Geum.ru

Учебное пособие тюрина Н. Е. Казань 2000

Вид материалаУчебное пособие

Содержание


4. Внешнеторговые сделки.
4.1. Встречная торговля.
4.1.2. Встречные закупки.
4.1.3. Обратные закупки.
4.1.4. Компенсационные соглашения.
4.1.5. Сделки с давальческим сырьем.
Подобный материал:
1   ...   8   9   10   11   12   13   14   15   ...   26

4. Внешнеторговые сделки.


Сделки в международной торговле представляют собой отношения, регулируемые международным частным правом. В квалификации внешнеторговой сделки большую роль сыграли международные договоры. В Гаагских единообразных законах 1964 г. о международной купле-продаже материальных движимых предметов и о заключении договоров по данной купле-продаже за основу определения регулируемых ими сделок был взят такой признак, как нахождение предприятий сторон в разных государствах, а в качестве дополнительного к нему был предложен один из трех, выраженных следующими обстоятельствами:
  • договор касается такой вещи, которая в момент заключения договора перевозилась либо должна перевозиться с территории одного государства на территорию другого государства;
  • когда действия являющиеся офертой и ее акцептом были совершены на территории различных государств;
  • когда передача вещи должна осуществляться на территории иного государства, чем то, на территории которого были совершены действия, являющиеся офертой и акцептом.

В доктрине в качестве признака внешнеторговой сделки иногда называют также оплату товара в иной валюте, чем валюта продавца. 33

Указанные дополнительные признаки действительно присущи многим сделкам, отвечающим основному критерию, однако ни один их них не является постоянным.

В последующих конвенциях, разработанных в рамках ЮНСИТРАЛ, - Нью - Йоркской конвенции об исковой давности по договорам международной купли-продажи товаров 1974 г. (в редакции 1980 г.) и Венской конвенции о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. - дополнительные признаки уже не упоминаются, а находящиеся в разных государствах предприятия получают определение «коммерческие».

В российской юридической литературе отмечается, что термин «коммерческое предприятие» российскому законодательству неизвестен и потому весьма неудачен и что более приемлемым и точным переводом английского термина «place of business» на русский было бы «основное место деятельности», которое упоминается в ст. 166 Основ гражданского законодательства и смысл которого вкладывается в английский конвенционный термин. 34 Тем не менее, последний уже достаточно прочно укоренился, хотя и нуждается в разъяснении.

В ряде стран существует специальное требование к форме внешнеторговой сделки и порядку ее подписания.

Венская конвенция требований к форме не устанавливает и оставляет решение данного вопроса на усмотрение сторон, однако в силу ст. 12, допускающей оговорку к положению о форме, государства-участники Конвенции могут вводить такие требования и многие их них делают это. Например, по Единообразному Торговому Кодексу США сделки на сумму свыше $ 500 должны совершаться в письменной форме. В России, соответствии с п. 3 ст. 162 ГК РФ, несоблюдение простой письменной формы внешнеэкономической сделки влечет недействительность сделки.

Порядок подписания внешнеторговых сделок определяется внутренним правом участника внешнеторговой сделки (учредительным документом юридического лица) и/или его личным законом. В России в настоящее время он установлен общими правилами ГК ( ст. 160).

Внешнеторговые сделки могут носить характер встречной торговли и купли-продажи.

4.1. Встречная торговля.


Встречная торговля - это внешнеторговые операции, условия которых предусматривают обязательства экспортеров закупить у импортеров товары на часть или полную стоимость экспортируемых товаров. Это самый давний вид международной торговли, уходящий корнями в натуральное хозяйство, в котором реализация товара происходила путем его обмена на другой товар. Вытесненная впоследствии товарно-денежными отношениями, встречная торговля в современных условиях вновь приобрела значение и получила развитие в международном товарообороте в традиционных и новых формах.

Инициаторами встречной торговли выступают импортеры, так как она позволяет им осуществлять закупки необходимых товаров с меньшими по сравнению с куплей-продажей денежными затратами или с полной оплатой этих закупок поставками своих товаров.

С точки зрения ГАТТ встречные обязательства рассматриваются как ограничения, нарушающие принципы свободной торговли, в силу того, что современная торговля предусматривает предоставление товара за денежное возмещение, что является наиболее эффективным способом получения прибыли от данного вида деятельности. Встречные операции часто влекут за собой значительные дополнительные риски, в частности из-за того, что полученные экспортером встречные товары может быть трудно или даже невозможно реализовать на достаточно насыщенном потребительскими товарами рынке. Могут потребоваться услуги третьих лиц, в результате чего затраты экспортера, не исключено, что будут больше выручки, полученной от продажи встречных товаров.

В то же время обращение в встречной торговле является вынужденным в условиях дефицита валютных средств и большой внешней задолженности развивающихся стран. Значительно охотнее банки финансируют экспортные операции, если они совершаются в рамках встречной торговли, поскольку встречные обязательства рассматриваются ими как определенные гарантии возврата кредитов.

В настоящее время в рамках ЮНСИТРАЛ разрабатывается Правовое руководство по международным встречным торговым сделкам, которое направлено на снижение отмеченных рисков, а также рисков, связанных с исполнением (неисполнением) обязательств контрагентов.

Специфика встречной торговли оказывает большое влияние на технику операций. 35Обязательным звеном в ней выступают банки, предоставляющие сторонам необходимые кредиты и осуществляющие взаиморасчеты в порядке, гарантирующем исполнение встречных обязательств. Необходимость в банковском кредитовании возникает из-за несовпадения сроков по поставкам и платежам. Гарантии по исполнению встречных обязательств обеспечиваются открытием для контрагентов специальных счетов «условного депонирования», на которые зачисляются платежи покупателей за импортированные товары, и экспортеры получают с этих счетов причитающиеся им средства только после выполнения всех своих встречных обязательств.

По поводу юридического оформления сделок встречной торговли в научной литературе высказываются разные мнения. Российские специалисты подчеркивают, что обязательства экспортеров и импортеров фиксируются в единых документах. 36Западные - указывают на возможность заключения нескольких, чаще всего трех, контрактов. 37Два из них составляются как договоры купли-продажи, а третий носит рамочный характер, в котором определяется содержание сделки и фиксируется взаимная обусловленность обязательств по договорам купли-продажи. Главным аргументом в пользу нескольких контрактов служит то, что такое оформление позволяет снизить риск для банков, предоставляя им дополнительное основание для использования мер правовой защиты, если сделка не будет осуществлена.

Контрагентами во встречной торговле наряду с экспортерами и импортерами основных товаров являются: а) встречный импортер, которым может быть экспортер основного товара или любая другая фирма или организация, указанная в контракте; б) встречный экспортер, которым может быть импортер основного товара или любая другая фирма или организация, указанная в контракте.

4.1.1. Бартер.


Бартерные сделки являются традиционной и наиболее распространенной разновидностью встречной торговли. Они представляют собой договор о безвалютном, но оцененном и сбалансированном обмене товарами. В связи с развитием международной торговли услугами последние также могут выступать предметом обмена или товар может поставляться в обмен на оказание услуг.

В основе бартерной сделки лежит договор мены. Однако, если последний допускает возможность неравноценного обмена или обмена без учета денежной стоимости товаров, то бартер в коммерческих сделках требует обязательной оценки. 38

Гарантией эквивалентности может быть использование мировых цен, рассчитанных с привлечением доказательных конкурентных материалов. Использование договорных цен, основанных на оптовых или розничных ценах не обеспечивает эквивалентности с точки зрения общегосударственных интересов, несмотря на то, что может вполне удовлетворять коммерческие интересы контрагентов. 39

Стоимостная оценка товаров при совершении бартерных сделок необходима также для таможенного учета и налогообложения, определения страховых сумм в случае гибели или повреждения товара, для исчисления размера штрафных санкций за просрочку исполнения обязательства, для уценки товара из-за ненадлежащего качества и оценки недостач.

В бартерных операциях нередко принимают участие банки, которые кредитуют стороны на время проведения сделок. В качестве обеспечения кредитов при этом используются товары, выступающие предметом бартера.

Обязательства обеих сторон по бартеру закрепляются в едином договоре. Иногда он носит трехсторонний характер, если товары, поступающие к одному из контрагентов, не связаны с его бизнесом, и он препровождает их третьему лицу (например, торговому дому). 40

Бартерная торговля получила весьма широкое распространения за последние два десятилетия. Однако, как гласит древняя китайская пословица, бартер никогда не вытеснит деньги, потому что деньги были изобретены, чтобы прекратить бартер. 41Действительно, отношение современных государств к бартеру не дает оснований для того, чтобы охарактеризовать его как перспективный вид торговли. В соглашениях о торговом и экономическом сотрудничестве, заключенных Российской Федерацией в последние годы, можно встретить положения, где стороны отмечают, что осуществление встречных сделок, иногда уточняется - бартерных, « может приводить к искажению правил международной торговли, и такие сделки следует рассматривать как исключение». 42

4.1.2. Встречные закупки.


Встречные закупки - это торговые операции, при которых оплата экспортного товара производится частично в денежной форме, частично - поставками товаров. Отличие данной сделки от бартера состоит в том, что экспортная продажа и встречная закупка являются юридически независимыми. Фактически это две сделки, каждая из которых оформляется отдельным контрактом, и они могут быть произведены в разное время. Связь и взаимообусловленность этих контрактов может быть отражена в предварительном рамочном соглашении, устанавливающем обязательства обеих сторон. 43

Встречные закупки представляют интерес для импортеров при дефиците валютных средств и в этой ситуации играют позитивную роль в развитии торговли. Однако в большинстве случаев экспортеры принимают на себя встречные обязательства под давлением импортеров, использующих конкуренцию между поставщиками. Соглашаясь с предложением импортеров, экспортеры стремятся ограничить встречные поставки теми товарами, которые могут быть использованы в их собственном производстве или имеют спрос на рынке их страны, но под давлением конкуренции идут на соответствующие обязательства и без ограничений в отношении перечня товаров.

Встречные обязательства могут быть установлены в различных вариантах: в виде принятия определенного ассортимента товаров на часть стоимости экспортного товара; в виде согласия с конкретной суммой или процентом от стоимости экспортного товара, на которую будет поставлен встречный товар без уточнения его ассортимента.

Величина встречных обязательств зависит от остроты конкуренции между экспортерами, а также определяется условиями торговли, установленными государственными органами стран-импортеров. Размер встречных обязательств может колебаться от 5 до 100 % сумм экспортных контрактов (при встречном обязательстве менее, чем 5 %, сделка считается куплей-продажей, при 95- 100 % - бартером).

Встречные закупки влияют на отклонение от мирового уровня цен на товары основного экспортера и на товары, закупаемые в счет встречных обязательств. Дело в том , что экспортер нередко вынужден соглашаться на встречный товар, в котором он не нуждается, и нести расходы, связанные с реализацией этого товара и оплатой посреднических услуг. С целью компенсации данных расходов экспортеры повышают цены на свои товары. Согласно данным Европейской экономической комиссии ООН, компании промышленно развитых стран, принимая обязательства по встречному импорту, устанавливают надбавки к экспортным ценам в следующих размерах: 3 % при объеме обязательств до 10 % суммы основного экспортного контракта, 6 % при обязательствах до 20 %, 10 % - до 30 % и 20 % до 50 %.

Величина надбавки зависит не только от объема встречных обязательств, но и от видов принимаемых по ним товаров. Это происходит из-за того, что вознаграждение фирм и организаций, специализирующихся на сбыте закупаемых в счет встречных обязательств товаров, учитывает хранение, транспортные расходы, страхование, сортировку, переупаковку и другие услуги и может колебаться от 5 до 20 % стоимости реализуемых товаров. 44

4.1.3. Обратные закупки.


Обратные закупки представляют собой особый, до недавнего времени вид встречной торговли. Содержанием данной сделки является экспорт оборудования или технологий, которые в согласованном объеме оплачиваются встречными поставками товара, полученного в результате использования предмета экспорта. Существенным условием обратных закупок является то, что товары, принимаемые в счет встречных обязательств, всегда непосредственно связаны с товарами или услугами основного экспортера. Процент их стоимости по отношению к сумме основного экспортного контракты может быть различным.

Перерыв между основной и встречной поставкой при обратных закупках, как правило, бывает продолжительным (вплоть до 20 лет). Сама обратная поставка производится частями.

Наиболее целесообразным юридическим оформлением такой сделки является заключение рамочного контракта, закрепляющего обязательства обеих сторон и график встречных поставок. В него обычно включается оговорка о наиболее благоприятном клиенте, согласно которой изготовитель встречного товара предоставляет экспортеру оборудования или технологии наиболее благоприятную цену, то есть такую, по которой он продает данный товар другим клиента при аналогичных обстоятельствах. 45 Поставки основного экспортного товара и встречной продукции производятся по отдельным самостоятельным контрактам.

Обратные закупки характерны при осуществлении такой деятельности как разработка и добыча полезных ископаемых, а также в тех случаях, когда производство за рубежом является более выгодным благодаря близости источников сырья или дешевизне рабочей силы или тогда, когда в силу экологического законодательства в стране основного экспортера производство требует дополнительных затрат. Поэтому не случайно обратные закупки считаются наиболее рискованным видом встречной торговли 46 (может появиться конкурент с аналогичным и более дешевым товаром на рынке основного экспортера или будет повышена оплата труда при производстве встречного товара или ужесточено экологическое законодательство в месте производства встречного товара и др.).

4.1.4. Компенсационные соглашения.


На компенсационных соглашениях основаны сделки, по которым экспортер обязуется закупить или устроить закупку третьей стороной товаров импортера на сумму, составляющую определенный, заранее оговариваемый процент от его собственных поставок. Такие сделки оформляются, как правило, одним контрактом. Они напоминают бартер, но имеют некоторые существенные отличия. Во-первых, каждый партнер выставляет счет за свои поставки в денежной форме. Во вторых, экспортер может поручить выполнение своих обязательств по встречному импорту третьей стороне .47

Компенсационные сделки заключаются при производстве продукции высокой технологии или при оказании технического и технологического содействия. Например, если основной экспортер оказывает услуги по строительству промышленного объекта или налаживанию производства, то его встречным обязательством может быть закупка продукции, произведенная при его содействии в той или иной форме, для погашения финансовых или товарных кредитов.

Наиболее общими условиями компенсационных соглашений являются: 48
  • определение предмета компенсационной операции, включая технические требования, объем и сроки поставок, гарантии;
  • указание фирм-проектировщиков, поставщиков, банков-кредиторов и гарантов;
  • общий стоимостной объем компенсационной операции, коммерческие условия кредитов, способы определения цен на оборудование и на товары, поставляемые для погашения кредитов;
  • перечень и характеристика товаров, которые обязуется покупать основной экспортер;
  • другие коммерческие и юридические условия выполнения соглашений, включая гарантии, способы урегулирования разногласий и др.



4.1.5. Сделки с давальческим сырьем.


Операции по сделкам с давальческим сырьем состоят в том, что одна из сторон - основной экспортер - обязуется поставлять исходное сырье и импортировать продукты переработки или готовую продукцию, а другая - основной импортер - перерабатывать поставленное ей сырье, называемое давальческим, своими средствами. Оплата услуг по переработке осуществляется при этом дополнительными поставками сырья.

Сделки с давальческим сырьем обладают такими признаками встречной торговли, как сбалансированность, предварительная оценка подлежащей обмену продукции, безвалютный характер. Оценке подлежат стоимость сырья, переработки и готовой продукции, а также дополнительные затраты на транспорт, уплату налогов и пошлин и др. Поставками давальческого сырья покрываются не только все согласованные расходы переработчиков, но и обеспечивается получение ими запланированной прибыли. В этом операции по переработке давальческого сырья отвечают принципам подрядных договоров. 49

Работа предприятия на импортном давальческом сырье получила название толлинг. Его механизм состоит в следующем: посредническая фирма заключает с заводом договор толлинга, согласно которому эта фирма финансирует импорт сырья и его переработку, оплачивает работу завода и является собственником продукции, изготовленной из этого сырья. 50


Задания

Разрешите споры между сторонами с учетом характера внешнеторгового соглашения.

1. Польская фирма предъявила иск российской организации об истребовании из незаконного владения имущества, которое было изготовлено из сырья, предоставленного истцом в соответствии с контрактом на его переработку. Ответчик, ссылаясь на то, что товар был им продан после истечения срока поставки, в который истец не вывез его, предлагал предоставить денежное возмещение за вычетом неустойки. Истец настаивал на поставке товара.

2. Российская организация предъявила иск к германской фирме в связи с неоплатой поставленного по внешнеторговому контракту товара. Не отрицая факта получения товара в количестве, указанном истцом, ответчик отказывался от его оплаты, увязывая этот контракт с другим, заключенным с истцом на полгода раньше данного. По мнению ответчика два контракта о взаимных поставках были заключены в рамках одной бартерной сделки, несмотря на то, что в текстах обоих отсутствовали какие-либо указания на взаимосвязь.