Памятка по противодействию недружественным поглощениям предприятий содержание

Вид материала

Памятка

Содержание Способы и методы действия рейдера – методы противодействия Действия рейдера Неправомерные действия против компании-мишени или ее имущества с использованием поддельных документов Действия рейдера

Подобный материал:

• Протоко л заседания межведомственной комиссии по противодействию недружественным поглощениям, 151.59kb.
• Методическое пособие по противодействию противоправным поглощениям предприятий 2009, 773.44kb.
• Оргово-промышленной палате состоялся круглый стол Проблемы противодействия недружественным, 197.59kb.
• Первый институт корпоративного права Юрий Борисов, 2366.6kb.
• Памятка о мерах пожарной безопасности для автотранспортных предприятий, 75.73kb.
• Памятка для студентов групп мапп-31; мапп-32 по изучению дисциплины "Технологическое, 77.03kb.
• Практические рекомендации руководителям частных охранных организаций «Об организации, 275.18kb.
• Памятка для руководителей и бухгалтерских работников организаций и предприятий по заполнению, 182.72kb.
• Темы курсовых работ для студентов всех форм обучения совокупность экономических отношений,, 152.59kb.
• Название Содержание, 254.38kb.

СПОСОБЫ И МЕТОДЫ ДЕЙСТВИЯ РЕЙДЕРА – МЕТОДЫ ПРОТИВОДЕЙСТВИЯ

В результате анализа собранной информации рейдер формирует стратегию недружественного поглощения, т.е. развернутый план действий, успешная реализация которого в конечном итоге должна привести к искомой цели – поглощению предприятия или актива.

В борьбе с недружественным поглощением следует задействовать все возможные способы. Одним из довольно нетривиальных способов является встречное нападение на рейдера.

В тоже время, следует помнить, что в случае начала недружественного поглощения, необходимо в первую очередь сделать следующее:

1. Обратиться с заявлениями в правоохранительные органы.
   
2. Привлечь к происходящему внимание общественности.
   
3. Обратиться в суды с исками в отношении рейдера.
   

В процессе реализации всякая стратегия недружественного поглощения может многократно корректироваться в соответствии с конкретными обстоятельствами. Кроме того, любая серьезная стратегия предусматривает несколько возможных вариантов развития событий, в зависимости от которых рейдер будет предпринимать те или иные шаги. Но при любом развитии событий существуют основные методы действия захватчиков, которые используются практически всегда.

Действия рейдера	Действия Предприятия-цели
Совершение действий, направленных на дестабилизацию ситуации в компании-цели, а также создание ей различных проблем с поставщиками, потребителями, фискальными и правоохранительными органами, органами государственной власти и управления. Проведение мощной компании в средствах массовой информации, направленные на дискредитацию руководителей предприятия, ее основных акционеров. Организация заказных проверок со стороны налоговой службы, прокуратуры (контролирует выполнение работодателем Трудового кодекса), инспекций труда, пожарной службы, экологов, служб и ведомств, отвечающих за сертификацию продукции, услуг и выдачу лицензий, и прочих контрольных ведомств. Проверки могут проводиться как на предприятии-цели, так и у его контрагентов. Организация заказных мероприятий в рамках ФЗ «О милиции» на территории предприятия-цели и \или его контрагентов (обыск, временное изъятие документов и материальных ценностей, снятие информации с сервера предприятия-цели, временное опечатывание складских и административных помещений и т.д.). Возбуждение заказного уголовного дела в отношении собственников и\или руководителей предприятия-цели, а также его контрагентов. Если предприятие-цель является акционерным обществом, то возможны заказные действия со стороны отдельных чиновников Федеральной службы по финансовым рынкам (проверка ведения реестра акционеров, наложение запрета осуществлять сделки с акциями и т.п ). Проведение мощной компании в средствах массовой информации, направленные на дискредитацию руководителей предприятия, ее основных акционеров.	Проведение налогового, юридического, экологического аудита с целью выявления и устранения возможных точек давления. Due diligence контрагентов. Отказ от использования фиктивных юридических лиц (фирм-однодневок, например). Также необходимо помнить, какими будут отношения сотрудников предприятия и руководства зависит уровень доверия и поддержки трудовым коллективом администрации в случае наступления кризисных ситуаций. Нередко среди акционеров компании-цели выделяется группа недовольных, которая начинает работать на захватчика, уверяя окружающих, что неспроста проходят многочисленные проверки, статьи в прессе и т.д. Поэтому первым шагом в работе с акционерами в случае начала враждебной атаки является выявление этой группы недовольных. С агитаторами полезно провести разъяснительную работу, а также сообщить акционерам о том, что эти люди работают на рейдера за приличные деньги. Как показывает практика, в результате таких действий большинство акционеров утрачивает доверие к группе недовольных. Теперь рейдер будет вынужден действовать самостоятельно, да и в изменившихся условиях, ведь завербовав предателей, он скомпрометировал себя. У некоторой части акционеров пропадет всякое желание общаться со скупщиками. Большое значение в работе с акционерами имеет вовремя начатая пиар-компания, которая разъясняет суть всего происходящего. Полезно также провести общее собрание коллектива. Взаимодействуя с акционерами, надо всегда работать на опережение. Это позволит посеять недоверие к рейдерской компании. Почти все рейдеры говорят акционерам одни и те же слова. Если руководство компании-цели успевает раньше объяснить им истинный смысл этих слов, то они в дальнейшем только нанесут серьезный вред скупщикам. Акционеры будут психологически готовы к разговору, а когда разговор пойдет действительно в том ключе, о котором уже предупреждали, то это обстоятельство добавит очков компании-цели.
Совершение сделок по приобретению акций/долей/задолженностей компании с целью установления юридического контроля над предприятием или хотя бы создания условий, которые обеспечивали бы серьезное влияние на компанию.	1. Необходимо, чтобы реестродержатель (регистратор) незамедлительно извещал эмитента о любых операциях с его акциями. Даже если речь идет о покупке всего 1 акции. 2. Необходимо, чтобы кредиторы извещали предприятие-цель о любых попытках третьих лиц перекупить (переуступить) долги предприятия-цели. 3. Передача акций и прочего имущества компании в доверительное управление (ДУ). Эти действия осуществляются на основании договора доверительного управления имуществом, согласно которому учредитель управления передает доверительному управляющему на определенный срок имущество в доверительное управление, а тот обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя). Преимущество ДУ - обращение взыскания по долгам учредителя управления на имущество, переданное им в доверительное управление, не допускается, за исключением несостоятельности (банкротства) этого лица. При банкротстве учредителя управления доверительное управление этим имуществом прекращается и оно включается в конкурсную массу. 4. Передача акций номинальному держателю. В качестве номинальных держателей ценных бумаг могут выступать профессиональные участники рынка ценных бумаг. 5. Передача акций в залог. При залоге имущественного права, удостоверенного ценной бумагой, ценная бумага передается залогодержателю либо в депозит нотариуса. Когда акциями компании-мишени владеет узкий круг акционеров, то каждый из них может раздробить свой пакет акций на части и обменяться этими долями друг с другом, оформив это как залог. Такая мера позволит добиться согласованных действий всех акционеров компании в случае противоправных действий рейдера. Вдобавок, невозможно оспорить в суде, если произошло дробление спорного пакета акций на мелкие пакеты и перемешивание их с акциями, купленными на рынке (так, чтобы нельзя понять, где акции спорные). 6. Блокировка своего лицевого счета. Акционеру для этого достаточно отдать соответствующее распоряжение регистратору. 7. Передача акций специально созданным оффшорным компаниям. Использование оффшорной компании позволяет обеспечить конфиденциальность владения российским имуществом и одновременно защитить капитал, опираясь на международное право. Если скупка акций все же произошла и у рейдера сформировался определенный пакет, то необходима судебная защита прав собственности, а именно: - виндикационные иски (истребование имущества из чужого незаконного владения); - защита права собственности на акции (путем его признания); оспаривание сделок, в результате которых акции выбыли из владения собственника, и требовать применения последствий недействительности этих сделок.
Создание для компании-цели невозможности осуществления быстрого вывода активов или их обременения существенными обязательствами	Проведение мероприятий по срочной реструктуризации активов. В некоторых случаях компания-цель может не знать об использованном против нее приеме, но если у рейдера по каким-то причинам не получилось арестовать активы предприятия, то немедленный вывод активов может стать хорошим средством защиты, особенно если захватчиков интересуют именно активы, а не сам бизнес компании-цели. Вывод активов обычно осуществляется путем заключения сделок по их отчуждению. Полезным способом борьбы с недружественным захватом может являться возвратный лизинг.
Мероприятия, направленные на нейтрализацию действий крупных акционеров компании-цели (в самом общем случае именуются блокировкой). Меры, направленные на перехват управления в компании-цели. Проведение внеочередных общих собраний акционеров (участников) компании-цели и формирование параллельных органов управления предприятием. Получение решений (определений) различных судов, способствующих физическому удержанию контроля над предприятием-целью. Как правило, речь идет либо о неправосудных решениях (определениях) судов, либо о фальсифицированных решениях (определениях) судов. Дальнейшие действия: закрепление успеха на основании судебного акта, предъявляемого через службу судебных приставов-исполнителей, исполнение судебного акта), далее – перепродажа определенного имущества, акций, либо совершение иных выгодных рейдеру сделок, либо создание невозможности для определенных лиц осуществлять их законные права по участию в управлению обществом (например, запрет голосовать на собрании определенным пакетом акций).	Если речь идет о физической блокировке, то с ней можно бороться путем выдачи нескольких доверенностей на право голосования пакетом акций. Наилучшим способом борьбы с юридическими блокировками является осознание целей, для достижения которых они используются, и создание ситуаций, делающих невозможным достижение этих целей. Например, если блокировка была использована для создания параллельных органов управления обществом, то стоит принять все меры, делающие невозможным физический перехват власти в обществе, а также немедленно начать оспаривание решения этого собрания, попросив суд в качестве обеспечительных мер запретить вновь избранным в состав органов управления лицам до рассмотрения дела по существу осуществлять свои полномочия. Незамедлительно обжаловать в судебном порядке действительность проведенных собраний и принятых решений. Незамедлительно обжаловать неправосудный судебный акт. Подача заявления в правоохранительные органы с целью возбуждения уголовного дела по факту подделки официального документа. Защита своих интересов в процессе исполнительного производства: подача заявления о проверке подлинности судебного акта, на основании которого выписан исполнительный лист, обращение с заявлением в суд о разъяснении «судебного акта, а также документа, который в силу закона является исполнительным листом», заявление приставу ходатайства об отложении исполнительных действий на срок до 10 дней, с указанием на то, что заведомо неправосудный характер судебного акта, на основании которого производятся исполнительные действия, является «обстоятельством, препятствующим совершению исполнительных действий», подача жалобы на действия (бездействия) судебного пристава-исполнителя, заявление отвода судебному приставу-исполнителю, обжалование актов судебных приставов, подача в суд заявления об отсрочке или рассрочке исполнения судебного акта, а также, возможно, об изменении способа и порядка исполнения.

Неправомерные действия против компании-мишени или ее имущества с использованием поддельных документов

Действия рейдера	Цели рейдера	Действия предприятия-цели
Подделка документов, которые представляются для государственной регистрации изменений, вносимых в Единый государственный реестр юридических лиц.	Внести в ЕГРЮЛ сведения о том, что подставное лицо злоумышленников является единоличным исполнительным органом компании-мишени, либо внести в ЕГРЮЛ сведения о смене владельцев компании-мишени с тем, чтобы «новые» владельцы потом назначили подставное лицо на должность единоличного исполнительного органа. Далее подставной руководитель (в роли которого - с целью избежать уголовной ответственности лиц, связанных с рейдером, часто выступает лицо, чье местонахождение невозможно определить, либо вообще используются паспортные данные не имеющего отношения к делу гражданина) заключает от имени компании-мишени сделки, направленные на отчуждение имущества предприятия по той или иной схеме. Возможны вариации дальнейших действий (например, закрепление на предприятии на длительный срок - при отсутствии организованного противодействия настоящего собственника).	1. Направить в территориальные органы ФНС по месту регистрации компании письменное уведомление о том, что изменения в учредительные документы компании были внесены на основании подложных документов. Важно отметить, что законом впрямую не предусмотрена возможность отмены неверной записи в госреестре через обращение в ИФНС. Ваше обращение в налоговые органы может лишь способствовать скорейшему началу служебного расследования по факту регистрации ложного факта. Служебное расследование нарушений в территориальных налоговых органах может проводить ФНС, которая осуществляет контроль за деятельностью территориальных органов и вправе применять меры ограничительного, предупредительного и профилактического характера, а также санкции, направленные на недопущение и (или) ликвидацию последствий, вызванных нарушением юридическими и физическими лицами обязательных требований в установленной сфере деятельности, с целью пресечения фактов нарушения законодательства. Поэтому обращаться лучше туда. В любом случае Ваше обращение в налоговые органы будет иметь доказательственное значение при обращении в суд и при расследовании уголовного дела. Служебное расследование может проводиться Управлением безопасности ФНС, однако его компетенция ограничена целями “предупреждения правонарушений, совершенных работниками налоговых органов, противодействия преступным проявлениям в отношении налоговых органов и их работников, защиты информации, взаимодействия по указанным вопросам с правоохранительными органами”. 2. Обратиться в органы внутренних дел или прокуратуры с заявлением о преступлении. При составлении заявления о преступлении рекомендуется сообщить правоохранительным органам как можно больше информации, имеющей отношение к делу, приложить копии подлинных учредительных документов предприятия, а равно документов, содержащих образец подписи, которую подделали злоумышленники. 3. Потребовать незамедлительного возбуждения уголовного дела и проведения следственных действий на территории предприятия, которые позволят временно ограничить дальнейшие действия мошенников с имуществом и документами предприятия. 4. Одновременно с подачей иска в арбитражный суд обратиться с ходатайством о принятии обеспечительных мер (срочных временных мер, направленных на обеспечение иска или имущественных интересов заявителя). Обеспечительной мерой может быть передача истцу на хранение всего имущества, принадлежащего компании-мишени, в целях предотвращения продажи имущества злоумышленниками до вынесения судебного решения, либо запрет совершения с имуществом компании-мишени каких-либо сделок (однако при составлении ходатайства необходимо найти компромисс между защитой и сохранением возможности предприятия вести нормальную хозяйственную деятельность).
Подделка документов, которые дают право на совершение сделок с акциями компании-мишени (без участия суда).	Необходимым условием совершения хищения акций со стороны рейдера является наличие у него точной информации о том, какая организация ведет реестр акционеров компании-мишени, какое количество акций и каких типов принадлежит акционеру - потенциальной жертве хищения, какое физическое лицо указано как имеющее право подписи в анкете зарегистрированного лица в системе ведения реестра, образец подписи этого лица, определенная уверенность в том, что на момент планируемого хищения акции не обременены залогом, не находятся под арестом, а также добровольно или на ином основании не заблокированы (запись в реестр о блокировании операций по лицевому счету производится по распоряжению зарегистрированного лица, по определению или решению суда, постановлению следователя, а также на основании свидетельства о смерти и иных документов, выданных уполномоченными органами). После получения всей указанной выше информации и проведения подготовки рейдер фальсифицирует передаточное распоряжение на выбранный им пакет акций и направляет его в организацию, ведущую реестр акционеров компании-мишени. Как правило, затем похищенный пакет акций дробится, а его части многократно перепродаются, зачастую в процессе “перемешиваясь” с добросовестно купленными акциями. “Собранный” таким образом пакет акций рейдер использует для установления контроля над компанией-мишенью.	Обратиться в органы внутренних дел или прокуратуры с заявлением о преступлении. Незамедлительно ходатайствовать о наложении ареста на похищенные акции, чтобы исключить их дальнейшую перепродажу. Следователь с согласия прокурора возбуждает перед судом ходатайство о наложении ареста на имущество, районный суд рассматривает ходатайство в течение 24 часов и выносит постановление о наложении ареста или об отказе (арест, налагается судом, следователь лишь ходатайствует об этом). Подать в арбитражный суд исковое заявление. Скорее всего, в создавшейся ситуации будет необходимо подавать виндикационный иск к новому собственнику каждой части похищенного пакета акций. Материалы уголовного дела могут быть использованы в ходе арбитражного процесса в качестве доказательств. Одновременно с подачей иска обратиться в суд с ходатайством о принятии обеспечительных мер. Независимо от наложения ареста на акции следователем необходимо ходатайствовать о наложении на них ареста в арбитражном суде. Если злоумышленникам удастся снять первый арест, будет действовать арест арбитражного суда. С точки зрения уголовного процесса препятствий нет, с точки зрения арбитражного тоже. Демонстрация представителями компании-мишени судебным приставам убедительных доказательств того, что имеет место попытка корпоративного захвата с использованием заведомо неправосудного судебного акта, должна убедить приставов, действующих независимо и беспристрастно, использовать данные им законом права для предоставления должнику возможности доказать незаконность судебного акта и прекратить тем самым исполнительное производство.
Подделка договоров купли-продажи недвижимого имущества предприятия.	Изготавливается фальшивый договор купли-продажи принадлежащего компании-мишени движимого или недвижимого имущества, обеспечивается его нотариальное удостоверение или фальсификация такового Рейдер организует направление фальсифицированного договора и сопровождающих документов в орган регистрации прав на недвижимое имущество. После получения свидетельства о праве собственности на объект недвижимости рейдер может: • добиваться истребования, в том числе через суд, данного имущества из чужого владения либо- • перепродать имущество подставному лицу, которое в свою очередь реализует его “добросовестному приобретателю”.	Направить в территориальные органы учреждения юстиции по месту регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним письменное уведомление о том, что в Единый государственный реестр прав на недвижимое имущество на основании подложных документов, представленных мошенниками, внесены недостоверные сведения. Этим заявлением Вы не сможете отменить ложную регистрацию, однако оно может иметь значение при возбуждении уголовного дела, а также при проведении в органе учреждения юстиции служебного расследования. Обратиться в органы внутренних дел или прокуратуры с заявлением о преступлении. В рамках возбужденного уголовного дела ходатайствовать о наложении следователем ареста на недвижимое имущество, чтобы исключить регистрацию каких-либо новых сделок с ним. Подать в арбитражный суд исковое заявление с требованием признать незаконными изменения, внесенные в Единый государственный реестр прав на недвижимое имущество. Одновременно с подачей иска обратиться в суд с ходатайством о принятии обеспечительных мер (срочных временных мер, направленных на обеспечение иска или имущественных интересов заявителя). Независимо от наложения ареста на недвижимость следователем необходимо ходатайствовать о наложении на нее ареста в арбитражном суде. Если злоумышленникам удастся снять первый арест, будет действовать арест арбитражного суда.
Захват компании-цели с использованием неправосудных решений (определений) судов общей юрисдикции и арбитражных судов	Можно выделить 3 типовых приема, используемых рейдерами. Во-первых, получение судебного решения / определения, вынесенного на основании принятия судом фальсифицированных документов в качестве действительных. Во-вторых, получение судебного решения / определения, вынесенного на основании законных (не поддельных) документов, но с заведомо неверным применением судом норм права или иными нарушениями. Третий прием является вариацией первых двух, но с нарушением правил подсудности. Как частный случай, подделываются и представляются в суд: протоколы общих собраний акционеров, совета директоров и других органов управления акционерного общества, трудовой контракт и аналогичные соглашения между работодателем и работником, выписки из реестра акционеров, договоры купли-продажи акций или предварительные договоры, гражданско-правовые договоры, якобы заключенные компанией-мишенью, векселя, якобы выданные компанией-мишенью или ее акционером и пр. В суд обращаются подставные лица, выдающие себя за акционеров, собственников имущества, работников компании-мишени, сторон сделок с компанией-мишенью или ее акционером.	Обратиться в органы внутренних дел или прокуратуры с заявлением о преступлении. Незамедлительно обжаловать неправосудный судебный акт Защищать свои интересы в процессе исполнительного производства. В ходе исполнительного производства компания-мишень должна использовать максимум предоставленных ей законом прав для того, чтобы законно отсрочить исполнение. Вот некоторые меры, которые могут быть предприняты на стадии исполнительного производства: • Подача заявления приставу о проверке подлинности судебного акта, на основании которого выписан исполнительный лист. Практика последних лет демонстрирует рост числа поддельных судебных актов, используемых при корпоративных захватах. Параллельно с этим Вы можете предпринять самостоятельные меры по установлению, является ли судебный акт подлинным. Для этого необходимо выяснить номер телефона суда, из которого якобы исходит судебный акт, и позвонить в канцелярию этого суда и (или) судье и (или) председателю суда или состава суда. Как минимум, удается выяснить, работает ли в таком-то суде судья с такими-то ФИО. • Обращение с заявлением в суд о разъяснении “судебного акта, а также документа, который в силу закона является исполнительным листом” (суд это заявление рассматривает в течение 10 дней). В заявлении необходимо изложить все аргументы, свидетельствующие о неправосудном характере судебного акта (например, он вынесен по иску лица, не являющегося акционером компании, в то время как в судебном акте утверждается обратное), а также отразить все неточности и нестыковки, встретившиеся в тексте судебного акта и исполнительного листа. • Заявление приставу ходатайства об отложении исполнительных действий на срок до 10 дней, с указанием на то, что заведомо неправосудный характер судебного акта, на основании которого производятся исполнительные действия, является “обстоятельством, препятствующим совершению исполнительных действий”. Наряду с названной выше процедурой, исполнительные действия могут быть отложены на основании определения судьи. В этом случае закон не устанавливает никаких ограничений по срокам отложения исполнительных действий. • Подача жалобы на действия (бездействие) самого судебного пристава. Жалоба может быть подана либо в арбитражный суд по месту нахождения пристава, либо в суд общей юрисдикции в 10-дневный срок со дня совершения действия (отказа в совершении действия) - в зависимости от того, откуда поступил исполнительный лист (если исполнительный документ выдал арбитражный суд, то жалоба - в арбитражный суд, во всех остальных случаях - в суд общей юрисдикции). • Заявление отвода судебному приставу-исполнителю. Вопрос об отводе судебного пристава-исполнителя разрешается старшим судебным приставом. В случае удовлетворения заявления об отводе судебного пристава-исполнителя исполнительный документ, исполняемый им, передается старшим судебным приставом другому судебному приставу-исполнителю, либо направляется в другие подразделения или службы судебных приставов. • Отказ в удовлетворении отвода судебного пристава-исполнителя может быть обжалован в соответствующий суд в 10-дневный срок. • Обжалование актов судебных приставов (приставы принимают постановления и другие акты, предусмотренные законом - например, акт об аресте имущества должника). Акты судебных приставов обжалуются в судебном порядке. Это следует из нормы ст. 88 ФЗ “Об исполнительном производстве”, согласно которой пристав выносит постановление, если его решения затрагивают интересы стороны и иных лиц, т.е. в форму постановления облекаются действия приставов. К тому же в самом постановлении обязательно должен указываться порядок обжалования. Кроме того, предусмотрен несудебный порядок обжалования - к главному судебному приставу субъекта РФ. • Подача в суд заявления об отсрочке или о рассрочке исполнения судебного акта, а также, возможно, об изменении способа и порядка исполнения. • Закон допускает совершение исполнительных действий в рабочие дни с 6 часов до 22 часов по местному времени. Если общение с приставом затягивается позже 10 вечера, необходимо заявить требование о приостановлении исполнительного производства в связи с истечением разрешенного законом времени.