Правила определения компетенции по делам о международном наследовании

Вид материала

Реферат

Содержание 11. Некоторые особенности наследственного права стран ближнего зарубежья. Украинском законодательстве 12. Завещания при международном наследовании. Собственноручное завещание Нотариальное удостоверенное завещание Приравниваются к нотариально удостоверенным завещания Завещательные распоряжения денежны Содержание завещания составляют завещательные распоряжения. Гаагская конвенция от 1 августа 1989 года «О праве, применимом к наследованию в силу смерти» Гаагская конвенция от 5 октября 1961 года Базельская конвенция от 16 мая 1972 года «О введении системы регистрации завещаний» Вашингтонская конвенция от 26 октября 1973 года

Подобный материал:

• Пленума Верховного Суда СССР от 01. 07. 1966 г. №6 «О судебной практике по делам, 69.36kb.
• И о компетенции Уполномоченного по жалобам на судебные решения. Всоответствии с Кодекс, 21kb.
• Правила перевозок грузов в вагонах в международном пря мом железнодорожно паромном, 729.27kb.
• Лазутин Лев Александрович Правовая помощь по уголовным делам как комплексное формирование, 541.16kb.
• Правила определения понятий. Логическая операция деления понятий. Правила деления понятий., 127.01kb.
• Вносится Правительством Российской Федерации Проект федеральный закон, 689.73kb.
• Правила определения соответствия цен, применяемых в контролируемых сделках, рыночным, 287.88kb.
• Правила определения стоимости объектов налогообложения физических лиц в правила внесены, 116.91kb.
• Правила пожарной безопасности в быту. Всвязи с увеличением пожаров в жилых домах отдел, 16.94kb.
• Правила и порядок проведения сертификации. Теоретические основы метрологии: законодательная,, 26.92kb.

11. НЕКОТОРЫЕ ОСОБЕННОСТИ НАСЛЕДСТВЕННОГО ПРАВА СТРАН БЛИЖНЕГО ЗАРУБЕЖЬЯ.


Интересно знать, что в отличие от российского законодательства, Молдавский Гражданский кодекс, который был введён в действие уже шесть лет назад, предусматривает выдачу свидетельства о статусе наследника. В случае если не доказано наличие вещей в составе имущества наследодателя, либо их определение требует длительных процедур, и наследники требуют лишь установления их статуса, им может быть выдано свидетельство о статусе наследника. В свидетельстве о статусе наследника указывается, что оно не равнозначно свидетельству о праве на наследство, и оно может быть использовано только для получения документов, необходимых для доказательства наличия вещей, входящих в состав наследства. При этом свидетельство о праве на наследство подлежит выдаче впоследствии, а статус наследника может быть подтвержден только в случае принятия наследства в установленный срок.

Так же нововведением в Гражданском кодексе Республики Молдова является статья 675, которая предусматривает договор о наследстве лица, находящегося в живых. Эта статья перенята из концепции германского наследственного права и предусматривает, что договором о наследстве лица, находящегося в живых, признается договор, заключенный между будущими законными наследниками в отношении доли наследства по закону. Такой договор подлежит нотариальному удостоверению.

Очень много особенностей в Украинском законодательстве. В отношении принятия наследства наследниками, которые обращаются в течении шести месяцев и могут обращаться к нотариусу несколько раз: подавать заявление о принятии наследства, потом подавать заявление об отказе от наследства, потом снова о принятии и отказе, и только тогда последнее заявление нотариусом будет принято во внимание для оформления наследства. Установлен годичный срок для оформления наследства и для отчуждения этого имущества.

В Украине различаются постоянное место жительства, преимущественное место жительства и временное место жительства. И чтобы определить последнее место жительства нужны разъяснения. Верховный Суд Украины 30 мая 2009 года своим постановлением № 7 определил нотариусам Украины, что последнее место жительства наследодателя определяется по последней регистрации. В Украине это считается последним местом жительства, не взирая на то, что наследодатель восемь месяцев в году проживал в Москве. Украина сделала привязку к регистрации, потому что сложно определить постоянное, преимущественное или временное это место жительства.

В целях урегулирования отношений оформления наследства по международному праву в Украине был принят Закон «О международном частном праве», то есть специальный закон, по которому они оформляют наследство. Оформление наследства начинается с определения последнего места жительства наследодателя, если он в завещании не определил право государства на оформление этого наследства. Это установлено в статье 70 Закона «О международном частном праве».

Например, если наследодатель проживал и умер в России и осталось наследство, которое находится в разных городах Украины: в Донецке - квартира, в Одессе — квартира, земля — в Днепропетровске, — то наследство оформляет тот нотариус, к которому первому обратились наследники. То есть наследственное дело на имущество в Днепропетровске, Одессе и Донецке оформляет один нотариус.

Статьей 1297 Гражданского кодекса Украины предусмотрено, что наследник обязан обратиться к нотариусу за оформлением свидетельства о праве на наследство, то есть в законе это определено как обязательство наследника. Заявление наследник подает лично, этот документ нельзя подать через представителя. По доверенности нотариус Украины не примет заявление о принятии наследства. Заявление должно иметь нотариальную форму. Наследник может у другого нотариуса оформить заявление о принятии наследства или об отказе от него. По доверенности заявление нотариусом не принимается. Получить свидетельство о праве на наследство по доверенности можно, а заявление о принятии или об отказе от наследства подается лично.

В Украине есть еще категория лиц, которые имеют право на принятие наследства, независимо от установленного для принятия наследства шестимесячного срока — это недееспособные и несовершеннолетние граждане. Например, открылось наследство, и есть двое наследников по закону — сын и дочь, а у наследодателя еще есть законнорожденный, но не в браке ребенок. В этом случае в любое время, даже после выдачи свидетельства о праве на наследство на двух законных наследников, мать несовершеннолетнего имеет право обратиться к нотариусу за свидетельством о праве на наследство: через год, через два после открытия наследства. Она приходит к нотариусу, подает необходимое заявление, и нотариус вместо прежних выданных свидетельств в равных долях на двоих наследников выдает другое свидетельство, уже на троих наследников.

А если имущество уже продано, то, естественно, возможен только судебный порядок. Мать несовершеннолетнего может обратиться с иском в суд и предъявить претензии к наследникам для возмещения той суммы, которая причитается наследнику. Раньше нотариусы не имели права выдавать новое свидетельство с расширением круга наследников по закону, теперь нотариус Украины вправе это делать.


С 2009 года в Эстонии вступил в силу новый Закон «О наследовании». До этого действовал Закон 1997 года «О наследовании», и по Закону 1997 года существовала система принятия наследства. Закон 2009 года поменял эту форму, и теперь есть форма отказа от наследства. Наследник, который не желает принимать наследство, должен в течение трех месяцев отказаться от наследства. Отказ от наследства означает, что наследственные права наследодателя перейдут к тем наследникам, которые его унаследовали.

В Эстонии существуют три очереди наследников. Первая очередь - дети, если дети умерли, - внуки. Вторая очередь наследников — родители; если оба родителя умерли - братья и сестры; если они умерли - тогда следующие наследники. И третья очередь наследников - это прародители наследодателя, то есть бабушка и дедушка, а если они умерли, то нижестоящие наследники. Супруг по Закону «О наследовании» Эстонской Республики наследует вместе с очередями наследников. Если принимают наследство наследники первой очереди, то тогда супруг наследует вместе с ними не менее чем 1/4 долю наследственного имущества. Если наследство приняли наследники второй очереди, тогда переживший супруг наследует не менее чем половину доли. Если нет наследников первой и второй очередей, все имущество наследует супруг.

Заявление о принятии наследства или отказе от наследства должно быть нотариально удостоверено. Причем заверена не подпись на заявлении, а нотариально удостоверено само заявление.

Основанием наследования может быть и наследственный договор. Наследственный договор двусторонний, и этим договором можно назначать наследника, или на основании этого договора наследник может отказаться от наследства до того, как оно будет открыто. И такой договор наследования является основанием для наследственного дела, точно так же, как и завещание.

Свидетельство о праве на наследство выдается наследникам, и в свидетельстве указываются доли наследования. Но наследники не являются по новому Закону «О наследовании» сами собственниками, а им принадлежит общность наследственного имущества. Это значит, что наследники не могут распоряжаться отдельно данным имуществом, а могут только совместно распоряжаться наследственным имуществом. Также у них есть право деления наследственного имущества.

Помимо всего, новый Закон «О наследовании» определяет такой институт, как право отчуждения наследственного права. Например в семье есть отец и мать, двое детей. Пережившая супруга приходит к нотариусу и заявляет: я хочу, чтобы все имущество пока наследовала я, а после меня пусть его унаследуют дети. В Эстонии действует система отказа от наследственного имущества. Условный отказ или условное принятие наследства не допускается, то есть нельзя принять часть наследства, а часть не принять. И условный отказ в этом смысле запрещается: если я отказываюсь от наследства, то я не могу отказаться от него в пользу кого-то. То есть, если я отказываюсь от наследства, будут призваны к наследованию те, кто наследовал бы это имущество, если бы я умер. Чтобы переживший супруг мог все имущество получить, наследники первой очереди, в нашем примере — дети, тоже принимают наследство, и они могут свое право наследования отчуждать матери, дарить, то есть бесплатно передавать кому-либо.

Закон допускает отчуждение этого наследственного права и третьему лицу. То есть, если я принял наследство и мне очень срочно требуются денежные средства, тогда я могу отчуждать свое право и в пользу соседа. Но в таких случаях закон предоставляет преимущественное право покупки другим наследникам. Другими словами, если я заключил этот договор, я должен известить сразу же других наследников, и у других наследников есть тогда преимущественное право покупки наследственного права в течение двух месяцев с момента, когда они узнали об отчуждении этого права.


12. ЗАВЕЩАНИЯ ПРИ МЕЖДУНАРОДНОМ НАСЛЕДОВАНИИ.


Еще одной специфической областью применения норм международного права с целью наследования является определение формальной действительности завещания. Завещание — это часто встречающийся способ распределения наследодателем своего имущества, который в области международных отношений наиболее предпочтителен. На самом деле это один из способов оптимизации будущего наследования с иностранным элементом.

Так, по общему правилу, способность лица к составлению и отмене завещания, а также форма такого завещания определяются по праву страны, где завещатель имел место жительства в момент составления такого завещания. Однако завещание не может быть признано недействительным вследствие несоблюдения формы, если она удовлетворяет требованиям права о месте составления завещания (п. 2 статьи 1224 ГК РФ).

Обращаем внимание на способность лица к составлению и отмене завещания, потому что она определяется законами страны по месту составления завещания. Это исключение из действия, так называемого личного закона. По общему правилу дееспособность определяется личным законом лица. Личным законом лица, опять же по общему правилу, являются законы страны его гражданства. Соответственно в принципе мы можем исходить из того, что российский гражданин может составлять завещание с 18 лет. Тем не менее, если он решил составить завещание на территории Объединенных Арабских Эмиратов, где общая дееспособность признается с 21 года, он в 18, 19 или 20 лет составить это завещание не может, он недееспособен. Потому что эта норма пункта 2 статьи 1224 ГК РФ прямо говорит, что способность к составлению завещания определяется законами страны по месту составления этого завещания. То же самое с завещанием, которое приходит из-за рубежа.

Фактически данная норма означает, что нотариус без ущерба для действительности завещания может составлять его в форме, предусмотренной российским законом. Вместе с тем на практике рекомендуется использовать форму завещания, предусмотренную правом страны, которое предположительно будет применимо к наследованию. Составляется завещание гражданином Испании или другой страны, желательно удостоверять завещание по форме, предусмотренной соответствующим иностранным законодательством. К тому же статья 108 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате дает для этого все основания. Не нужно думать, что апостиль или легализация — это такая панацея. Так же, как российские нотариусы смотрят, как бумажки склеены, какая печать поставлена, так же и за рубежом наши коллеги в хорошем смысле крючкотворы и бюрократы, и они так же смотрят. И если российский нотариус сшил завещание для действия в Испании или Финляндии так, как это делается у них, он уже полдела сделал для признания этого документа в качестве действительного. Вот почему рекомендуется завязывать контакты с иностранными коллегами.

Российскому нотариусу следует иметь в виду, что в ряде договоров Российской Федерации с иностранными государствами устанавливаются более жесткие требования к форме завещания в отношении недвижимого имущества. Такое завещание должно соответствовать законодательству государства, где находится недвижимость. В частности, данное правило есть в договорах России с Грецией (статья 22), Кипром (статья 22) и Финляндией (статья 25 договора). Несоблюдение данного правила влечет полную юридическую ничтожность завещания или акта его отмены. Сталкиваясь с организацией будущего наследования иностранной недвижимости по завещанию, нотариус должен предпринять все необходимое для признания его формальной действительности в будущем. В частности, установить требования, предъявляемые иностранным законом к форме завещания в отношении недвижимости. Если нужно, чтобы там участвовали два свидетеля — пригласите двух свидетелей.

Обратиться к анализу норм гражданских кодексов побудило, прежде всего то, что при оформлении наследственных прав нотариусу могут представить завещание, составленное на территории любого государства, на основании которого он будет выдавать свидетельство о праве на наследство. Данный вывод соответствует содержанию пункта 2 статьи 1224 ГК РФ, Конвенций о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (Минской, Кишиневской), договоров о правовой помощи между Россией и странами, бывшими союзными республиками СССР.

Согласно указанным правовым актам способность лица к составлению и отмене завещания, а также форма завещания и его отмены определяются по праву той страны, где завещатель имел место жительства в момент составления акта.

Документы, которые на территории одной из договаривающихся сторон изготовлены или засвидетельствованы учреждением или специально на то уполномоченным лицом в пределах их компетенции и по установленной форме и скреплены гербовой печатью, принимаются на территориях других договаривающихся сторон без какого-либо специального удостоверения.

Документы, которые на территории одной из договаривающихся

сторон рассматриваются как официальные документы, пользуются на территориях других договаривающихся сторон доказательной силой официальных документов.

Анализ ГК всех государств позволяет выделить основные признаки завещания как сделки в отношении имущества лица на случай его смерти.

Во-первых, завещание представляет собой строго личную сделку, совершение которой через представителя не допускается. В силу этого субъект, намеревающийся совершить завещание, должен обладать дееспособностью.

Ряд ГК ограничиваются фразой «гражданином, обладающим дееспособностью в полном объеме в момент совершения завещания» (Россия, Казахстан, Украина, Беларусь, Армения и др.), в других уточняется, что завещать могут совершеннолетние, дееспособные лица, которые в момент составления завещания могут «осознавать свои действия и четко выражать свою волю» (Азербайджан) или «разумно судить о своих действиях и ясно выражать свою волю» (Грузия).

И только в ГК Эстонии указывается на возраст, с которого лицо имеет право составить завещание — не младше 15 лет, при этом для совершения завещания такой несовершеннолетний не нуждается в согласии своего законного представителя (возраст полной дееспособности — 18 лет).

Одним из проявлений действия принципа личного характера завещания выступает закрепление во многих исследуемых ГК правила о том, что в завещании могут содержаться распоряжения только одного лица (РФ, Киргизия, Молдова, Таджикистан, Казахстан, Беларусь, Узбекистан). В то же время право Азербайджана, Грузии, Украины, Туркменистана, Эстонии допускает завещательные распоряжения нескольких лиц. Среди них выделяют «совместные завещания», которые могут составлять только супруги о взаимном наследовании, и только ГК Эстонии допускает составление взаимного завещания в пользу третьего лица, с общим завещательным отказом, с самостоятельными завещательными отказами.

В Эстонии есть две формы завещания. Во-первых, есть завещание, нотариально заверенное, и, во-вторых, есть так называемое домашнее завещание. Домашнее завещание делят еще на два вида — это собственноручное завещание и завещание, составленное при свидетелях. Собственноручное завещание должно быть написано и подписано собственноручно завещателем. Завещание, написанное при свидетелях, не обязательно должно быть написано завещателем, но подпись и дата составления завещания должны быть написаны рукой завещателя. Свидетели подпишут завещание сразу после того, как это сделал наследодатель.

Есть взаимное завещание супругов. Его составляют супруги, таким завещанием они назначают наследниками друг друга. Возможно сделать завещание в пользу третьего лица. Популярно это завещание в том случае, если супруги второй раз заключили брак и у них есть дети от первого брака. Сначала они назначают наследниками пережившего супруга, а после его смерти все имущество наследуют их дети в равных долях или как они эти доли назначают.


Законодательство Украины предусматривает завещания супругов. Это касается имущества супругов, которое находится в их общей совместной собственности, не является личной собственностью каждого из супругов. Если это касается, допустим, квартиры, приобретённой в браке на общие средства, супруги могут прийти к нотариусу вдвоем и составить завещание супругов.

Механизм реализации наследником своего права на это имущество, указанное в завещании супругов: умирает один из супругов, приходит наследник к нотариусу и подает заявление о принятии наследства после смерти одного из супругов. Второй супруг жив. Нотариус принимает заявление, заводит наследственное дело, вводит его в наследственный реестр и налагает запрещение на это имущество, которое завещано по завещанию супругов. Когда умирает второй супруг, тогда наследник наследует это имущество полностью. Например, умерла мать, остался отец, отец женился на другой женщине. И возникают проблемы. А тут наследник, который указан в завещании супругов, полностью унаследует имущество после смерти второго супруга.

Если же наследник умирает раньше второго супруга, наследство открыто, заявление он успел подать, значит, уже его наследники будут наследовать имущество. Пока супруги живы, они могут прийти вдвоем и отменить такое завещание в любое время. Но если один из супругов умер, с имуществом, указанным в завещании супругов, с этим домом или квартирой уже ничего нельзя сделать — ни продать, ни оформить наследство. Второй супруг ничего не может сделать. Это гарантия права наследника на получение данного имущества в обязательном порядке, какие бы у второго супруга ни были намерения. Но это касается только имущества, которое находится в общей совместной собственности.

Но ведь на эту ситуацию можно посмотреть и с другой стороны. Супруги, составив завещание на третье лицо, тем самым исключили для себя возможность отменить или изменить это завещание после смерти одного из супругов. А после смерти одного из супругов остаться в живых может как раз тот супруг, у которого нет никаких доверительных отношений с этим обозначенным в завещании наследником, и он становится заложником такой ситуации. Он будет не вправе сделать свою жизнь комфортнее и воспользоваться этим имуществом, например, для того, чтобы поменять жилье на более скромное и иметь деньги как средство к существованию, или использовать эту квартиру для того, чтобы заключить договор пожизненного содержания с иждивением. Конечно, мы должны изучать опыт друг друга, но при этом следует учитывать, что может быть востребовано гражданами в нашей стране.

Изучаемым кодексам известны различные формы завещательных распоряжений.

Собственноручное завещание должно быть целиком написано, датировано и подписано завещателем (Молдова). ГК Грузии, Туркменистана, Эстонии называют его домашним завещанием.

Нотариальное удостоверенное завещание — составленное в письменной форме как собственноручно написанное, так записанное со слов завещателя собственноручно нотариусом, так и с использованием общепринятых технических средств (электронно-вычислительная машина, пишущая машинка и другие) и удостоверенное нотариусом или иным должностным лицом — арчыном (Туркменистан), должностным лицом, наделенным правом совершать нотариальные действия в населенных пунктах, где нет нотариуса (Россия, Казахстан, Беларусь, Азербайджан, Грузия), должностным лицом консульского учреждения (Армения, Беларусь).

Приравниваются к нотариально удостоверенным завещания:

I) граждан, находящихся на излечении в больницах, госпиталях, в стационарных лечебных учреждениях или проживающих в домах для престарелых и инвалидов, удостоверенные главными врачами, их заместителями по медицинской части или дежурными врачами этих больниц, госпиталей и других стационарных лечебных учреждений, а также начальниками госпиталей, директорами или главными врачами домов для престарелых и инвалидов (Россия, Узбекистан, Туркменистан, Азербайджан (для детей с ограниченными возможностями здоровья), Армения, Грузия, Казахстан, Украина, Киргизия, Молдова, Таджикистан);

2) граждан, находящихся во время плавания на судах, плавающих под государственным флагом государства, удостоверенные капитанами этих судов (Россия, Узбекистан. Туркменистан, Азербайджан (или воздушного), Армения, Грузия (или воздушного), Казахстан, Украина (или речного), Киргизия, Молдова, Таджикистан);

3) завещания граждан, находящихся в разведочных, арктических или других подобных экспедициях, удостоверенные начальниками этих экспедиций (Россия, Узбекистан, Туркменистан. Азербайджан. Армения. Грузия. Казахстан. Украина, Киргизия, Молдова, Таджикистан);

4) военнослужащих, а в пунктах дислокации воинских частей, где нет нотариусов, также завещания работающих в этих частях гражданских лиц, членов их семей и членов семей военнослужащих, удостоверенные командирами воинских частей (Россия, Узбекистан, Туркменистан, Азербайджан, Армения, Грузия, Казахстан, Украина, Киргизия, Молдова Таджикистан);

5) граждан, находящихся в местах лишения свободы, удостоверенные начальниками мест лишения свободы (Россия, Узбекистан, Туркменистан, Азербайджан, Армения, Грузия, Казахстан, Украина, Киргизия, Молдова, Таджикистан);

6) лиц, проживающих в населенных пунктах, где нет нотариуса, удостоверенные должностными лицам и имеющими право совершать нотариальные действия в соответствии с законом (Узбекистан, Армения, Киргизия, Таджикистан);

7) лиц, содержащихся под стражей, удостоверенные начальником следственного изолятора (Украина).

Завещание, приравненное к нотариально удостоверенному завещанию, должно быть подписано завещателем в присутствии лица, удостоверяющего завещание, и свидетеля, также подписывающего завещание (Россия, Армения, Казахстан, Киргизия, Таджикистан). ГК Украины в таком случае предусматривает присутствие не менее двух свидетелей.

ГК Беларуси завещания, приравненного к нотариальному, не имеет.

Завещание должно быть, как только для этого представится возможность, направлено лицом, удостоверившим завещание, через Территориальные органы федерального органа исполнительной власти, осуществляющего правоприменительные функции и функции по контролю и надзору в сфере нотариата, нотариусу по месту жительства завещателя. Если лицу, удостоверившему завещание, известно место жительства завещателя, завещание направляется непосредственно соответствующему нотариусу (Россия).

Аналогичные нормы имеются в ГК:

Молдовы — не позднее, чем на второй день после удостоверения – одному из нотариусов, по месту обслуживания которого находится соответствующее учреждение;

Казахстана — обязаны передать на хранение нотариусу в соответствии с законодательством о нотариате;

Армении -- как только представится возможность, должно быть направлено нотариусу по месту жительства завещателя.

Завещательные распоряжения денежными средствами в банках - ГК России, Беларуси как вид завещания. В ГК Украины есть в общих нормах, а не в разделе «Наследование по завещанию». Завещание в чрезвычайных обстоятельствах — только в России. В случае, когда при составлении, подписании, удостоверении завещания или при передаче завещания нотариусу присутствуют свидетели, не могут быть такими свидетелями и не могут подписывать завещание вместо завещателя:

нотариус или другое удостоверяющее завещание лицо (Россия, Казахстан, Беларусь, Украина (только свидетелями), Таджикистан, Армения;

лицо, в пользу которого составлено завещание или сделан завещательный отказ, супруг такого лица, его дети и родители (Россия, Украина (наследник по завещанию, члены семьи, близкие родственники наследника по завещанию), Беларусь (также внуки и правнуки, иные наследники по завещанию и по закону), Казахстан (внуки и правнуки, иные наследники завещателя по закону), Таджикистан, Армения (в пользу которого сделано завещательное поручение);

граждане, не обладающие дееспособностью в полном объеме (Россия, Беларусь, Казахстан, Киргизия, Таджикистан);

неграмотные (Россия, Беларусь, Казахстан (и другие лица, не способные прочитать завещание), Таджикистан, Армения);

лица, которые не могут прочитать или подписать завещание (Украина);

граждане с такими физическими недостатками, которые явно не позволяют им в полной мере осознавать существо происходящего (Россия, Беларусь);


ГК Эстонии указывает на необходимость присутствия не менее двух дееспособных свидетелей при составлении домашнего завещания, при этом не может быть свидетелем лицо, в пользу которого или в пользу восходящего или нисходящего родственников, брата или сестры либо их нисходящих родственников, либо супруга или восходящего или нисходящего родственника супруга составляется завещание.

При нотариальном удостоверении завещания по желанию завещателя может присутствовать свидетель (Россия, Армения).

Свидетели обязательно должны присутствовать, если:

завещание написано нотариусом со слов завещателя — два свидетеля (Азербайджан), свидетель (Грузия, Таджикистан, Туркменистан, Казахстан);

завещатель — неграмотное лицо или с физическими недостатками (два свидетеля и лицо, которое может общаться с завещателем (Молдова));

если завещатель сам не может прочитать завещание, записанное с его слов нотариусом (Армения, Беларусь), при свидетелях (Украина).

Оглашается текст завещания свидетелем в присутствии нотариуса (Беларусь, Казахстан), в Армении — нотариусом в присутствии свидетеля.

Разновидностью публичных завещаний являются так называемые секретные (закрытые) завещания, позволяющие избежать разглашения содержания завещания нотариусами, свидетелями и иными лицами.

Содержание завещания составляют завещательные распоряжения.

Завещатель вправе включить в него любые распоряжения.

Свобода завещания ограничена только правилами об обязательной доле в наследстве (все, кроме ГК Эстонии).

Завещатель может указать в завещании следующие распоряжения:

1) назначение и подназначение наследников;

2) лишение наследников (одного, нескольких или всех) по закону наследства;

3) определение долей наследников в завещанном имуществе;

4) завещательный отказ;

5) назначение исполнителя завещания.

 Кто может быть наследником по завещанию:

граждане, находящиеся в живых в день открытия наследства (Азербайджан, Армения, Беларусь, Грузия, Казахстан, Киргизия, Молдова, Россия, Таджикистан, Туркменистан, Узбекистан, Украина);

 граждане, зачатые при жизни наследодателя и родившиеся живыми после открытия наследства (Азербайджан, Армения, Беларусь, Грузия, Казахстан, Киргизия, Молдова, Россия, Таджикистан, Туркменистан, Узбекистан, Украина);

 юридические лица, существующие на день открытия наследства •Армения, Казахстан, Молдова, Россия, Таджикистан, Украина);

 юридические лица, созданные на день открытия наследства (Азербайджан, Беларусь, Киргизия, Узбекистан);

 юридические лица, образованные ко дню открытия наследства (Грузия, Туркменистан);

 государство (Армения, Беларусь, Казахстан, Киргизия, Молдова, Россия, Таджикистан, Узбекистан, Украина);

 субъекты государства (Россия);

 муниципальные образования (Россия);

 административно-территориальные единицы (Беларусь);

 общины (Армения);

 органы самоуправления граждан (Узбекистан);

 иностранные государства (Армения, Россия, Украина);

 международные организации (Армения, Россия);

 территориальные громады (Украина);

 другие субъекты публичного права (Украина).


Много споров в теории вызывает вопрос о включении в завещание различных условий перехода к наследникам наследственного имущества, в частности, условий о достижении наследником определённого возраста, о получении образования, о рождении ребенка и т.д.

В ГК Армении, Киргизии, Казахстана, Украины, Узбекистана, Эстонии есть нормы, позволяющие завещателю обусловить получение наследства определенным правомерным условием относительно характера поведения наследника.

Все гражданские кодексы, кроме ГК Эстонии, имеют в наличии институт обязательной доли в наследственном праве, который призван поддержать отдельную категорию лиц, нуждающихся в особой защите (возраст, состояние здоровья), а также обеспечить материальным достатком.

Субъекты, имеющие право на обязательную долю:

несовершеннолетние дети наследодателя (Россия, Узбекистан, Киргизия, Таджикистан);

нетрудоспособные дети наследодателя (Россия, Узбекистан, Киргизия, Таджикистан);

нетрудоспособный супруг наследодателя (Россия, Узбекистан, Киргизия, Таджикистан);

нетрудоспособные родители наследодателя (Россия, Узбекистан, Киргизия, Таджикистан):

нетрудоспособные иждивенцы наследодателя (Россия).

Наследники, имеющие право на обязательную долю, наследуют не зависимо от содержания завещания не менее:

половины доли, которая причиталась бы каждому из них при наследовании по закону (Россия, Узбекистан, Молдова, Азербайджан, Грузия, Армения);

двух третей доли, которая причиталась бы каждому из них при наследовании по закону (Киргизия, Таджикистан).

ГК Молдовы определяет субъектов, имеющих право на обязательную долю в наследстве — нетрудоспособные наследники первой очереди.

ГК Таджикистана также в число обязательных наследников включает отчима и мачеху.


В ГК Туркменистана, Азербайджана, Грузии правом на обязательную долю обладают дети, родители, супруг, однако условия их нетрудоспособности отсутствуют.

ГК Эстонии содержит нормы, гарантирующие пережившему супругу долю (предварительную) в наследстве (ст. 16, 17). «Вместе с родственниками наследодателя переживший наследодателя супруг наследует по закону:

1) наряду с наследниками первой очереди, — в равных долях с детьми наследодателя, но не менее одной четвертой части наследства;

2) наряду с наследниками второй очереди, — половину наследства.

Если нет родственников ни первой, ни второй очереди, супруг наследодателя наследует все наследство.

Обобщая приведённые выше нормативные предписания, можно с достаточной уверенностью утверждать, что одной из тенденций развития отечественного и зарубежного законодательства о наследовании выступает законодательно закреплённая множественность форм, с помощью которых наследодатель может распорядиться своим имуществом на случай смерти. В то же время в случаях, когда отношения по наследованию в силу тех или иных факторов «интернационализируются» вопросы о завещательной дееспособности и формальной действительности завещательного распоряжения приобретают дополнительные грани и нюансы.

С одной стороны, коллизионное регулирование, относящееся к рассматриваемой проблеме, характеризуется тем, что в национальных законодательствах закрепляется, как правило, целостная система норм, направленная на минимизацию случаев формальной недействительности завещания с точки зрения того или иного национального правопорядка. Общим правилом здесь выступает привязка соответствующих отношений к праву той страны, чьим гражданином или домицилированным лицом был завещатель на момент составления акта распоряжения имуществом, которая сочетается с субсидиарными правилами, подчиняющими анализируемые отношения праву страны, на территории которой составлено завещание, или же правопорядку страны, в которой наследодатель находился на момент составления завещания, либо страны, в которой находится наследственное имущество, а также с иными формулами прикрепления.

С другой стороны, несмотря на столь развернутое регулирование коллизионных вопросов в отношении формы завещания, нельзя однозначно утверждать, что перед нотариусами не возникнет проблем в рассматриваемой сфере, если наследственные отношения будут иметь международный характер.

С учетом интенсивности развития современного хозяйственного оборота нельзя исключить возникновение таких ситуаций, когда российские граждане могут стать участниками завещательных распоряжений, которые с точки зрения гражданского законодательства Российской Федерации являются недопустимыми (речь идет об упомянутых выше «совместных» и «взаимных» завещаниях).

Хотя с точки зрения отечественного коллизионного права они могут быть признаны действительными как удовлетворяющие праву места жительства завещателя или праву места составления распоряжения, вопроса возможности исполнения завещаний подобного рода на территории Российской федерации остается открытым.

При наследовании по завещанию в основном используются такие же коллизионные правила, что и при наследовании по закону.

Так, на основании применимого к регулированию международного наследства материального права определяются действительность завещания, обязательная доля, завещательный отказ и завещательное возложение, полномочия исполнителя завещания и др.

При регулировании международного наследства, основанного на завещании, основные практические вопросы касаются его формы, порядка получения сведений о завещаниях и, наконец, формальностей, связанных с их открытием и исполнением.

Так, по общему правилу способность лица к составлению и отмене завещания, а также форма такого завещания определяются по праву страны, где завещатель имел место жительства в момент составления такого завещания или акта.

Однако завещание или акт его отмены не могут быть признаны недействительным вследствие несоблюдения формы, если она удовлетворяет требованиям права места составления завещания или акта его отмены либо требований российского права.

Фактически это означает, что нотариус без ущерба для действительности завещания (акта его отмены) может составлять его в форме, предусмотренной российским законом.

Однако на практике рекомендуется, тем не менее, использовать форму завещания, предусмотренную правом страны, применимым к самому наследованию.

Если это завещание в нотариальной форме или приравненное к нотариальному, документ исходит от официального лица, мы получаем от наследников документ, скрепленный печатью с государственным гербом.

Если же это домашнее завещание, составленное, например в Грузии, Молдове, Туркменистане, Эстонии, то оно совершенное в форме, предусмотренной законодательством, будет действительным в соответствии с п. 2 ст. 1224 ГК РФ. Форма завещания определяется по праву страны, где завещатель имел место жительства в момент его составления.

Таким образом, если завещание, совершенное за рубежом, требует для придания ему полной действительности выполнения определённых дополнительных формальностей после смерти завещателя, то заинтересованным лицам желательно их исполнить даже в тех случаях, когда само наследование будет осуществляться в России согласно российскому материальному праву.

Это связано с тем, что данные дополнительные требования относятся к форме завещания, которая определяется согласно законам места его совершения.

При оформлении свидетельства о праве на наследство на обязательную долю следует иметь в виду, что определение лиц, обладающих правом на обязательную долю в наследстве и ее размера, также осуществляется на основании наследственного закона.

Если применимое к наследованию иностранное право не предусматривает правил об обязательной доле (Эстония), то применяется российское право. В основе такой замены — особая значимость правил об обязательной доле в наследстве, установленных для зашиты лиц, зависевших от наследодателя (ст. 1149 ГК РФ).

Кроме того, в отличие от других правопорядков, в Армении не выделяется отдельно завещательное возложение, здесь все называется одним словом - завещательное поручение.

Таким образом, кроме Армении, во всех остальных случаях мы видим следующее название: либо завещательный отказ, либо легат, либо употребляется синонимично и то, и другое понятие.

Гражданский кодекс РФ прямо называет обязанность наследника по исполнению завещательного отказа обязательством имущественного характера. Другие законодатели, за исключением Молдавии и Эстонии, прямо не определяют имущественный характер обязательства, просто говорят об обязательстве.

Следующий момент — это действие права на получение завещательного отказа. Как долго действует такое право? В Российской Федерации это три года, срок является пресекательным, и по истечении трех лет право погашается. Кроме того, данное право не переходит ни к кому из наследников, даже если легатарий умер после открытия наследства, но никак не выразил своего отношения к наследственному имуществу.

В большинстве других правопорядков также указан трехлетний срок, который погашает право на завещательный отказ. Однако здесь есть некоторые интересные исключения. Например, в молдавском законодательстве указывается на шестимесячный срок, совпадающий со сроком принятия наследства, который введен для того, чтобы легатарий выразил своё отношение к завещательному отказу — надо ему принять или не надо ему принять это имущество.

В Эстонии это правоотношение может длиться до 20лет. То есть право на завещательный отказ сохраняется до 20 лет в случае, если завещательный отказ сделан под отлагательным условием. Вообще в эстонском правопорядке достаточно часто упоминается условие — и в завещании, и в завещательном отказе, что совершенно нормальное явление для развитых правопорядков, например для Германии. На Эстонский обязательственный закон повлияло законодательство Германии. Так вот, если завещательный отказ сделан под отлагательным условием и условие не наступило в течение 20 лет со дня открытия наследства, только тогда завещательный отказ считается недействительным. То есть в течение 20 лет сохраняется эта обязанность и возможность заявить свое требование.

Обращение к национальному законодательству республик ближнего зарубежья и стран Балтии дало возможность оценить, насколько некоторые статьи прописаны там удачнее, чем в нашем родном кодексе. Например, в гражданских кодексах Туркменистана, Азербайджана и Грузии нет проблемы с расчетом приращения наследственных долей, когда речь идёт об отпавших наследниках.


В Российской Федерации раздел «Международное частное право» входит в часть третью Гражданского кодекса. Так же и во многих других республиках эти нормы — часть гражданского законодательства, Но есть республики, где существуют специальные законы о международном частном праве. На практике мы обязаны будем принять завещание, оформленное в другой республике. Мы должны быть готовы столкнуться и с тем же совместным завещанием супругов, и с домашним завещанием, и с собственноручно написанным завещанием.

Представляется, что главную сложность для нас как для практикующих нотариусов будет представлять возможность установить, в каком виде чье пояснение мы должны получить в подтверждение того, что завещание соответствует правилам той страны, где оно удостоверялось, оформлено правильно, и что оно не отменено и не изменено. Дело в том, что сама отметка о том, что завещание не отменено и не изменено, даже у нас, на территории Российской Федерации, вызывает много сложностей. Необходимость проставлять отметку на завещании — это не установленное нормами правило. Но, тем не менее, без такой отметки не следует принимать завещание. Когда мы сталкиваемся с завещанием, которое пришло из-за границы, — наиболее часто встречаются в нашей практике завещания из Белоруссии, Молдовы и Украины, мы видим, что, как правило, на них поставлена отметка нотариуса. Теперь, когда так стремительно развивается национальное законодательство каждой страны, наверное, мы не рискнем обойтись без какого-то специального подтверждения действительности завещания. И, наверное, это специальное подтверждение должно быть оформлено через Министерство юстиции, для того чтобы быть уверенным, что полнота сведений об отмене завещания и о его действительности соответствует тому, что есть на самом деле.

Еще с этим тесно связан такой вопрос — у кого хранится подлинник завещания, у какого нотариуса, если наследство открывается одновременно на территории нескольких республик и нам нужно работать с этим документом и в одной республике, и в другой? Были споры и конфликты из-за этого. И в ряде случаев нотариусы выдавали дубликат завещания, для того чтобы представить его в другое государство. По международному праву принято, чтобы подлинное завещание находилось по месту постоянного жительства наследодателя, а остальные государства, которым необходимо получить такое завещание, получат официальную копию - по запросам, естественно.

Когда мы получаем какое-то непринятое у нас завещание — домашнее из Эстонии, собственноручно написанное из Молдовы или совместное завещание супругов из Украины, то, наверно, мы все должны представлять, как бы с таким завещанием работал нотариус на территории республики, законодательством которой предусмотрено составление завещания в такой форме. Если мы будем обмениваться опытом, и будем понимать, как складывается процедура вступления в действие такого завещания, нам будет проще и самим принимать решения. Когда мы получаем совместное завещание супругов в случае смерти второго супруга, оснований не принять его у нас нет. Оно действует, оно вступило в силу, и мы вполне можем по нему выдавать свидетельство о праве на наследство, если, конечно, нет каких-то других споров по наследственному делу, если завещание не оспаривается, и так далее, сейчас не будем отвлекаться на другие варианты.

В России очень часто сталкиваемся с такими проблемами, когда не получается идентифицировать личность человека, который уехал в другую страну, у него теперь паспорт этой страны, где по-другому пишется его имя (например, без отчества). Очень многим иностранкам-женщинам пишут не фамилию мужа, а девичью фамилию. Если говорить о гражданстве американском и российском, то в паспортах российском и американском, выданных одному и тому же гражданину, могут быть разные фамилии. Конечно, надо учитывать все эти ситуации и подробно указывать личность человека в завещании, понимая, что потом мы должны будем элементарно понимать, о ком идет речь.

Беспокоит то, что придется столкнуться с документами, которые выглядят совершенно непонятно. Например, в грузинском кодексе есть указание на то, что завещатель при жизни может в судебном порядке признать обязательного наследника не имеющим право наследовать. Подобное решение вступит в силу после смерти наследодателя и мы не сможем такому наследнику выдавать свидетельство о праве на наследство на обязательную долю. В ряде кодексов упоминается такое правило, как прощение недостойного наследника.


В силу п. 2 ст. 1224 ГК РФ, статьи 47 Минской конвенции и статьи 50 Кишиневской конвенции способность лица к составлению и отмене завещания, в том числе в отношении недвижимого имущества, а также форма такого завещания или акта его отмены определяются по праву страны, где завещатель имел место жительства на момент составления такого завещания или акта. С учетом этой нормы российскому нотариусу могут попасть совершенно неожиданные с точки зрения российского законодательства формы завещания. Например, завещание супругов с Украины, домашнее завещание из Эстонии. И тогда у нотариуса вновь возникает необходимость обращения к нормам иностранного государства с целью установления соответствия формы представленного завещания законодательству страны места его составления. Если представленное завещание соответствует законодательству страны места его составления, нотариус РФ обязан принять его к исполнению, каким бы непривычным для него такое завещание не казалось. Проблемным вопросом в этой ситуации становится получение отметки о том, что данное завещание не отменялось и не изменялось до смерти наследодателя. В ряде государств (Молдова, Украина) ведутся реестры учета завещаний, из которых могут быть получены такие сведения путем запросов через органы Минюста.


ЗАКЛЮЧЕНИЕ


В заключении хотелось бы напомнить, что в соответствии с Приказом Минюста от 24 декабря 2007 года № 249 «Об утверждении методических рекомендаций об организации работы по исполнению международных обязательств РФ в сфере правовой помощи» рассмотрение запросов о правовой помощи по вопросам, связанным с нотариальной деятельностью, осуществляется только через органы Минюста. И в соответствии с международными договорами направлять запросы напрямую от нотариуса РФ к нотариусу иностранного государства, как это было ранее, теперь не представляется возможным.

Наиболее плодотворно поработала в данной области Гаагская конференция по международному частному праву, восстановление членства Российской Федерации в которой произошло в 2002 году. Даже при том, что они не являются обязательными и на них ни в коем случае нельзя делать ссылки в номинальных документах, мы можем их использовать как универсальные модели при подготовке документов для действия за границей.

• Во-первых, это Гаагская конвенция от 2 октября 1973 года «О международном управлении имуществом умерших лиц», которая упрощает администрацию международного наследства.

• Во-вторых, это Гаагская конвенция от 1 августа 1989 года «О праве, применимом к наследованию в силу смерти», которая устанавливает единое право, применимое к наследству, независимо от его движимой или недвижимой природы, и допускает выбор применимого права самим заинтересованным лицом, наследодателем, до смерти, в процессе подготовки будущего наследования. Вы можете сразу из определенного перечня выбрать право, которое в дальнейшем будет регулировать наследование, и тем самым избежать этого дробления наследства на множество частей, и объяснить, что это универсальное правопреемство.

• Затем это Гаагская конвенция от 5 октября 1961 года. Нотариусы знают только Гаагскую конвенцию от 5 октября 1961 года, которая отменяет требование легализации иностранных официальных документов. Но в тот же день была принята и другая Гаагская конвенция, значение которой не меньше — Гаагская конвенция, касающаяся формы завещательных распоряжений. Она практически исключает возможность формальной недействительности завещаний.

• Еще одна конвенция, которая носит больше технический характер и присоединения к которой мы добивались многократно — Базельская конвенция от 16 мая 1972 года «О введении системы регистрации завещаний», по которой завещания квалифицируются по внутреннему законодательству и, кроме того, устанавливается взаимодействие между ними. Если речь идет о международном наследовании, вам нужно убедиться, что за рубежом никто не отменил это завещание. Указанная конвенция решает данные вопросы.

• Наконец, Вашингтонская конвенция от 26 октября 1973 года, очень интересная как универсальный инструмент, которая предусматривает единообразный унифицированный закон о форме международного завещания. Она предусматривает особый вид завещания, который специально приспособлен для международного оборота. СССР в свое время подписал ее, но не ратифицировал, так же, как и США.


Надо помнить, что право создается и применяется людьми, оно несовершенно. Как правило, только в тесном сотрудничестве с иностранными коллегами и ориентируясь на предсказуемое, удобное для всех заинтересованных лиц решение возможно законное и справедливое регулирование этих дел.


Нотариус Краснодарского нотариального округа Труш Е.А.

Помощник нотариуса Труш Ж.С.