включая письменные разъяснения налоговых органов и решения арбитражных судов, вплоть до решений ВАС. Актуальным будет пример с безвозмездной передачей имущества и денежных средств между юридическими лицами, которая, в связи с разъяснениями Президиума ВАС в виде информационного письма от 22.12.2005 № 98, и письмом Минфина РФ №03-04-11/60 от 21.03.06, так же касательно безвозмездной передачи, моментально перешла из широко используемых операций в круг операций, не рекомендуемых к использованию, вследствие пристального внимания налоговых органов и колоссального снижения прибыльности по данного вида операциям.

Список литературы

Лукаш Ю.А. Оптимизация налогов.- М.: 2005
Тихонов Д.Н. Основы налогового планирования.-М.: Инфограф, 1999.
Головное предприятие кредитует одну из своих дочерних организаций, "Бухгалтерское приложение к газете "Экономика и жизнь", 2006, №3
Продажа имущественных прав, "Главбух", 2005, №20.
Организация холдинговых структур, "Аудит и налогообложение", 2005, №10.

Котенко А.Н. Методы снижения затрат при имущественных взаимоотношениях внутри холдинговых структур. Экономические аспекты и тонкости налогообложения

Blog

Электронное научное издание «Труды мэли: электронный журнал»

Содержание

Котенко А.Н. − аспирант МЭЛИ

Методы снижения затрат при имущественных взаимоотношениях внутри холдинговых структур. Экономические аспекты и тонкости налогообложения