Geum.ru

Учебное пособие тюрина Н. Е. Казань 2000

Вид материалаУчебное пособие

Содержание


1.4. Национальное законодательство.
1.4.1. Законы и иные нормативные акты.
1.4.2. Судебные и арбитражные прецеденты.
1.4.3. Иностранное право.
Подобный материал:
1   2   3   4   5   6   7   8   9   ...   26

1.4. Национальное законодательство.


Роль национального права в регулировании внешней торговли проявляется в нескольких аспектах. Во-первых, оно определяет правовое положение отечественных и иностранных участников внешнеторговых сделок, во- вторых, устанавливает способы и меры защиты национальных интересов и безопасности, в-третьих, применяется к внешнеторговым сделкам, если соответствующее государство не участвует в международном договоре (например, Венской конвенции 1980 г.) и если подлежащее урегулированию отношение не входит в обязательственный статут сделки.

Благодаря международным договорам и их трансформации в национальное право наблюдается определенное сближение национальных правовых систем. В то же время формальный характер взаимности в отношениях между государствами по ряду вопросов оставляет достаточно места для проявления специфики как в отношении содержания, так и формы национальных нормативно-правовых предписаний. Так, в каждой национально-правовой системе нормы права международной торговли получают закрепление в присущих ей формах, а содержание этих норм, даже сходное лексически, может различаться из-за несовпадающей квалификации юридических понятий, расхождений в социально-экономических системах, морали и др.

1.4.1. Законы и иные нормативные акты.


Основным источником национального права в большинстве государств является закон, и нормы права международного торговли закрепляются именно в этой форме.

В Российской Федерации это Конституция Российской Федерации и конституции субъектов Российской Федерации как акты, устанавливающие общие начала внешнеэкономических связей, хозяйственной деятельности и правового положения личности; Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 г. и Гражданский Кодекс Российской Федерации, которые содержат коллизионные нормы и материальные нормы, которые могут применяться и в связи с регулированием внешнеторговых сделок, устанавливают основания и пределы применения иностранного права, определяют правовое положение участников внешнеторговой деятельности; Закон РФ «О валютном регулировании и валютном контроле» 1992 г., Закон РФ «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров» 1992 г., Таможенный Кодекс РФ 1993 г. и Закон РФ «О таможенном тарифе» 1993 г., Закон РФ «О стандартизации продукции» 1993 г., Закон РФ «О защите прав потребителей» 1993 г., Закон РФ «О международном коммерческом арбитраже» 1993 г., Закон РФ «О государственном регулировании внешнеторговой деятельности» 1995 г., Закон РФ «О мерах по защите экономических интересов Российской Федерации при осуществлении внешней торговли товарами» 1998 г., Закон РФ «О координации международных и внешнеэкономических связей субъектов Российской Федерации» 1999 г.

Законы по вопросам внешней торговли могут принимать и субъекты РФ (в 1996 г. был принят Закон Республики Татарстан «О внешнеторговой деятельности Республики Татарстан»).

Внешняя торговля в Российской Федерации регулируется также подзаконными актами, преимущественно указами президента и постановлениями правительства. Данные документы регламентируют порядок осуществления той или иной процедуры, предусмотренной законом (например, валютного контроля, лицензирования экспорта и импорта, декларирования товаров, перемещаемых через границу), устанавливают количественные ограничения экспорта и импорта и вводят в действие другие меры, также определенные законом.

Во многих зарубежных странах рассматриваемые нормы содержатся в законах о международном частном праве, гражданских и торговых кодексах, а также в специальных законах по отдельным вопросам торговли.

Так, в США действует Единообразный Торговый Кодекс (ЕТК), закрепляющий нормы о праве, применимом к сделкам с контрагентами разных штатов и других государств. Этот акт характеризуют как один из наиболее развитых коммерческих законов ХХ века. 9 Его первый раздел посвящен купле-продаже, в том числе условиям экспортных сделок.

Государственное регулирование внешней торговли и защита национальных интересов США осуществляются на основе ряда торговых актов, в которые включаются положения о торговых соглашениях США и деятельности Торгового Представителя.

В ряде европейских стран - Бельгии, Великобритании, Израиле, Нидерландах, Сан-Марино, ФРГ - были введены в действие Единообразные законы, принятые Гаагской конференцией 1964 г: Единообразный Закон о международной купле-продаже товаров и Единообразный Закон о заключении договоров международной купли-продажи товаров. Однако при присоединении к Венской конвенции 1980 г. в соответствии с ее ст. 99 п. 2-6 государства-участники Гаагских конвенций должны денонсировать их, и, следовательно, утрачивают силу названные национальные законы.

Государственное регулирование внешней торговли в Великобритании основано на Законе «Об импорте, экспорте и таможенных полномочиях» 1939 г., Законе «О таможенных и акцизных сборах» 1979 г. и Постановлении «Об экспорте товаров» 1987 г. Регулирование сделок осуществляется на основе Закона «О купле-продаже товаров» 1979 г.

В Китайской Народной Республике действует Закон «О международных хозяйственных договорах» 1985 г., который применяется к внешнеторговым и иным внешнеэкономическим сделкам, заключаемым китайскими субъектами хозяйственной деятельности с иностранными контрагентами.

Задание
  1. В Законе РФ «О мерах по защите национальных интересов Российской Федерации при осуществлении внешней торговли товарами» выделить положения, относящиеся к деятельности иностранных лиц.
  2. Дать комментарий к следующему законодательному установлению: «Торговый представитель США полномочен принимать меры к иностранным государствам, которые не признают прав США, установленных международными договорами. ... Торговый представитель должен выявлять страны, которые систематически создают барьеры в международной торговле ... и принимать меры к тому, чтобы направить их действия в русло интересов США».

(Торговый Акт США 1979 г. Раздел 301 с поправками 1988 г.)
  1. Охарактеризовать с точки зрения рисков для участника внешнеторговой деятельности следующее законодательное положение:

«Министр внешней торговли в чрезвычайных обстоятельствах может наложить эмбарго на определенный товар или поставки в определенное место на срок не более 1 месяца» (Закон Японии о контроле в области международного обмена и торговли 1982 г.).

1.4.2. Судебные и арбитражные прецеденты.


В государствах, где судебными и арбитражными решениями формируется общеобязательное право, нормы права международной торговли могут закрепляться в форме прецедента. Это характерно для Великобритании, частично США, а также бывших колоний, где продолжает действовать общее право (common law).

В России судебные и арбитражные прецеденты источником права не признаются, однако это не исключает применения иностранных прецедентов к отношениям с участием российских лиц, если споры между ними и иностранными контрагентами рассматриваются на основе иностранного права.

Применение иностранного прецедента является для участника внешнеторговой деятельности одним из правовых рисков. Например, российская сторона, будучи истцом в такой ситуации, вынуждена обосновывать свои требования, ссылаясь на иностранный прецедент, в котором аналогичные требования были удовлетворены. Для этого ей скорее всего потребуется привлечение иностранного юриста, который представлял бы ее интересы в соответствующем суде или арбитраже.

Поступая тем или иным образом при исполнении контракта, российская сторона может не знать, что ее поведение противоречит применимому прецедентному праву. В принципе в подобном положении участник внешнеторговой сделки оказывается всякий раз, когда применимое право является для него иностранным, а соответствующее государство не участвует в известном международном договоре. Однако эта ситуация еще более осложняется, когда источником иностранного права выступает судебный прецедент, уже в связи с тем, что осложняется поиск необходимого нормативного материала, да и сам материал требует квалифицированного разъяснения.

Поэтому при заключении внешнеторгового контракта необходимо взвешенно подходить к выбору применимого права или к иным условиям, от которых зависит этот выбор. В тех случаях, когда выбор определяется обыкновением в пользу иностранного права, стороне, для которой оно является таковым, рекомендуется заблаговременно принять меры к ознакомлению с ним.


Задание

Дайте объяснение следующему факту.

Казанское предприятие (покупатель) заключило договор купли-продажи с фирмой, имеющей коммерческое предприятие в государстве, бывшим ранее английской колонией и где поныне применяется английское право.

Поскольку предприятие не произвело предоплату товара в согласованные сроки, фирма отказалась от погрузки товара на судно (при базисе поставки - CIF) и выставила предприятию счет за «мертвый» фрахт.

После перевода платежа товар был поставлен на сумму, оставшуюся после вычета стоимости «мертвого» фрахта, что повлекло для предприятия существенный ущерб.

В договоре купли-продажи отсутствовало указание на орган по урегулированию споров и применимое право. В результате неправомерность действий иностранной фирмы предприятию пришлось обосновывать, ссылаясь на иностранный судебный прецедент.

1.4.3. Иностранное право.


При наличии соглашения сторон о применимом праве или при соответствующей отсылке, производимой коллизионной нормой, орган, которому передан на рассмотрение спор между сторонами внешнеторговой сделки, может применять иностранное право.

В Российский Федерации основания и порядок применения иностранного права определены в ст. ст. 156-158 Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик. В соответствии со ст. 156 иностранное право применяется к гражданским отношениям в случаях, предусмотренных актами Союза ССР и республик, международными договорами СССР, а также на основании не противоречащего им соглашения сторон или признаваемого в СССР международного обычая.

В соответствии со ст. 166 при отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве применяется право страны, где учреждена, имеет место жительства или основное место деятельности сторона, являющаяся продавцом в договоре купли-продажи.

Из вышесказанного следует, что применение иностранного права к внешнеторговым сделкам с участием российских лиц, если споры рассматриваются российскими судебными или арбитражными органами, может иметь место либо в силу соглашения между сторонами, либо всякий раз, когда такое соглашение отсутствует, а российская сторона выступает покупателем. Исключение составляют случаи, когда государство, право которого подлежит применению является участником международного договора, регулирующего спорное правоотношение (Венской конвенции 1980 г., Конвенции о сроках исковой давности...1974 г., др.): тогда применяется международный договор. Однако и в данном случае по вопросам, не урегулированным международным договором в силу ст. 7 п. 2 Венской конвенции иностранное право может применяться субсидиарно (например, как право страны, где учрежден и осуществляет основную деятельность продавец).

Кроме того, иностранное право может применяться и в таких обстоятельствах, когда выбор определенно сделан в пользу отечественного или международного права, если регулируемое правоотношение находится вне пределов обязательственного статута сделки (праводееспособность, форма сделки, способы обеспечения обязательств). Так, в соответствии со ст. 1205 Модели Гражданского Кодекса СНГ 1996 г. правоспособность и дееспособность физического лица определяются его личным законом (п.1); способность физического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, быть индивидуальным предпринимателем и иметь связанные с этим права и обязанности определяется по праву страны, где физическое лицо зарегистрировано в качестве индивидуального предпринимателя (п.4). Гражданская правоспособность юридического лица (ст. 1212 п.1 того же акта) определяется законом юридического лица. Таким образом, при определении правоспособности сторон в любом случае будет применяться и иностранное право.

Риски, связанные с применением иностранного права, уже были рассмотрены (1.4.2.). К этому можно добавить, что они носят постоянный характер, но различаются по степени, зависящей от объема, в котором применяется иностранное право, и значимости спорного правоотношения.

Задание
  1. Определить право, подлежащее применению.

Российская организация (продавец) заключила в Минске договор купли-продажи с белорусской организацией, в котором отсутствовало условие о применимом праве. (РФ и РБ являются участниками Венской конвенции 1980 г.)

Использовать Венскую конвенцию 1980 г. и Соглашение СНГ о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности 1992 г.

2. В Законе РФ «О государственном регулировании внешнеторговой деятельности» найти положения, являющиеся основой для минимизации рисков, связанных с применением иностранного права.