Geum.ru

Учебное пособие часть 2 2006 васильев о. Л., Правовое регулирование хозяйственной деятельности в россии. 5 Глава 1: система действующего законодательства в РФ. 5

Вид материалаУчебное пособие

Содержание


§ 3. Обеспечение исполнения обязательств.
Поручительство и банковская гарантия.
Подобный материал:
1   ...   29   30   31   32   33   34   35   36   ...   73

§ 3. Обеспечение исполнения обязательств.



Конечно, обязательства должны исполняться, однако, не всегда, к сожалению, стороны на момент заключения договора уверены, что партнер исполнит обязательства как следует. Для этого законодатель разработал систему правовых норм, посвященных обеспечению исполнения обязательств. К тому же эти самые обеспечительные меры не только успокаивают кредитора, но и сдерживают внезапно возникающие желания должника не исполнить долга. Разберем каждый из способов обеспечения исполнения обязательств, к которым, согласно ст.329 ГК РФ, относятся: неустойка, залог, удержание имущества должника, поручительство, банковская гарантия, задаток и другие способы, предусмотренные законом или договором. Это так называемые, дополнительные (обеспечительные) обязательства, которые действуют до тех пор, пока действуют основные (обеспечиваемые) обязательства.


Неустойка.

Итак, прежде всего, неустойка, которой признается, в соответствии со ст.330 ГК РФ, определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства. То есть на практике неустойку чаще знают под названием «штраф», «пени» и т.п. – все это, действительно, разновидности неустойки. При этом условие о неустойки обязательно должно оформляться письменно – можно и отдельным договором, однако чаще всего, и это совершенно оправдано, условие о неустойке содержится в конкретном договоре, за нарушение условий которого она как раз и устанавливается.

Сам размер и вид неустойки оговаривают стороны в договоре, однако если она предусмотрена законом в том или ином случае, она может взыскиваться в соответствии с законом, даже если стороны не предусмотрели ее в договоре. Конечно, стороны могут в договоре указать неустойку выше той, которая установлена законом, однако всегда нужно иметь в виду, что суд может признать размер неустойки слишком высоким, явно несоразмерным последствиям нарушения обязательства и в этом случае он может снизить размер неустойки. Поэтому во всем хороша мера.


Залог.

Очень интересна такая мера обеспечения обязательства, как залог. Согласно ст.334 ГК РФ, должник передает кредитору некое имущество с тем, чтобы он в случае неисполнения должником своего, обычно, денежного обязательства, продал это имущество и получил причитающиеся ему по договору суммы. Соглашение о залоге заключается письменно отдельным документом или описывается в основном договоре, исполнение условий которого как раз и обеспечиваются залогом, что чаще всего и происходит. В силу данного соглашения должник становится залогодателем, а кредитор – залогодержателем.

В последнее время все чаще звучит странное для русского уха слово «ипотека». Однако содержание этого слова совершенно понятно – это, всего-навсего, залог земельных участков, предприятий, зданий, сооружений, квартир и другого недвижимого имущества (ипотека). При этом договор об ипотеки подлежит регистрации в органах юстиции как сделка с недвижимым имуществом.

Согласно ст.336 ГК РФ в залог можно передать всякое имущество, в том числе вещи и имущественные права (требования), за исключением имущества, изъятого из оборота (например, боевое оружие, наркотики и т.п.). Нельзя передать в залог требования, неразрывно связанные с личностью кредитора (например, требования об алиментах, о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью). Удивительно, но в силу ст.357 ГК РФ в залог можно передать даже товары в обороте, что означает обязанность залогодателя всегда иметь у себя на складе товар, общая стоимость которого не становится меньше указанной в соглашении о залоге.

Обязательно отметим, что предмет залога может передаваться залогодержателю, а может оставаться у залогодателя (например, по ипотеке предметом залога стала квартира, в которой живет должник, но с заключением договора об ипотеке он продолжает там жить, а не впускает в нее для проживания залогодержателя). Однако, если заложенное имущество остается у залогодержателя, он обязан беречь это имущество и, по общему правилу, не отчуждать его без согласия залогодержателя; кроме того, в этом случае предмет залога может быть оставлен у залогодателя под замком и печатью залогодержателя или с наложением знаков, свидетельствующих о залоге. В этом случае залогодатель вправе, если иное не предусмотрено договором и не вытекает из существа залога, пользоваться предметом залога в соответствии с его назначением, в том числе извлекать из него плоды и доходы. Если заложенное имущество было передано залогодателем (даже с согласия залогодержателя) третьему лицу, договор залога остается в силе, но обязанным по нему становится уже третье лицо.

Если же имущество передается залогодержателю, об этом необходимо прямо указать в договоре. Переданное в залог залогодержателю имущество залогодержатель обязан бережно хранить, а пользоваться им он может только в случае, если это указано в договоре о залоге или в основном договоре.

Отметим также еще один интереснейший момент – согласно ст.335 ГК РФ, залогодателем может быть как сам должник, так и третье лицо, которое по каким-то причинам решило обеспечить своим имуществом исполнение обязательства должником.

В случае, если залогодатель не исполнил обязательство или исполнил его ненадлежащим образом, то у залогодержателя есть выбор -- либо обратиться в суд для получения судебного решения о реализации заложенного имущества или по договоренности с залогодателем, удостоверенной нотариусом, оставить заложенное имущество у себя, может быть даже перечислив залогодателю разницу между стоимостью полученного заложенного имущества и суммой действительного долга залогодателя перед залогодержателем. Если же залогодержателем был избран судебный путь взыскания долга с залогодателя, тогда в силу ст.350 ГК РФ реализация (продажа) заложенного имущества производится путем продажи заложенного имущества с публичных торгов. Из полученных от торгов денег залогодержатель возмещает сумму основного непогашенного залогодателем долга, проценты, неустойку, убытки, причиненные просрочкой исполнения, а также расходы залогодержателя на содержание заложенной вещи и расходы по взысканию долга.

А если залогодатель надлежащим образом выполнит взятые на себя обязательства, тогда залог прекращается.

И последнее, с понятием залога тесно связано и такое понятие, как ломбард. Ломбард, согласно ст.358 ГК РФ, является специализированной организацией, которая существует лишь для того, чтобы предоставлять гражданам краткосрочные кредиты под залог движимого имущества, предназначенного для личного потребления. Договор о залоге вещей в ломбарде оформляется выдачей ломбардом залогового билета. Закладываемые вещи передаются ломбарду, который не вправе пользоваться и распоряжаться заложенными вещами. В случае невозвращения в установленный срок суммы кредита, обеспеченного залогом вещей в ломбарде, ломбард вправе с помощью специальной (исполнительной) надписи нотариуса продать это имущество.


Задаток.

Близким по звучанию к залогу является задаток. Это тоже способ обеспечения исполнения обязательств. Согласно ст.380 ГК РФ задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне. Казалось бы, что под странным названием «задаток» скрывается обычный аванс (или, как часто у нас называют, предоплата). Однако это не так. Действительно, аванс уплачивается, как и задаток, одной стороной до получения ею от другой стороны товара, работы или услуги. Но в случае, если товар так и не будет передан, работа не выполнена, а услуга не оказана, то аванс просто возвращается плательщику. Аванс возвращается плательщику и в случае его отказа от товара, работы и услуги. Задаток же в случае непередачи товара, работы и услуги возвращается плательщику в двойном размере, а в случае отказа плательщика от получения товара, работ и услуг – остается у получателя задатка.

Соглашение о задатке всегда должно быть совершено в письменной форме (отдельным договором или, как чаще всего это бывает, в основном договоре просто содержится условие о задатке). При этом совершенно необязательно расписывать в договоре последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, обеспеченного задатком – достаточно одного слова «задаток», с тем, чтобы последствия, указанные выше, наступили.


Удержание.

Довольно экзотическим для нас является такой способ обеспечения исполнения обязательства, как удержание (ст.359 ГК РФ). Он заключается в том, что кредитор, у которого находится вещь должника, удерживает ее до тех пор, пока должник не погасит перед этим кредитором свой долг. Если должник так и не исполнит своего обязательства надлежащим образом, то кредитор вправе поступить с удержанным имуществом, точно так же, как и залогодержатель, в случае неисполнения залогодателем обязательств, поступает с заложенным имуществом.

Возникает вопрос, а когда у кредитора имеется имущество должника? Ярким примером того служит договор подряда – вещь готова, заказчик желает ее получить, а денег не платит. Или, к примеру, комитент просит комиссионера приобрести для него вещь, комиссионер приобрел вещь и ждет от комитента комиссионного вознаграждения и возмещения расходов, а комитент не платит. Если же у кредитора возникнет желание отобрать у должника какую-то вещь, а потом удерживать ее до момента уплаты, то следует иметь в виду, что такие действия кредитора являются неправомерными и могут в определенных случаях расцениваться даже как преступление (например, ст.330 УК РФ «Самоуправство»).


Поручительство и банковская гарантия.

Эти два способа обеспечения мы рассмотрим вместе, поскольку они похожи -- и по тому, и по другому к обеспечению исполнения обязательства должником привлекаются третьи лица. Так, согласно ст.361 ГК РФ по договору поручительства некое лицо, поручитель, обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части. То есть это договор, заключаемый в письменной форме, между кредитором и поручителем. При этом, если должник не исполнит обязательство или исполнит его ненадлежащим образом, то кредитор вправе требовать возмещения долга, процентов, убытков и т.п. как с должника, так и с поручителя. В случае, если поручитель исполнит все требования кредитора, тогда поручитель становится кредитором должника, как это сказано в ст.365 ГК РФ. Если же должник исполнит свое обязательство перед кредитором надлежащим образом, то обязательство поручения прекращается.

В силу же банковской гарантии банк, согласно ст.368 ГК РФ, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате. То есть это уже не договор между кредитором и третьим лицом, как при поручительстве, а договор между банком и должником, который за это уплачивает банку вознаграждение. Если должник не исполнит своего обязательства перед кредитором надлежащим образом, то кредитор взыскивает долг либо с должника, либо с банка-гаранта в сумме предоставленной гарантии (в этом случае банк становится кредитором должника), а если выполнит, тогда банковская гарантия прекращается.