Ташкентский государственный юридический инстит; центр по пропаганде правового просвещения

Вид материала

Книга

Содержание А. Норма права и статья закона совпадают Б. Несколько норм включены в одну статью. В. Одна норма расположена в нескольких статьях. 1. Абсолютно-определенные санкции 2. Относительно-определенные санкции 3. Альтернативные санкции 5. Формы (источники) права

Подобный материал:

• План проведения месячника правового просвещения в Кировской области с 01. 11. 2011, 331.6kb.
• Правовое просвещение, 1764.64kb.
• Вдемократическом государстве юридический статус гражданина не зависит от пола, 403.04kb.
• Название учреждения, 420.86kb.
• Юридический архив, 388.52kb.
• Название. Конспект урока «Русская культура эпохи Просвещения. Петербургский классицизм», 202.69kb.
• Министерство сельского и водного хозяйства республики узбекистан ташкентский государственный, 513.83kb.
• Московский государственный университет путей сообщения (миит) юридический институт, 1517.84kb.
• Министерство высшего и среднего специального образования республики узбекистан ташкентский, 1624.55kb.
• Тема : Век Просвещения век Разума, 35.9kb.

Обязывающие нормы закрепляют обязанность совершена определенных положительных действий. Для этих норм хара: терны слова: «обязан», «должен». К примеру, статья 48 наш< Конституции прямо указывает: «Граждане обязаны соблюла: Конституцию и законы, уважать права, свободы, честь и дост( инство других людей».

Запрещающие нормы запрещают названное в них повед ние, которое законом признается правонарушением. Запреты-это государственно-властные веления, основная цель которь предотвратить возможное нежелательное для личности и общ ства поведение. Запрещенный вариант поведения при этом со) ровождается словами: «запрещается», «не вправе», «не мож< быть», «не допускается». Например, «...никто не может был подвергнут аресту или содержанию под стражей иначе как и основании закона» (Ст. 25 Конституции Республики Узбек» тан).

3. Структура юридических норм

Структура любой правовой нормы непременно предполагас единство составляющих ее элементов. Но характер этих элеме) тов зависит от вида юридических норм. В этой связи следую различать структуру юридических исходных (учредительных, о¹ правных) норм и норм-правил поведения.

Структура исходных юридических норм. Эти нормы закош дательно закрепляют (учреждают) какое-либо правовое поле жение материального или процедурного характера. Делается Э1 путем его словесного обозначения или указания на существе! ные признаки. Примером может служить статья 2 закона Ре< публики Узбекистан «Об иностранных инвестициях и гарантия деятельности иностранных инвесторов», которая гласит, что иш странными инвестициями являются все имущественные ценно! ти и права на них (первый признак), а также права на инте; лектуальную собственность (второй признак), вкладываемые иш странными инвесторами в объекты предпринимательской и дрз гих видов деятельности в целях получения прибыли (трети признак). Совокупность названных признаков и образуют стру! туру данной юридической нормы. Поэтому нет смысла искать данных нормах гипотезу, диспозицию или санкцию.

Структура норм-правил поведения. Вопрос о структуре nopiv правил поведения давно привлекал—внимание правоведов. 1Ш рокое признание в правоведении получило мнение С. А. Голу! с кого и М. С. Строговича о трехчленном строении юридически нормы: ГИПОТЕЗА, ДИСПОЗИЦИЯ, САНКЦИЯ. «В правово

123

Диспозитивные нормы предписывают вариант поведения, но при этом предоставляют субъектам возможность в пределах за­конных средств урегулировать отношения по своему усмотре­нию. Это обуславливает и особенности изложения диспозитив-ной нормы. Обычно текст формулировки соответствующего пра­вила поведения включают слова: «если иное не предусмотрено (не установлено) законом или договором».

Самостоятельность субъектов права проявляется в предос­тавленной им возможности поступить по своему усмотрению.

Диспозитивные нормы есть во многих отраслях нашего пра­ва. Однако в наибольшей степени Диспозитивные нормы прису­щи гражданскому праву, так как специфический метод право­вого регулирования данной отрасли базируется на автономном положении субъектов.

Поощрительные нормы — это предписания о предоставлении соответствующими государственными органами определенных мер поощрения за одобряемый государством и обществом, по­лезный для них вариант поведения субъектов, который заклю­чается в добросовестном выполнении своих юридических и об­щественных обязанностей либо в достижении результатов, пре­восходящих обычные требования (нормативные предписания об орденах, медалях, премиях и т. д.).

Рекомендательные нормы устанавливают варианты наиболее желательного с точки зрения государства урегулирования обще­ственных отношений.

Рекомендательные нормы чаще всего адресуются государст­венным предприятиям, научно-производственным объединениям. По мере развития рыночных отношений одни рекомендательные нормы потеряют свой смысл и будут отменены, поскольку госу­дарство должно будет освободить от своей мелочной опеки пред­приятия, объединения.

Однако получат дальнейшее развитие рекомендательные нор­мы, которые придут на смену императивных.

/V. По форме выражения:

• управомочивающие;

• обязывающие;

ф запрещающие.

Управомочивающие (правоустановительные) нормы предос­тавляют субъектам право на совершение предусмотренных в них положительных действий и содержат в своем тексте слова: «вправе», «имеет право», «может». Например, статья 25 Кон­ституции Республики Узбекистан гласит: «Каждый имеет пра­во на свободу и личную неприкосновенность».

122

Альтернативной называют гипотезу, которая ставит действие юридической нормы в зависимость от одного или нескольких пе­речисленных обстоятельств в законе. В указанном законе, в статье 3 «Формы осуществления иностранных инвестиций» пе­речисляются четыре обстоятельства, каждое из которых явля­ется основанием для осуществления иностранных инвестиций.

Диспозиция юридической нормы — часть нормы, содержа­щая правило поведения, которому должны следовать участники правовых отношений.

Диспозиция — это сердцевина, стержень юридической нор­мы. Однако состоять из одной диспозиции юридическая норма не может. Лишь в сочетании с гипотезой и санкцией, которые группируются вокруг нее, диспозиция обретает свою жизнь, про­являет свои регулирующие способности. Диспозиция — это мо­дель правомерного поведения.

В зависимости от того, как излагается правило поведения, различаются следующие виды диспозиций:

ф простая — диспозиция, называющая вариант поведения, но нераскрывающая, не разъясняющая его. Например, статья 13 Закона «Об иностранных инвестициях» устанавливает, что ино­странным инвесторам гарантируется перевод за границу их при­были и иных средств в иностранной валюте...

ф описательная — диспозиция, описывающая все существен­ные признаки поведения. Примером таковой может служить диспозиция статьи 92 Конституции Республики Узбекстан, ко­торой устанавливается довольно детальная процедура вступле­ния в должность Президента Республики Узбекистан.

ф ссылочная — диспозиция, не излагающая правило поведе­ния, а отсылающая для ознакомления с ним к другой норме за­кона. Разновидностью ссылочной является бланкетная диспози-дия. Она для ознакомления отсылает не к нормам закона, а к инструкциям, правилам, техническим нормам.

ф Санкция правовой нормы — часть юридической нормы, указывающая на неблагоприятные последствия, возникающие в результате нарушения диспозиции правовой нормы.

Санкция — логически завершающий структурный элемент юридической нормы. В ней выражается неодобрительное отно­шение общества, государства, личности к нарушителям правовой нормы. До тех пор, пока нормы права не будут исполняться в силу убеждений, добровольно, до тех пор, пока существуют пра­вонарушения, санкция будет оставаться действенным средством соблюдения и исполнения юридических норм, а тем самым — средством укрепления законности и правопорядка.

125

норме содержится прежде всего указание на условие, при кото­ром норма подлежит применению, затем изложение самого пра­вила поведения, наконец, указания на последствия невыполне­ния этого правила»¹.

Трехчленное строение юридической нормы — это ее логико-юридическая структура. Воссоздается она мыслительным путем и представляет собой формулу: «Если... то... а в противном слу­чае...». Для воссоздания логико-юридической структуры необхо­димо, кроме правил и требований логики, хорошее знание зако­нодательства, юридической техники, правовых связей.

Нормы права, которые устанавливают определенный шаблон поведения в той или иной ситуации, являются правилами пове­дения и имеют в своей логико-юридической структуре гипотезу диспозицию и санкцию.

Гипотеза юридической нормы — часть юридической нормы, указывающая на жизненные обстоятельства, при наличии или отсутствии которых реализуется норма (диспозиция).

С помощью гипотезы абстрактный вариант поведения «при­вязывается» к конкретному жизненному случаю, к определенно­му человеку, времени, месту. Каждая из ситуаций, закреплен­ная в гипотезе, «вдыхает жизнь» в правило поведения, перево­дит его на уровень отдельного случая.

Например, в соответствие с законодательством о браке и семье (Кодекс о браке и семье) для заключения брака необхо­димо взаимное согласие лиц, вступающих в брак, и достижение ими брачного возраста. Только при наличии этих обстоятельств (положительная гипотеза) норма будет действовать.

Если в гипотезе указывается на одно обстоятельство, с нали­чием или отсутствием которого связывается действие юридичес­кой нормы, то такая гипотеза называется простой. Если гипоте­за действие нормы права ставит в зависимость от наличия или отсутствия одновременно двух или более обстоятельств, то она называется Сложной. Именно такой является гипотеза, изложен­ная в Законе Республики Узбекистан об иностранных инвести­циях: «Иностранные инвесторы и предприятия с иностранными инвестициями могут осуществлять любые виды деятельности, не запрещенные законодательными актами Республики Узбекистан (одно обстоятельство — 3. И.) и отвечающее целям, предусмот­ренным в уставах таких предприятий (второе обстоятельство — 3. И.). — статья 8 названного Закона.

¹ Г о л у н с к и и С. А., С т р о г о в и ч М. С. Теопня государства и права, М., 1940. С. 251.

124

Демократизация социально-экономической и политической жизни объективно ведет к возрастанию роли положительных, стимулирующих правомерное поведение мер. Однако они будут сочетаться с санкциями.

Трехчленная логическая структура норм права — правил по­ведения имеет исключительно большое значение для правотвор-ческой и правоприменительной деятельности, так как позволяет создать жизнеспособную, проверенную практикой, эффективную систему государственно-правового воздействия на поведение че­ловека. Трехэлементный состав юридической нормы обеспечи­вает четкое определение самого варианта необходимого поведе­ния, ситуации его действия (недействия), побудительных средств, обеспечивающих реализацию правового предписания.

Норма права, включающая в себя гипотезу, диспозицию и санкцию, .-может гю-разному излагаться в статьях закона или иного нормативного ;;кта. Есть три .случая; изложения:

А. Норма права и статья закона совпадают, т. е. в одной статье нормативного акта целиком изложена норма в составе всех ее трех элементов. Это наиболее типичный случай. В уго-ловно-правовых нормах при этом диспозицию как третий эле­мент юридической нормы следует «проявлять» логическим пу­тем и выглядит она, к примеру, так: «Хулиганство совершать запрещено», «Получение взятки запрещено» и т. д.

Б. Несколько норм включены в одну статью. Надо иметь в виду, что части конституций, основ законодательства разворачи­ваются в кодексах в отдельные нормы, а порой и не в одну.

В. Одна норма расположена в нескольких статьях. Напри­мер, в Кодексе о браке и семье статьи содержат условия заклю­чения брака (гипотеза), определяют диспозицию (порядок) зак­лючения брака и указывают основания и последствия призна­ния брака недействительным (санкция).

4. Структура нормы права в мусульманском праве, ее особенности

Мусульманское право как система норм сложилась в период разложения рабовладельческого и становления феодального об­щества в Арабском халифате в VII—X вв. И основано на му­сульманской религии — исламе. С религиозной точки зрения не имеет существенного значения деление правил поведения на правовые и неправовые. Нарушение любого из них влечет за со­бой в первую очередь религиозное наказание. Но при всем при этом мусульманская доктрина четко разганичивает две груп-пы норм: во-первых, правила, регулирующие отношения между человеком и Аллахом, которые являются вечными и неизменны-

127

Санкции правовой нормы — понятие собирательное. В зави­симости от характера неблагоприятных для нарушителя послед­ствий она может предусматривать:

ф меры ответственности (лишение свободы, штраф, выговор, взыскание материального ущерба и др);

ф меры предупредительного воздействия (привод, арест имущества, задержание в качестве подозреваемого в соверше­нии преступления, принудительное лечение, снос самовольно возведенных строений и др.);

ф меры защиты (восстановление на прежней работе рабо­чих и служащих, ранее незаконно уволенных, взыскание алимен­тов и т. д.); назначение указанных мер — устранение причинен­ного человеку вреда и восстановление его нарушенных прав (эти меры, в отличие от мер ответственности, предусматривают вы­полнение -правонарушителем лежащих на нем и не исполненных ранее обязанностей);

ф неблагоприятные последствия, возникающие в результате поведения самого субъекта (утрата больным пособия по вре­менной нетрудоспособности вследствие нарушения больничного режима или неявки без уважительных причин на врачебный ос­мотр и т. д.).

Санкции правовых норм целесообразно квалифицировать по объему и размерам неблагоприятных последствий для наруши­теля:

1. Абсолютно-определенные санкции, где точно указан раз­мер неблагоприятных последствий (освобождение работника от исполнения своих обязанностей, увольнение, точно обозначен­ный размер штрафа и др.).

2. Относительно-определенные санкции, где границы небла­гоприятных последствий указаны от минимального до макси­мального или только до максимального. Это прежде всего мно­гие санкции уголовно-правовых норм с формулировкой «наказы­вается лишением свободы на срок от... до... лет» или «наказы­вается лишением свободы сроком до... лет».

3. Альтернативные санкции, где названы и перечислены че­рез соединительно-разделительные союзы «или», «либо» нес­колько видов неблагоприятных последствий, из которых право-применитель выбирает только одно — наиболее целесообразное для решаемого случая. Словесное выражение такой санкции мо­жет выглядеть так: «... наказывается лишением свободы на срок до шести месяцев или исправительными работами на тот же срок, или штрафом в размере минимального оклада, либо вле­чет применение мер общественного воздействия».

126

принципе неизменяемыми, в отличие от правил поведения, сфо] .мулированных на основе других признаваемых источников м; сульманского права. Что же это за другие источники и каков причины их появления?

Причин в основном две. Во-первых, та, что Коран, не бы полным сводом юридических норм, а Сунна представляла ее бой великое множество хадисов, часто противоречащих др} другу, в которых даже судьям тяжело было разобраться. Вс вторых, получили развитие новые общественные отношения, кс торые, конечно,, не могли быть отражены в Коране и Сунне.

Решение судебных дел происходило в VI—X веках следук щим образом: если судьи не находили соответствующей нормы Кооаке и Сунне, то они прибегали к применению новых прпвш сформулированных с помощью иджма — единогласного мкели наиболее авторитетных знатоков ислама. Кроме того, следуе иметь в виду, что до XI века халифы непосредственно концен трировали в своих руках нормотворчество и судебную власп Судебные решения халифов со временем приобретали обяза тельный характер, своего рода судебный прецедент, путем вклю чения их в Сунну. Поздние нормотворческие функции выполня лись муджтахидами — толкователями мусульманского права, по лучившими от государства и мусульманской религии право н; самостоятельное формулирование новых правил поведения н; основе Корана и Сунны с помощью рациональных юридически; приемов.

По мнению мусульманских юристов, иджма позволяла му сульманскому праву быть более гибким, чтобы иметь возмож кость регулировать вновь возникающие социальные отношения «Однако еще большие заслуги приписывают четвертому ис точнику мусульманского права, — пишет А. X. Саидов. — ... кия су, или умозаключению по аналогии. При использовании этого логического приема мусульманские юристы учитывали казуаль ный характер большинства правовых предписаний Корана \ Сунны. При этом они исходили из того, что в основе любого и; них лежит определенная цель, интерес, «основание». Это дава­ло возможность применить известную норму и не предусмотрен­ную прямо его случаю, если «основания» последнего и этой нор­мы не совпадали».

Учитывая религиозный характер мусульманского права, го­сударство не могло прямо взять на себя функции преобразова­ния правовой формы для приспособления ее к изменяющемуся общественному содержанию. Но оно (государство) выполняло свои правотворческие функции косвенно, через санкционирова­ние правил, разрабатываемых муджтахидами и содержащихся в

ми; во-вторых, правила поведения людей в отношениях между собой. В отличие от первых они основаны не на вере, поэтому могут изменяться и даже создаваться самими людьми при соб­людении общих предписаний шариата. Значительную часть сре­ди этих правил составляют правовые нормы. Однако отграни­чить их от прочих правил поведения не всегда представляется возможным. Поэтому нормы собственно мусульманского права могут быть выделены только практическим путем в результате анализа деятельности мусульманского государства по санкцио­нированию и применению конкретных правил поведения, сфор­мулированных мусульманской правовой доктриной.

По утверждению А. X. Саидова, «согласно этой доктрине юридические вопросы шариата изучаются двумя науками. Пер­вая — «наука о корнях» — изучает источники мусульманского права и разрабатывает логические приемы формулирования на их основе юридических норм, которые определяются как прави­ла поведения, установленные Аллахом по конкретным вопро­сам. Все юридические нормы должны та-к или иначе формаль­но основываться на одном из источников мусульманского пра­ва, среди которых главное место отводится Корану.

Конкретными правовыми нормами занимается «наука о ветвях» — фикх»¹.

Надо отметить, что Коран не содержит всех основных норм мусульманского права и не является его главным формально-юридическим источником, несмотря на прямо противоположные утверждения мусульманских ученых. Большая часть из его 6200 стихов касается религиозно-нравственных вопросов. И толь­ко небольшая часть — всего 250 стихов — содержат предписа­ния, ставшие впоследствии юридическими нормами. В Коране, по словам А. X. Саидова, отсутствует какая-либо общая юриди­ческая теория².

Действительно, основные теоретические обобщения и прин­ципы были разработаны значительно позже на основе некото­рых общих положений Корана, и особенно на основе Сунны — собрания преданий (хадисов) о высказываниях, поступках и даже молчании пророка Мухаммеда.

Юридические нормы, содержащиеся в Коране и Сунне, му­сульманские ученые считают божественного происхождения и в

¹ Саидов А. X. Основы мусульманского права. Ташкент: Академия МВД, 1994. С. 43.

² Там же.

128

5. ФОРМЫ (ИСТОЧНИКИ) ПРАВА

Понятие формы (источника) права. Виды форм права, точники мусульманского права.

1. Понятие формы (источника) права

Начнем разговор о формах права с вопросов терминол с того, что одни ученые называют нормативно-правовые ; обычаи, прецеденты формами права, другие — источим '"Укажем сразу, что мы придерживаемся, как и большш современных правоведов, точки зрения, согласно которой, : но использовать и то, и другое понятие, хотя здесь нельзя заметить, что вопрос этот вызывал большие спорьь__

Вот как об этом в начале века писал известный русский вовед Г. Ф. Шершеневич: «Различные формы, в которых в жается право, носят издавна название источников права, мин этот представляется, однако, мало пригодным ввиду с многозначности. Под этим именем понимаются: а) силы, ti щие право, например, когда говорят, что источником права дует считать волю Бога, волю народную, правосознание, i справедливости, государственную власть; б) материалы, и женные в основу того или иного законодательства, налри когда говорят, что римское право послужило источником германского гражданского кодекса, труды ученого Потье французского кодекса Наполеона, Литовский статус для Ул< ния Алексея Михайловича; в) исторические памятники, ъ рые когда-то имели значение действующего права, налри когда говорят о работе по источникам, например по Рус правде и т. п.; г) средства познания действующего права, ример, когда говорят, что право можно узнать из закона.

Разнообразие значений, придаваемых выражению «исто ки права» в той же науке права, вызывают необходимость о ти его и заменить другим выражением — формы права»¹.

Как видим, Шершеневич не считает эти два понятия и тачными и отдает предпочтение понятию «формы права». Б и противоположные мнения. Однако ни у кого не вызывало ражения утверждение о том, что в основе права — веление сударственной власти, правила общежития, поддерживаемы! сударственной властью. И для того, чтобы подданные могли нать содержание норм права, властвующим необходимо bi жаться в определенной заранее форме.

' Шершеневич Г. Ф. Общая теория права: Учебное пособие Юридический колледж МГУ, 1995. С. 5.

131

их трудах. Выражалось, это, в частности, в том, что мусульман­ские правители или наместники халифа и судьи в той или иной области халифата в разное время официально отдавали пред­почтение и применяли нормы, выработанные определенной шко­лой мусульманского права.

В различных районах халифата на протяжении веков сложи­лись многочисленные школы (мазхабы) мусульманского сун­нитского и шиитского направлений, которые использовали раз­личные рациональные способы формулирования позитивного права и на их основе применяли различные юридические нормы по частным вопросам.

Можно поэтому говорить об отсутствии единого мусульман­ского права для всех частей халифата с середины XI века, ког­да творческая .разработка-позитивного права была прекращена и наступил новый период его развития — «период традиции», когда мусульманское право стало практическим правом той или иной школы.

К XI—XII векам сложилась общая система позитивного му­сульманского права, которое выражало общеобязательную во­лю верхушки, которая господствовала в экономической, полити­ческой и духовной (религиозной) жизни Халифата. В это время сфера действия мусульманского права охватывала практически все стороны жизни населения арабских стран, оно занимало мо­нопольное положение в правовой системе Халифата.

И тем не менее, хотя мусульманское право было универсаль­ной системой социального регулирования, оно не представляло собой всего действующего права, всей системы юридических норм. Согласно мусульманской правовой теории высшие госу­дарственные органы могли пользоваться ограниченной законо­дательной властью по вопросам, не урегулированным Кораном и Сунной. Такая нормотворческая практика халифов и султанов, особенно по конституционным, административным, финансовым вопросам, получила название «законодательная политика». Из­данные на ее основе законодательные акты после их одобрения верховным муфтием страны становились частью общей право­вой системы, дополняя мусульманское право, но не сливаясь с ним.

Важнейшим средством обеспечения реализации норм мусуль­манского права выступает проповедуемая исламом неотврати­мость религиозного наказания за их несоблюдение. Однако му­сульманскому .праву качество права придавало лишь его санк­ционирование со стороны государства, которое обеспечивало возможность применения государственного принуждения.