В. П. Малков доктор юридических наук, профессор

Вид материала

Учебник

Содержание § 3. посягательства на общественные отношения, основанные на принципе осуществления экономической деятельности на законных основ Субъективная сторона Производство, приобретение, хранение, перевозка или сбыт немаркированных товаров и продукции (ст. 171 Объективная сторона Субъективная сторона Незаконная банковская деятельность (ст. 172 УК РФ). Объективная сторона Субъективная сторона Объективная сторона Субъективная сторона Незаконный оборот драгоценных металлов, природных драгоценных камней или жемчуга Объективная сторона Субъективная сторона Невозвращение из-за границы средств в иностранной валюте Субъективная сторона

Подобный материал:

• М. М. Бринчук экологическое право учебник, 9749.11kb.
• Альманах издан при поддержке народного депутата Украины, 3190.69kb.
• Кунц Елена Владимиров на, доктор юридических наук, профессор, заведующая кафедрой уголовного, 20kb.
• Ветеринария. – 2011. №1(17). – С. 20-21 Нужен ли нам сегодня новый аграрно-технический, 46.59kb.
• Секция интенсивных методов обучения, 2428.86kb.
• В. О. Бернацкий доктор философских наук, профессор; > А. А. Головин доктор медицинских, 5903.36kb.
• Косякова Наталья Ивановна, декан юридического факультета Института экономики, управления, 40.13kb.
• Б. А. – доктор юридических наук, профессор Казну им аль-Фараби, 209.21kb.
• «Слова о Полку Игореве», 3567.27kb.
• Овчинников Иван Иванович доктор юридических наук, профессор Бондарь Николай Семенович, 523.95kb.

§ 3. ПОСЯГАТЕЛЬСТВА НА ОБЩЕСТВЕННЫЕ ОТНОШЕНИЯ, ОСНОВАННЫЕ НА ПРИНЦИПЕ ОСУЩЕСТВЛЕНИЯ ЭКОНОМИЧЕСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ
НА ЗАКОННЫХ ОСНОВАНИЯХ

Незаконное предпринимательство (ст. 171 УК РФ). Объективная сторона состава заключается в незаконном предпринимательстве, то есть в занятии инициативной самостоятельной деятельностью, осуществляемой на свой риск и направленной на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг, самовольно, не на законных основаниях. Уголовная ответственность по ст. 171 УК возможна только в том случае, если предметом выступает предпринимательская деятельность, которая в принципе может быть зарегистрирована. Если же лицо занимается запрещенными видами деятельности, такими как производство оружия, его ремонт, изготовление наркотиков и т.п., уголовная ответственность наступает непосредственно за эти преступные деяния.

Незаконное предпринимательство может выражаться в трех самостоятельных формах: 1) осуществление предпринимательской деятельности без регистрации; 2) осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), когда оно обязательно; 3) осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий лицензирования. Состав преступления может быть материальным; в результате осуществления преступления в любой форме должен быть причинен крупный ущерб гражданам, организациям или государству. Незаконное предпринимательство наказуемо в уголовном порядке, но относится уже к формальным составам, если сопряжено с извлечением дохода в крупном размере.

Диспозиция статьи сформулирована как бланкетная. Нормативную базу, необходимую для уяснения состава, составляют законодательные и иные акты гражданского и корпоративного права¹.

Осуществление предпринимательской деятельности без регистрации имеет место в следующих случаях: 1) когда лицо занимается предпринимательской деятельностью без образования юридического лица или создает коммерческую организацию без обращения за регистрацией в органы местной администрации; 2) когда лицо подало документы на государственную регистрацию предпринимательской деятельности и занимается ею, не дожидаясь принятия решения по его вопросу; 3) когда лицо получило отказ (законный или незаконный) в государственной регистрации, но тем не менее продолжает осуществлять предпринимательскую деятельность. При незаконном отказе в государственной регистрации лицо должно было прекратить заниматься предпринимательской деятельностью, обжаловав незаконное решение в суд.

Осуществление предпринимательской деятельности без регистрации имеет место и при ведении ее после аннулирования государственной регистрации.

Осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), когда оно является обязательным, может иметь место как при наличии государственной регистрации, так и без нее. Оно состоит: 1) в занятии лицензируемым видом предпринимательской деятельности лицом, прошедшим государственную регистрацию в качестве предпринимателя без образования юридического лица, или лицами, зарегистрировавшими коммерческую организацию, без обращения в лицензирующие органы и получения лицензии; 2) в занятии лицензируемым видом предпринимательской деятельности и без регистрации и без оформления лицензии; 3) в занятии лицензируемым видом деятельности после подачи документов на лицензирование, но до получения решения о выдаче или об отказе в выдаче лицензии; 4) в занятии предпринимательской деятельностью лицензируемых видов после получения решения об отказе в выдаче лицензии; 5) в ведении такой деятельности в случае приостановления действия лицензии или ее аннулирования; 6) после истечения срока лицензии; 7) в ведении лицензируемой предпринимательской деятельности по лицензии, выданной на другой вид деятельности или другому юридическому лицу и т.п.

Осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий лицензирования. К преступным нарушениям (при наличии условий ответственности) общих условий лицензирования относится передача лицензии другому юридическому или физическому лицу, а также несоблюдение экологических, санитарно-эпидемиологических, гигиенических, противопожарных норм и правил. Нарушение специальных условий лицензирования может выражаться в несоблюдении квалификационных требований, требований о соответствии объекта (зданий и т.п.) специальным условиям и др.

Материальный состав незаконного предпринимательства имеет место, когда причинен крупный ущерб гражданам, организациям или государству. Формальный состав незаконного предпринимательства есть, если оно сопряжено с извлечением дохода в крупном размере. Понятие последнего дается в примечании к статье: доход признается крупным при превышении двухсот минимальных размеров оплаты труда.

Субъективная сторона незаконного предпринимательства характеризуется умышленной формой вины. Незаконное предпринимательство, причинившее крупный ущерб гражданам, организациям или государству, может быть совершено с прямым или косвенным умыслом. Незаконное предпринимательство, сопряженное с извлечением дохода в крупном размере, совершается только с прямым умыслом.

Мотивы и цели преступления могут быть различными, чаще присутствуют корыстные мотивы.

Субъектом незаконного предпринимательства выступает физическое вменяемое лицо, достигшее 16 лет. Это может быть частное лицо; лицо, зарегистрированное в качестве предпринимателя без образования юридического лица; руководитель, собственник, совладелец или соучредитель коммерческой организации, как зарегистрированной, так и действующей нелегально.

Квалифицирующими признаками незаконного предпринимательства, предусмотренными в ч. 2 ст. 171 УК, являются: а) организованная группа; б) извлечение дохода в особо крупном размере; в) совершение преступления лицом, ранее судимым за незаконное предпринимательство или незаконную банковскую деятельность. Понятие дохода в особо крупом размере дается в примечании к статье. Его сумма превышает пятьсот минимальных размеров оплаты труда.

Производство, приобретение, хранение, перевозка или сбыт немаркированных товаров и продукции (ст. 171¹ УК РФ). Статья введена в Уголовный кодекс Федеральным законом от 9 июля 1999 г.¹

Предмет преступления – немаркированные товары и продукция, подлежащие обязательной маркировке марками акцизного сбора, специальными марками или знаками соответствия, защищенными от подделок. Таким образом, признаками предмета выступают:

1) по виду это товары и продукция;

2) их перечень ограничен теми товарами и продукцией, которые в соответствии с указанием закона подлежат обязательной маркировке;

3) маркировка должна быть осуществлена: марками акцизного сбора или специальными марками, или знаками соответствия (причем все марки (знаки) защищаются от подделок различными способами);

4) товары и продукция умышленно не маркируются виновным.

Марки акцизного сбора впервые были введены в обращение постановлением Правительства РФ от 14 сентября 1994 г.,² ныне им посвящено постановление Правительства РФ от 4 сентября 1999 г.³ Марками акцизного сбора маркируются: алкогольная продукция (этиловый питьевой спирт, спиртные напитки, вино),¹ табак и табачные изделия, ввозимые на таможенную территорию РФ. Оборот указанных товаров и продукции без маркировки акцизными марками в России запрещен. Марки акцизного сбора выдаются таможенными органами лицам, их покупающим, при условии, что эти лица представляют таможенным органам обязательство ввезти в установленном порядке маркированные товары на территорию России в целях их реализации, разместить их в разрешенных местах доставки и хранения, возвратить поврежденные и (или) неисправные марки акцизного сбора выдавшему их таможенному органу, представить отчет об их использовании. Ответственными за маркировку в установленном порядке подакцизных товаров являются приобретатели марок, а также лица, фактически перемещающие маркированные подакцизные товары через таможенную границу РФ.

Специальные марки введены на территории России постановлением Правительства РФ от 3 августа 1996 г.² Они предназначены для подтверждения легальности производства алкогольной продукции. Ответственными за маркировку этой продукции являются организации, ее производящие. Специальными марками маркируется алкогольная продукция, произведенная на территории России. Производство, реализация и продажа указанной продукции без специальной маркировки в России запрещена.

Знаки соответствия, защищенные от подделок, введены в России постановлением Правительства РФ от 17 мая 1997 г.³ с целью реализации федерального законодательства о сертификации продукции и услуг, охраны интересов и прав потребителей на приобретение товаров надлежащего качества, привлечения дополнительных средств в доходную часть федерального бюджета. Маркировке знаками соответствия подлежат товары и продукция, которые подвергаются обязательной сертификации, вне зависимости от того, произведены ли они на территории России или импортируются с целью реализации на российском потребительском рынке. В перечень товаров и продукции, которые маркируются знаками соответствия, защищенными от подделок, включены: аудио- и видеотовары (телевизоры, видеомагнитофоны, тюнеры, радиоприемники, магнитофоны, электрофоны, громкоговорители, усилители, эквалайзеры, блоки питания и т.д.), компьютерная техника. Ответственными за маркирование знаками соответствия указанных товаров и продукции являются организации-продавцы, импортеры, торговые организации и индивидуальные предприниматели. Организации-производители вправе не маркировать дополнительно товары и продукцию, если знаки соответствия уже нанесены на них в процессе изготовления.

Организации-производители, импортеры, торговые организации и индивидуальные предприниматели вправе добровольно маркировать знаками соответствия товары и продукцию, не подлежащие обязательной сертификации. Оборот такой продукции, если он осуществляется без маркировки, ранее применявшейся, не подпадает под действие ст. 171¹ УК РФ.

Объективная сторона преступления, предусмотренного ст. 171¹ УК, альтернативно выражается в следующих формах: производстве, приобретении, хранении, перевозке в целях сбыта или сбыте немаркированных товаров и продукции. Обязательным условием для привлечения лица к уголовной ответственности является крупный размер товаров или продукции.

Под производством немаркированных товаров и продукции понимают их непосредственное создание, изготовление.

Приобретение включает в себя все формы возмездного и безвозмездного получения немаркированных товаров и продукции у виновного (покупку, обмен, принятие в дар, в оплату долга, в счет расплат и т.п.).

Хранение предполагает нахождение немаркированных товаров и продукции у виновного. Хранение является длящимся преступлением.

Перевозка представляет собой перемещение немаркированных товаров и продукции из одного места нахождения в другое.

Сбыт предметов преступления заключается в любой форме их отчуждения – возмездной или безвозмездной (продаже, обмене, дарении, передаче в счет погашения долга, в счет оплаты чьего-либо труда и т.д.).

Состав преступления, в какой бы форме не выражалось деяние, относится к формальным. Преступление окончено с момента производства, приобретения, хранения, перевозки с целью сбыта или с момента сбыта немаркированных товаров и продукции в крупном размере.

Понятие крупного размера сформулировано в примечании к статье; им признается стоимость немаркированных товаров и продукции, в двести раз превышающая минимальный размер оплаты труда, установленный законодательством Российской Федерации.

Субъективная сторона характеризуется только прямым умыслом. Для производства, приобретения, хранения и перевозки обязательна цель сбыта . Ее отсутствие исключает состав преступления. Ненаказуемо, например, приобретение товара (нелегальность производства которого осознается) лицом для собственных нужд, собственного потребления.

Мотивы преступления в законе не оговорены; по смыслу чаще возможна корысть.

Субъект преступления наделен общими признаками субъекта. Им может быть частное лицо, индивидуальный предприниматель, руководитель предприятия и др.

Квалифицирующими признаками преступления, указанными в ч. 2 ст. 171¹ УК, являются: а) организованная группа; б) совершение преступления неоднократно (вне зависимости от факта привлечения к уголовной ответственности по ст. 171¹ УК ранее); в) совершение преступления в особо крупном размере. Особо крупным размером, согласно примечанию к статье, признается стоимость немаркированных товаров и продукции, в пятьсот раз превышающая минимальный размер оплаты труда.

Следует оговорить некоторые проблемы квалификации незаконного оборота немаркированных товаров и продукции. Если лицо производит, приобретает, хранит, перевозит или сбывает немаркированные товары и продукцию, занимаясь этим как предпринимательской деятельностью, без регистрации либо без лицензирования или с нарушением условий лицензирования, содеянное им должно квалифицироваться дополнительно по ст. 171 УК – незаконное предпринимательство – при условии причинения крупного ущерба либо извлечения дохода в крупном размере. Представляется, что в подобной ситуации имеет место идеальная совокупность преступных деяний, одно из которых нарушает порядок занятия предпринимательской деятельностью, другое – обращения в России товаров и продукции, подлежащих обязательной сертификации.

Статья 171¹ УК должна применяться и тогда, когда товары и продукция маркируются поддельными марками акцизного сбора, специальными марками или знаками соответствия, при осознании виновным факта недействительности, фальшивости соответствующих марок (знаков). Кроме ст. 171¹ УК, действия виновного дополнительно квалифицируются по ст. 327¹ УК – изготовление, сбыт поддельных марок акцизного сбора, специальных марок или знаков соответствия либо их использование.

В случае уклонения виновного в производстве, приобретении, хранении, перевозке или сбыте немаркированных товаров и продукции от оплаты в крупном размере налогов или страховых взносов в государственные внебюджетные фонды, содеянное требует дополнительной квалификации по статьям 198, 199 УК.

Незаконная банковская деятельность (ст. 172 УК РФ). Незаконная банковская деятельность – специальный состав по отношению к общему составу незаконного предпринимательства. Строение состава и его основные понятия близки к вышерассмотренному незаконному предпринимательству. Специфика преступления, предусмотренного ст. 172 УК, заключается в сфере действия уголовно-правовой нормы. Ею выступает банковская система Российской Федерации, которая согласно ст. 2 Закона РФ «О банках и банковской деятельности» включает в себя Банк России, кредитные организации, а также филиалы и представительства иностранных банков.

Под банком понимают кредитную организацию, которая имеет исключительное право осуществлять в совокупности следующие банковские операции: привлечение во вклады денежных средств физических и юридических лиц; размещение указанных средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности, срочности; открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц (ст. 1 Закона).

Кредитная организация представляет собой юридическое лицо, которое для извлечения прибыли как основной цели своей деятельности на основании специального разрешения (лицензии) Центробанка России имеет право осуществлять банковские операции. Кредитная организация образуется на основе любой формы собственности как хозяйственное общество. Небанковские кредитные организации (парабанковская система) включает в себя: почтово-сберегательные учреждения, ломбарды, кредитные товарищества (в том числе общества сельскохозяйственного кредита), кредитные общества, кредитные союзы, финансовые компании (кредитующие продажу товаров), страховые компании (общества, предоставляющие долгосрочные кредиты государству), пенсионные фонды, инвестиционные компании.

Иностранный банк – банк, признанный таковым по законодательству иностранного государства, на территории которого он зарегистрирован.

К банковским операциям, кроме названных в определении банка, относятся: осуществление расчетов по поручению физических и юридических лиц, в том числе банков-корреспонден­тов, по их банковским счетам; инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц; купля-продажа иностранной валюты в наличной и безналичной формах; привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов; выдача банковских гарантий, осуществление переводов денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов (за исключением почтовых переводов).

Объективная сторона незаконной банковской деятельности выражается в трех формах: 1) осуществление банковской деятельности (банковских операций) без регистрации; 2) осуществ­ление ее без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение обязательно; 3) осуществление банковской деятельности с нарушением условий лицензирования. Формы самостоятельны, для наличия преступления достаточно одной из них.

Условиями привлечения к уголовной ответственности за незаконную банковскую деятельность выступают: 1) причинение крупного ущерба гражданам, организациям или государству (и тогда состав является материальным); 2) извлечение дохода в крупном размере (состав незаконной банковской деятельности формальный).

Проявление на практике незаконной банковской деятельности сов­падает с аналогичными формами незаконного предприниматель­ства с учетом специфики государственной регистрации банков­ской деятельности. Преступным, при наличии условий ст. 172 УК, признается, например, осуществление банковских операций кре­дитной организацией после аннулирования государственной ре­гистра­ции в связи с неоплатой или неполной оплатой уставного капитала. Поскольку лицензия на ведение банковской деятельности выдается бессрочно, невозможна форма осуществления незаконной банковской деятельности по истечении срока лицензии. В то же время лицензия на ведение банковских операций может быть на законном основании отозвана (например, при задержке начала осуществления банковских операций более чем на год со дня ее выдачи или при установлении фактов недостоверности отчетных данных, при осуществлении, даже однократном, банковских операций, не предусмотренных лицензией Банка России и др.). Осуществление банковской деятельности после сообщения Банком России об отзыве лицензии, если причинен крупный ущерб или извлечен доход в крупном размере, является преступным.

Условия лицензирования банковской деятельности сформулированы в Законе «О банках и банковской деятельности». Так, в ст. 13 подчеркивается: «В лицензии на осуществление банковских операций указываются банковские операции, на осуществление которых данная кредитная организация имеет право, а также валюта, в которой эти банковские операции могут совершаться». Таким образом, если, например, банк не имеет права на такую банковскую операцию, как выдача банковских гарантий, и осуществляет ее в крупном размере или причиняет крупный ущерб гражданам, его руководство может быть привлечено к уголовной ответственности по ст. 172 УК. Так же обстоят дела при осуществлении операций в иностранной валюте, в то время как лицензия допускает только рублевые расчеты. Еще одно условие действия лицензии оговаривается в ст. 24 названного Закона: кредитная организация должна обеспечивать свою финансовую надежность, то есть создавать резервы (фонды), в том числе под обесценивание ценных бумаг, осуществлять классификацию активов и т.п. При его нарушении возможно привлечение к уголовной ответственности по ст. 172 УК РФ.

Субъективная сторона характеризуется только умышленной виной. Субъект незаконной банковской деятельности несколько отличается от субъекта незаконного предпринимательства. Это связано со спецификой данного вида предпринимательской деятельности: осуществлять ее могут только юридические лица. Поэтому индивидуальные предприниматели не могут привлекаться к уголовной ответственности по ст. 172 УК; их незаконная банковская деятельность ни при каких обстоятельствах не может быть зарегистрирована государством и пролицензирована на законных основаниях.

Субъектами преступления, предусмотренного ст. 172 УК, выступают учредители и руководители коммерческих организаций и прежде всего учредители кредитной организации и руководители ее исполнительных органов, в том числе главный бухгалтер, а также руководители филиалов и представительств кредитной организации.

Частные лица и индивидуальные предприниматели при совершении незаконных банковских операций (например, сделок купли-продажи иностранной валюты) могут привлекаться к ответственности по ст. 174 УК за легализацию (отмывание) денежных средств или иного имущества, приобретенных незаконным путем.

В ч. 2 ст. 172 УК предусмотрены те же квалифицирующие признаки, что и в ч. 2 ст. 171 УК.

Незаконный экспорт технологий, научно-технической информации и услуг, сырья, материалов и оборудования, используемых при создании оружия массового поражения, вооружения и военной техники (ст. 189 УК РФ). Предмет преступления указан в законе. К нему относятся: 1) тех­нология; 2) научно-техническая информация; 3) услуги; 4) сырье; 5) материалы и 6) оборудование¹. Все шесть видов предмета должны одновременно обладать двумя признаками: а) они могут быть использованы при создании оружия массового поражения, средств его доставки, вооружения и военной техники; б) в отношении них должен быть установлен специальный экспортный контроль.

Под технологиями понимают всю совокупность специальной информации, которая требуется для разработки, производства и использования (применения) любого вида оружия массового поражения, средств его доставки, вооружения и военной техники.

Научно-техническая информация включает в себя материальные носители информации о любых стадиях разработки (проектировании, проектных исследованиях, анализе проектных вариантов, выработке концепций проектирования, сборке и испытании прототипов, процессе реализации проектных данных в изделии и т.п.), производства (вооружении, изготовлении, интеграции, монтаже (сборке), испытаниях и др.) и использования (эксплуатации, установке, техобслуживании и т.д.) оружия массового поражения, средств его доставки, вооружения и военной техники. Научно-техническая информация может выражаться в чертежах, копиях, оригиналах различных документов, опытных образцов, схемах, диаграммах, моделях, формулах, справочных материалах в письменном либо ином другом виде (на диске, магнитной ленте, в постоянных запоминающих устройствах и др.).

Услуги – это предпринимательская деятельность в виде обучения, мероприятий по повышению квалификации, практической подготовке кадров, консультированию, проверке работы, ремонту, модернизации оружия, техники, средств их доставки.

Сырье представляет собой вещества и материалы естественного происхождения, служащие основным компонентом при создании оружия массового поражения, средств его доставки, вооружения и военной техники.

Материалы, выделяемые в качестве самостоятельного предмета преступления, объединяют остальные компоненты создаваемого оружия массового поражения и т.д. Они могут быть как естественного, так и искусственного происхождения.

Оборудование есть специально созданные системы и приспособления, позволяющие перерабатывать исходные компоненты (сырье и материалы) с использованием соответствующих технологий в конечный продукт – оружие массового поражения какого-либо вида, средства его доставки, вооружение и военную технику.

Понятие оружия массового поражения дается в Федеральном законе от 18 июля 1999 г. «Об экспортном контроле»¹. Оно включает в себя ядерное, химическое, бактериологическое (биологическое) и токсическое оружие. Под средствами доставки оружия массового поражения этот же закон понимает ракеты и беспилотные летательные аппараты, способные доставлять оружие массового поражения.

Вооружение и военная техника по разъяснению федерального закона от 19 июля 1998 г. «О военно-техническом сотрудничестве Российской Федерации с иностранными государствами»² включает в себя комплексы различных видов оружия и средств обеспечения его боевого применения, в том числе средств доставки, системы наведения, пуска, управления, а также другие специальные технические средства, предназначенные для оснащения вооруженных сил, боеприпасы и их компоненты, запасные части, приборы и комплектующие изделия к приборам, учебное оружие (макеты, тренажеры и имитаторы различных видов вооружения и военной техники).

Экспортный контроль, который устанавливается в отношении перечисленных предметов преступления, представляет собой комплекс мер, обеспечивающих реализацию предусмотренного законами и иными нормативными актами РФ порядка осуществления внешнеэкономической деятельности в отношении товаров, информации, работ, услуг, результатов интеллектуальной деятельности, которые могут быть использованы при создании оружия массового поражения, средств его доставки и иных видов вооружения и военной техники.

Номенклатура подпадающих под экспортный контроль вооружений, военной техники, отдельных видов сырья, материалов, оборудования, технологий, научно-технической информации и услуг, которые применяются или могут быть применены при создании оружия массового поражения, ракетных средств его доставки и наиболее опасных видов оружия, определяется списками и перечнями, устанавливаемыми указами Президента РФ по представлению Правительства РФ¹.

Объективная сторона состава заключается в незаконном экспорте предметов преступления. Под экспортом понимаются любые виды вывоза технологий, научно-технической информации и услуг, сырья, материалов и оборудования, используемых при создании оружия массового поражения, вооружения и военной техники, с таможенной территории России за границу без обязательства об обратном ввозе. Экспорт незаконен, когда он нарушает Положения, разрабатываемые Правительством России, об экспорте указанных опасных предметов. По всем видам предмета преступления незаконным считается экспорт без лицензии на него и в нарушение порядка экспортного контроля.

К экспорту приравниваются отдельные коммерческие операции без вывоза с таможенной территории РФ, в частности при закупке иностранным лицом предмета преступления у российского лица и передаче его другому российскому лицу для переработки, воплощения в изделие и т.д. и последующего вывоза качественно нового предмета за границу.

Состав преступления формальный, преступление окончено в момент пересечения таможенной границы РФ. Коммерческие операции по воплощению технологии в изделие следует расценивать как приготовление к совершению преступления.

Субъективная сторона преступления характеризуется только прямым умыслом.

Мотив и цель не включены в число обязательных признаков субъективной стороны, они могут быть различными.

Субъектом незаконного экспорта могут быть лица, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей, а также руководители юридических лиц – коммерческих и некоммерческих организаций, российские, иностранные граждане и лица без гражданства.

Незаконный оборот драгоценных металлов, природных драгоценных камней или жемчуга¹ (ст. 191 УК РФ). Предмет преступления указан в законе: 1) драгоценные металлы; 2) природные драгоценные камни; 3) жемчуг. Из всех видов предмета исключены ювелирные и бытовые изделия и лом таких изделий. К драгоценным металлам согласно ст. 1 Федерального закона «О драгоценных металлах и драгоценных камнях» относятся золото, серебро, платина и металлы платиновой группы (палладий, иридий, родий, рутений и осмий) в любом виде и состоянии за названными выше исключениями. Таким образом, драгоценные металлы могут находиться в стандартных и мерных слитках, в самородках, пластинах, шлихе, в минеральном и вторичном сырье, содержащем драгоценные металлы; в изделиях, не относящихся к ювелирным и иным бытовым изделиям: в предметах производственно-технического назначения (контакты, лабораторная посуда, проволока, приборы и детали и т.п.), в монетах, не находящихся в обращении на территории России или других государств; в полуфабрикатах, используемых для изготовления любых изделий, в том числе ювелирных и других бытовых; в отходах промышленного производства (золотой и серебряной стружке, в опилках, сколах и др.).

Драгоценные камни – это природные алмазы, рубины, изумруды, сапфиры и александриты, а также природный жемчуг в сыром и обработанном виде (за теми же исключениями). К драгоценным камням приравниваются уникальные янтарные образования в порядке, устанавливаемом Правительством РФ.

Драгоценные камни могут находиться в сыром необработанном виде; в сыром необработанном виде, но прошедшие классификацию или аттестацию, по итогам которых они отсортированы и оценены; в обработанном виде (ограненные вставки для ювелирных изделий, которые еще не сертифицированы, полуфабрикаты и изделия технического назначения); в рекуперированном (извлеченном из инструмента) виде. Ограненные драгоценные камни, прошедшие сертификацию, к предмету преступления, предусмотренного ст. 191 УК, не относятся.

Объективная сторона преступления заключается в незаконном обороте драгоценных металлов, природных драгоценных камней или жемчуга. Оборот признается незаконным, если нарушает отношения владения, пользования и распоряжения ими, установленные законом от 26 марта 1998 г. и другими нормативными актами, и противоречит установленному порядку их хранения, перевозки или пересылки.

Преступление может выражаться в следующих формах: 1) в совершении сделки, связанной с предметами преступления; 2) в их незаконном хранении; 3) незаконной перевозке; 4) незаконной пересылке. Формы самостоятельны, для наличия оконченного преступления достаточно совершения хотя бы одного из перечисленных деяний.

Совершение сделки, связанной с драгоценными металлами, природными драгоценными камнями либо с жемчугом. Анализируемая форма незаконного оборота драгоценных металлов, природных драгоценных камней или жемчуга может представлять собой их покупку, продажу, обмен, использование в качестве средства платежа, аренду, залог, завещание, дарение и другие виды сделок, если они противоречат порядку совершения таких сделок, установленному Правительством Российской Федерации. Преступна, например, любая сделка по отчуждению драгоценного металла, осуществленная его законным собственником, до аффинажа драгоценного металла или после аффинажа, но в нарушение положений ч. 5 ст. 2 Федерального закона от 26 марта 1998 г., устанавливающей приоритетный порядок продажи аффинированных драгоценных металлов и добытых из недр или рекуперированных драгоценных камней в рассортированном виде.

Преступны все сделки с незаконно добытыми (без лицензирования соответствующей деятельности или с нарушением условий лицензирования) драгоценными металлами или драгоценными камнями.

Подпадают под эту форму ст. 191 УК и все сделки, совершенные лицами, незаконно владеющими драгоценными металлами или драгоценными камнями.

Незаконные хранение, перевозка или пересылка драгоценных металлов, природных драгоценных камней или жемчуга. Под хранением предмета преступления понимают любые действия виновного, связанные с нахождением у него предмета преступления (последний может находиться в жилище виновного, в специально оборудованном тайнике, в месте, обеспечивающем его сохранность, – в камере хранения, например, и т.д.). Виновный необязательно должен быть владельцем драгоценных металлов или камней; достаточно, чтобы он, осуществляя их хранение, например, по просьбе владельцев, осознавал, что именно он хранит.

Последнее замечание верно и для перевозки и пересылки предметов преступления. Под перевозкой драгоценных металлов и камней следует понимать их перемещение с одного места на другое при непосредственном участии виновного. Перевозка может быть осуществлена любым видом транспорта. Пересылка предметов преступления также предполагает их перемещение с одного места на другое, однако виновный уже не участвует в этом перемещении, используя средства связи.

Порядок совершения названных сделок в разрешенных случаях определяется специальными нормативными актами¹. Он разный для разных видов предметов преступления. Совершение этих сделок в нарушение установленного порядка влечет уголовную ответственность.

Хранение относится к длящимся преступлениям.

Незаконный оборот драгоценных металлов, природных драгоценных камней или жемчуга относится к числу формальных составов вне зависимости от конкретной формы. Преступление окончено с момента совершения действий, обозначенных в диспозиции статьи.

Размер сделки, поскольку он не указан в диспозиции статьи в качестве условия уголовной ответственности, может быть любым, по ч. 1 ст. 191 УК – некрупным.

Субъективная сторона преступления характеризуется только прямым умыслом.

Субъектом преступления может выступать частное лицо, индивидуальный предприниматель, руководители и работники юридических лиц, занимающихся оборотом предметов преступления незаконно. В случае осуществления незаконного оборота драгоценных металлов и природных драгоценных камней, а также жемчуга в качестве незаконной предпринимательской деятельности физические лица, зарегистрированные как предприниматели без образования юридического лица, и руководители коммерческих организаций привлекаются к уголовной ответственности по ст. 171 или ст. 172 и ст. 191 УК.

Часть 2 ст. 191 УК устанавливает повышенную уголовную ответственность, если незаконный оборот вышеназванных предметов совершен: а) лицом, ранее судимым по этой статье; б) в крупном размере; в) организованной группой. Понятие крупного размера дано в примечании к статье: деяния признаются совершенными в крупном размере, если стоимость драгоценных металлов, природных драгоценных камней или жемчуга, в отношении которых совершен незаконный оборот, превышает пятьсот минимальных размеров оплаты труда.

Невозвращение из-за границы средств в иностранной валюте¹ (ст. 193 УК РФ). Предметом преступления выступают средства в иностранной валюте, которые подлежат в соответствии с российским законодательством обязательному перечислению на счета в уполномоченный российский банк.

К иностранной валюте согласно ст. 1 Закона «О валютном регулировании и валютном контроле» относятся: а) денежные знаки в виде банкнот, казначейских билетов, монеты, находящиеся в обращении и являющиеся законным платежным средством в соответствующем иностранном государстве или группе государств, а также изъятые и изымаемые из обращения, но подлежащие обмену денежные знаки; б) средства на счетах в денежных единицах иностранных государств и международных денежных или расчетных единицах. К средствам в иностранной валюте причисляют также ценные бумаги в иностранной валюте – платежные документы (чеки, простые векселя, тратты, аккредитивы, оттиски с кредитных карточек, платежные поручения, заявления и иные приказы об осуществлении платежа), фондовые ценности (акции, облигации, сертификаты о заключении валютных сделок «фьючерс» и «опцион») и другие долговые обязательства (депозитные и сберегательные сертификаты, гарантийные письма и др.), выраженные в иностранной валюте.

Юридические лица, предприятия и организации, не являющиеся таковыми, созданные в соответствии с законодательством РФ, с местонахождением на ее территории, а также их филиалы и представительства, находящиеся за пределами России, могут иметь счета в иностранной валюте в уполномоченных банках. Иностранная валюта, получаемая ими, подлежит обязательному зачислению на эти счета. Порядок открытия и ведения последних устанавливает Центральный банк РФ.

Предприятия, объединения, организации независимо от формы собственности осуществляют обязательную продажу 75% валютной выручки от экспорта товаров (работ, услуг) на внутреннем валютном рынке РФ через уполномоченные банки РФ по рыночному курсу рубля.

Для зачисления экспортной выручки предприятие в уполномоченном банке параллельно с транзитным валютным счетом, на который полностью зачисляются поступления в иностранной валюте и с которого производится обязательная продажа валюты, открывает текущий валютный счет, куда перечисляется оставшаяся от обязательной продажи часть валютной выручки, используемая предприятием на любые цели в соответствии с действующим законодательством. Предприятия могут расходовать средства с транзитных валютных счетов на строго ограниченные цели: оплату транспортировки, страхования и экспедирования грузов по территории иностранных государств и в международном транзитном сообщении; оплату таможенных процедур и уплату таможенных пошлин в иностранной валюте при экспорте товаров и др.

Для уклонения от обязательной продажи части валютной выручки или для ее уменьшения предприятия-экспортеры прибегают к различным ухищрениям, например, к сокрытию средств в иностранной валюте. В уголовном порядке наказуемо только невозвращение в крупном размере средств в иностранной валюте из-за границы. Оно и составляет деяние, входящее в объективную сторону состава.

Закон не требует, чтобы невозвращение валютной выручки из-за границы, подлежащей обязательному перечислению на счета в уполномоченный банк, носило тайный характер, чтобы имело место сокрытие валютной выручки. Достаточно самого факта невозвращения средств из-за границы. Не имеет значения, каким образом предприятие распоряжалось валютной выручкой за пределами России: оно могло зачислить ее на счет в иностранных банках, вложить в производство, в недвижимость и т.п.

Деяние наказуемо в уголовном порядке, если совершено в крупном размере, то есть если сумма невозвращенных средств в иностранной валюте превышает десять тысяч минимальных размеров оплаты труда (примечание к ст. 193 УК).

Преступление окончено с момента невозвращения средств в иностранной валюте из-за границы. Должно быть доказано, что предприятие фактически получило эти деньги. При этом принимаются во внимание оговоренные в экспортном контракте и паспорте сделки сроки поступления выручки в уполномоченный банк. Они рассчитываются экспортером самостоятельно, исходя из времени движения товаров по территории России, времени пробега банковских документов, условий платежа по контракту и других факторов от даты таможенного оформления товаров и могут быть различными, но не более 90 дней.

Субъективная сторона преступления характеризуется только прямым умыслом.

Мотивы содеянного могут быть различными, в том числе это могут быть ложно понятые интересы предприятия. Виновный может преследовать цель избежать обязательной продажи части валютной выручки или уменьшить ее.

Субъект преступления указан в законе. Им выступает руководитель организации. Не имеет значения форма собственности, организационно-правовая форма и цели деятельности организации. Она может быть коммерческой и некоммерческой, государственной, частной и т.д.