К трудовому кодексу российской федерации

Вид материала

Кодекс

Содержание Глава 17. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ Выходные и нерабочие праздничные дни Глава 19. ОТПУСКА

Подобный материал:

• Комментарий к Градостроительному кодексу, 4473.14kb.
• Комментарий к водному кодексу российской федерации от 3 июня 2006 Г. N 74-фз, 3952.95kb.
• Профсоюзное ремесло пояснения к Трудовому кодексу РФ организация и проведение успешных, 3014.95kb.
• Кодексу Российской Федерации и Федеральному закону "Об опеке и попечительстве" (2-е, 9099.61kb.
• Кодексу российской федерации, 17865.31kb.
• Комментарий к уголовно-процессуальному кодексу российской федерации, 13068.55kb.
• Кодексу российской федерации второе издание, дополненное и переработанное, 5704.11kb.
• Темы курсовых работ по трудовому праву, 30.02kb.
• Законодательства и сравнительного правоведения при правительстве российской федерации, 5149.95kb.
• Приложения к уголовно процессуальному кодексу российской федерации, 2790.64kb.

Раздел V. ВРЕМЯ ОТДЫХА


Глава 17. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ


Впервые на законодательном уровне ст. 106 Трудового кодекса РФ определила понятие времени отдыха. Право на отдых закреплено ст. 37 Конституции РФ. Работник исключительно самостоятельно решает вопрос о том, чем он будет заниматься в это время. Поэтому в ТК РФ время отдыха определяется как время, в течение которого работник свободен от исполнения трудовых обязанностей и которое он может использовать по своему усмотрению.

В статье 107 ТК РФ перечислены виды времени отдыха. К ним относятся перерывы в течение рабочего дня или смены, ежедневный отдых, выходные дни, нерабочие праздничные дни и отпуска.


Глава 18. ПЕРЕРЫВЫ В РАБОТЕ.

ВЫХОДНЫЕ И НЕРАБОЧИЕ ПРАЗДНИЧНЫЕ ДНИ


Перерывы в работе


Одной из составляющих видов времени отдыха являются перерывы в течение рабочего дня (смены).

Для отдыха и питания ст. 108 ТК РФ предусмотрено предоставление работнику в течение рабочего дня (смены) перерыва продолжительностью не менее 30 минут, но не более двух часов. Когда предоставляется перерыв и какой продолжительности, решается в организации или по договоренности между работником и работодателем. При этом учитываются конкретные условия работы данного подразделения или организации в целом. Этот перерыв не входит в рабочее время и не оплачивается. Работник имеет полное право использовать этот перерыв так, как считает необходимым, в частности может покидать территорию предприятия (организации).

Помимо перерывов, не входящих в рабочее время, в течение рабочего времени могут быть предусмотрены специальные технологические перерывы, связанные с технологией производства и организацией труда. Они устанавливаются правилами внутреннего трудового распорядка.

При работе в холодное время года на воздухе или в холодных помещениях работникам предоставляются перерывы для обогревания и отдыха. Эти перерывы включаются в рабочее время и оплачиваются.

Статья 110 ТК РФ устанавливает, что продолжительность еженедельного непрерывного отдыха не может быть меньше 42 часов.

В статье 111 ТК РФ сказано, что всем работникам предоставляются выходные дни (еженедельный непрерывный отдых). При пятидневной рабочей неделе работникам предоставляются два выходных дня в неделю, при шестидневной рабочей неделе - один выходной день.

Более подробно о выходных и праздничных днях см. в разделе IV книги.

Средний дневной заработок для оплаты отпусков и выплаты компенсации за неиспользованные отпуска исчисляется за последние три календарных месяца путем деления суммы начисленной заработной платы на 3 и на 29,6 (среднемесячное число календарных дней).

Пример:

Работнику, имеющему оклад 3800 руб. в месяц, с 6 июня 2005 г. предоставляется ежегодный отпуск продолжительностью 28 календарных дней.

В расчетный период войдут март, апрель и май.

Определим размер средней заработной платы, сохраняемой на период отпуска:


3800 руб. + 3800 руб. + 3800 руб.

--------------------------------- х 28 к. д. = 3594,6 руб.

3 х 29,6


Запрет на работу в выходные и нерабочие праздничные дни устанавливает ст. 113 ТК РФ.

Привлекать работников к работе в выходные и нерабочие праздничные дни можно только с их письменного согласия в следующих случаях:

для предотвращения производственной аварии, катастрофы, устранения последствий производственной аварии, катастрофы либо стихийного бедствия;

для предотвращения несчастных случаев, уничтожения или порчи имущества;

для выполнения заранее непредвиденных работ, от срочного выполнения которых зависит в дальнейшем нормальная работа организации в целом или ее отдельных подразделений.

Допускается привлечение к работе в выходные и нерабочие праздничные дни творческих работников организаций кинематографии, теле- и видеосъемочных коллективов, театров, театральных и концертных организаций, цирков, средств массовой информации, профессиональных спортсменов в соответствии с перечнями категорий этих работников. В организациях, финансируемых из бюджета, порядок допуска устанавливается Правительством РФ, а в иных организациях - коллективным договором.

В других случаях привлечение к работе в выходные и нерабочие праздничные дни допускается с письменного согласия работника и с учетом мнения представительного органа работников.

Привлечение инвалидов и женщин, имеющих детей в возрасте до трех лет, к работе в выходные и нерабочие праздничные дни допускается только в случае, если такая работа не запрещена им по медицинским показаниям. Работники этих категорий должны быть ознакомлены в письменной форме со своим правом отказаться от работы в выходной или нерабочий праздничный день.

Привлечение работников к работе в выходные и нерабочие праздничные дни производится по письменному распоряжению работодателя.

Работа в выходной и нерабочий праздничный день оплачивается не менее чем в двойном размере:

сдельщикам - не менее чем по двойным сдельным расценкам;

работникам, труд которых оплачивается по дневным и часовым ставкам, - в размере не менее двойной дневной или часовой ставки;

работникам, получающим месячный оклад, - в размере не менее одной дневной или часовой ставки сверх оклада, если работа в выходной и нерабочий праздничный день производилась в пределах месячной нормы рабочего времени, и в размере не менее двойной часовой или дневной ставки сверх оклада, если работа производилась сверх месячной нормы.

По желанию работника, работавшего в выходной или нерабочий праздничный день, ему может быть предоставлен другой день отдыха. В этом случае работа в нерабочий праздничный день оплачивается в одинарном размере, а день отдыха оплате не подлежит.

Оплата труда в выходные и нерабочие праздничные дни творческих работников организаций кинематографии, театров, театральных и концертных организаций, цирков и иных лиц, участвующих в создании или исполнении произведений, профессиональных спортсменов в соответствии с перечнями профессий, установленными Правительством РФ с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений, может определяться на основании трудового договора, коллективного договора или локального нормативного акта организации.

В соответствии с действующим в настоящее время на условиях ст. 423 ТК РФ разъяснением Госкомтруда СССР и ВЦСПС от 8 августа 1966 г. N 13/П-21 "О компенсации за работу в праздничные дни" всем работникам в указанном размере оплачиваются часы, фактически проработанные в праздничный день. Когда на праздничный день приходится часть рабочей смены, то в двойном размере оплачиваются часы, фактически проработанные в праздничный день (от 0 часов до 24 часов).

Пример:

Работнику, имеющему оклад в размере 4000 руб. в месяц, с 4 июля 2005 г. предоставляется ежегодный отпуск продолжительностью 28 календарных дней.

Определим размер сохраняемой средней заработной платы на период отпуска, если он отработал в апреле 2005 г. два выходных дня, которые компенсировались ему в денежной форме в двойном размере.

В расчетный период войдут апрель, май и июнь.

Дневная тарифная ставка работника равна:

4000 руб. : 21 р. д. = 190,48 руб.,

где: 21 р. д. - количество рабочих дней в апреле 2005 г. по пятидневному графику работы.

Средняя заработная плата с учетом оплаты работы в выходные дни, сохраняемая на период отпуска, определится следующим образом:


(4000 руб. х 3 мес.) + (190,48 руб. х 2 дн. х 2,0)

-------------------------------------------------- х 28 к. д. = 4024 руб.

3 х 29,6


Глава 19. ОТПУСКА


Ежегодный оплачиваемый отпуск. Его продолжительность


Право трудящихся на отпуск закреплено в ст. 37 Конституции РФ. В ней прямо указано, что каждый имеет право на отдых. Работающему по трудовому договору гарантируются установленная законом продолжительность рабочего времени, выходные и праздничные дни, оплачиваемый ежегодный отпуск.

Это гарантированное Конституцией РФ право работника на отпуск нашло свое отражение и в ст. 114 нового ТК РФ, в соответствии с которой всем работникам предоставляются ежегодные отпуска с сохранением места работы (должности) и среднего заработка.

С 1 февраля 2002 г. в соответствии со ст. 115 Трудового кодекса РФ ежегодный основной оплачиваемый отпуск предоставляется работникам продолжительностью 28 календарных дней.

Порядок исчисления продолжительности ежегодного оплачиваемого отпуска определяется законодательством.

Для некоторых категорий работников законодательством установлены удлиненные отпуска.

Например, работникам моложе 18 лет ежегодный основной оплачиваемый отпуск установлен продолжительностью 31 календарный день. Они могут использовать его в любое удобное для них время года (ст. 267 ТК РФ).

В соответствии со ст. 23 Федерального закона от 24 ноября 1995 г. N 181-ФЗ "О социальной защите инвалидов в Российской Федерации" (в ред. ФЗ от 9 июня 2001 г. N 74-ФЗ) инвалидам предоставляется ежегодный отпуск не менее 30 календарных дней.

Удлиненный ежегодный основной оплачиваемый отпуск предоставляется также педагогическим работникам образовательных учреждений, работникам научно-исследовательских, культурно-просветительских учреждений и некоторым другим. Продолжительность отпусков в этом случае определяет Правительство РФ (ст. 334 Трудового кодекса РФ).

При предоставлении работнику отпуска в календарных днях он продлевается на количество праздничных дней в этом периоде.

Удлинение отпусков за счет переработки в течение рабочего года или за счет неиспользованных выходных дней, как правило, не допускается. Исключения возможны только в тех случаях, которые прямо предусмотрены законодательством.

Действующее трудовое законодательство не предусматривает такой меры дисциплинарного взыскания, как уменьшение количества дней отпуска, установленного законодательством.

Статьей 192 ТК РФ четко определены дисциплинарные взыскания, которые могут налагаться на работника администрацией предприятия, учреждения, организации за нарушение трудовой дисциплины. Это замечание, выговор и увольнение по соответствующим основаниям (ст. 81 ТК РФ).


Дополнительные отпуска


Трудовое законодательство РФ предусматривает возможность предоставления работникам ежегодных дополнительных отпусков.

Круг работников, которым предоставляются ежегодные дополнительные отпуска, определен ст. 116 Трудового кодекса РФ.

В статье 117 ТК РФ указано, что перечни производств, работ, профессий и должностей, работа в которых дает право на дополнительный оплачиваемый отпуск за работу с вредными и (или) опасными условиями труда, а также минимальная продолжительность этого отпуска и условия его предоставления утверждаются Правительством РФ (с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений).

В настоящее время в силу ст. 423 ТК РФ следует руководствоваться Списком производств, цехов, профессий и должностей с вредными условиями труда, работа в которых дает право на дополнительный отпуск и сокращенный рабочий день. Список утвержден Постановлением ГК СМ СССР по вопросам труда и заработной платы и Президиума ВЦСПС от 25 октября 1974 г. N 298/П-22 (с дополнениями и изменениями). Этот Список будет действовать до утверждения Правительством РФ перечней производств, работ, профессий и должностей, работа в которых дает право на дополнительный оплачиваемый отпуск за работу с вредными и (или) опасными условиями труда.

Порядок применения названного Списка регулируется Инструкцией, утвержденной Постановлением Госкомтруда СССР и Президиума ВЦСПС от 21 ноября 1975 г. N 273/П-20.

В пункте 4 этой Инструкции указано, что право на дополнительный отпуск имеют рабочие, инженерно-технические работники и служащие, профессии и должности которых предусмотрены по производствам и цехам в соответствующих разделах Списка независимо от того, в какой отрасли народного хозяйства находятся эти производства и цехи.

Если работник имеет право на получение дополнительного отпуска в связи с вредными условиями труда по нескольким основаниям, отпуск предоставляется по одному из этих оснований.

Замена дополнительного отпуска денежной компенсацией не допускается.

Отдельным категориям работников, труд которых связан с особенностями выполнения работы, предоставляется ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск. Перечень категорий работников, которым устанавливается ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск за особый характер работы, а также минимальная продолжительность этого отпуска и условия его предоставления также будут определены Правительством РФ.

В настоящее время такие ежегодные дополнительные отпуска продолжительностью 12 рабочих дней предоставляются, например, медицинским, ветеринарным и иным работникам, непосредственно участвующим в оказании противотуберкулезной помощи и др. в соответствии с Федеральным законом от 18 июня 2001 г. N 77-ФЗ "О предупреждении распространения туберкулеза в Российской Федерации".

Постановлением Правительства РФ от 30 декабря 1998 г. N 1588 врачам общей практики (семейным врачам) и медицинским сестрам таких врачей установлен дополнительный ежегодный оплачиваемый трехдневный отпуск за непрерывную работу в этих должностях свыше трех лет.

Работники с ненормированным рабочим днем также имеют право на ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск.

Статья 101 ТК РФ раскрывает понятие ненормированного рабочего дня. Ненормированный рабочий день - особый режим работы, в соответствии с которым отдельные работники могут по распоряжению работодателя при необходимости эпизодически привлекаться к выполнению своих трудовых функций за пределами нормальной продолжительности рабочего времени.

В настоящее время в соответствии со ст. 101 перечень должностей работников с ненормированным рабочим днем устанавливается коллективным договором, соглашением или правилами внутреннего трудового распорядка организации.

В соответствии со ст. 119 ТК РФ работникам с ненормированным рабочим днем предоставляется ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск, продолжительность которого определяется коллективным договором или правилами внутреннего трудового распорядка организации и который не может быть менее трех календарных дней. В случае, когда такой отпуск не предоставляется, переработка сверх нормальной продолжительности рабочего времени с письменного согласия работника компенсируется как сверхурочная работа.

Порядок и условия предоставления ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска работникам с ненормированным рабочим днем в организациях, финансируемых из федерального бюджета, устанавливаются Правительством РФ, в организациях, финансируемых из бюджета субъекта Российской Федерации, - органами власти субъекта Российской Федерации, а в организациях, финансируемых из местного бюджета, - органами местного самоуправления.

На основании этой статьи Постановлением Правительства РФ от 11 декабря 2002 г. N 884 утверждены Правила предоставления ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска работникам с ненормированным рабочим днем в организациях, финансируемых за счет средств федерального бюджета.

Этими Правилами, в частности, предусмотрено, что ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск работникам с ненормированным рабочим днем (далее - дополнительный отпуск) предоставляется за работу в условиях ненормированного рабочего дня отдельным работникам организаций, финансируемых за счет средств федерального бюджета, если эти работники при необходимости эпизодически привлекаются по распоряжению работодателя к выполнению своих трудовых функций за пределами нормальной продолжительности рабочего времени.

В перечень должностей работников с ненормированным рабочим днем включаются руководящий, технический и хозяйственный персонал и другие лица, труд которых в течение рабочего дня не поддается точному учету, лица, которые распределяют рабочее время по своему усмотрению, а также лица, рабочее время которых по характеру работы делится на части неопределенной продолжительности.

Продолжительность дополнительного отпуска по соответствующим должностям устанавливается правилами внутреннего трудового распорядка организации и зависит от объема работы, степени напряженности труда, возможности работника выполнять свои трудовые функции за пределами нормальной продолжительности рабочего времени и других условий.

Работодатель ведет учет времени, фактически отработанного каждым работником в условиях ненормированного рабочего дня.

Право на дополнительный отпуск возникает у работника независимо от продолжительности работы в условиях ненормированного рабочего дня.

В случае если такой отпуск не предоставляется, переработка за пределами нормальной продолжительности рабочего времени компенсируется с письменного согласия работника как сверхурочная работа.

Дополнительный отпуск, предоставляемый работникам с ненормированным рабочим днем, суммируется с ежегодным основным оплачиваемым отпуском (в том числе удлиненным), а также другими ежегодными дополнительными оплачиваемыми отпусками.

В случае переноса либо неиспользования дополнительного отпуска, а также увольнения право на указанный отпуск реализуется в порядке, установленном трудовым законодательством Российской Федерации для ежегодных оплачиваемых отпусков.

Оплата дополнительных отпусков, предоставляемых работникам с ненормированным рабочим днем, производится в пределах фонда оплаты труда.

Кроме этих ежегодных дополнительных отпусков, предоставляемых на общих основаниях, в соответствии со ст. 321 ТК РФ в качестве компенсации по возмещению дополнительных физиологических затрат граждан в связи с работой и проживанием в экстремальных природно-климатических условиях лицам, работающим в районах Крайнего Севера, предоставляются дополнительные оплачиваемые отпуска продолжительностью 24 календарных дня, а лицам, работающим в местностях, приравненных к районам Крайнего Севера, - 16 календарных дней.

Общая продолжительность ежегодных оплачиваемых отпусков работающим по совместительству устанавливается на общих основаниях.

Статья 322 ТК РФ устанавливает порядок предоставления и соединения этих ежегодных оплачиваемых отпусков. В ней указано, что ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск за работу в районах Крайнего Севера и местностях, приравненных к районам Крайнего Севера, предоставляется работникам по истечении 6 месяцев работы у данного работодателя.

Общая продолжительность ежегодного оплачиваемого отпуска определяется суммированием ежегодного основного и всех дополнительных ежегодных оплачиваемых отпусков.

Полное или частичное соединение ежегодных оплачиваемых отпусков лицам, работающим в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях, допускается не более чем за два года. При этом общая продолжительность предоставляемого отпуска не должна превышать шести месяцев, включая время отпуска без сохранения заработной платы, необходимое для проезда к месту использования отпуска и обратно.

Неиспользованная часть ежегодного оплачиваемого отпуска, превышающая шесть месяцев, присоединяется к очередному ежегодному оплачиваемому отпуску на следующий год.

По просьбе одного из работающих родителей (или опекуна, попечителя) работодатель обязан предоставить ему ежегодный оплачиваемый отпуск или его часть (не менее 14 календарных дней) для сопровождения ребенка в возрасте до 18 лет, поступающего в образовательные учреждения среднего или высшего профессионального образования, расположенные в другой местности. При наличии двух и более детей отпуск для указанной цели предоставляется один раз для каждого ребенка.

В соответствии со ст. 120 ТК РФ продолжительность ежегодных основного и дополнительных оплачиваемых отпусков работников исчисляется в календарных днях и максимальным пределом не ограничивается. Нерабочие праздничные дни, приходящиеся на период отпуска, в число календарных дней отпуска не включаются и не оплачиваются.

При исчислении общей продолжительности ежегодного оплачиваемого отпуска дополнительные оплачиваемые отпуска суммируются с ежегодным основным оплачиваемым отпуском.

Как видим, в число календарных дней ежегодного оплачиваемого отпуска нерабочие праздничные дни, установленные ст. 112 ТК РФ, приходящиеся на период отпуска, не включаются. В связи с этим общая продолжительность отпуска увеличивается на количество этих дней.

Пример:

Отпуск работнику был предоставлен с 21 февраля 2005 г. на 28 календарных дней. В этот период отпуска попадают два праздничных нерабочих дня - 23 февраля и 8 марта. Следовательно, эти два дня при исчислении продолжительности отпуска у работника не учитываются, и выйти на работу он должен 23 марта 2005 г.

Также не включаются в счет ежегодного оплачиваемого отпуска дни временной нетрудоспособности. Если работник заболел во время отпуска, то в соответствии со ст. 124 ТК РФ его отпуск должен быть продлен на число календарных дней нетрудоспособности.

В соответствии со ст. 120 ТК РФ ежегодные оплачиваемые отпуска (как основной, так и дополнительные) должны предоставляться работникам в календарных днях. При исчислении общей продолжительности ежегодного оплачиваемого отпуска дополнительные оплачиваемые отпуска суммируются с основным оплачиваемым отпуском.

Полученное количество календарных дней и будет являться общей продолжительностью ежегодного оплачиваемого отпуска, расчет средней заработной платы которого следует производить по правилам, установленным ст. 139 ТК РФ.


Стаж работы, дающий право на отпуск


В статье 121 ТК РФ указано, что в стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, включаются:

время фактической работы;

время, когда работник фактически не работал, но за ним в соответствии с федеральными законами сохранялось место работы (должность), в том числе время ежегодного оплачиваемого отпуска;

время вынужденного прогула при незаконном увольнении или отстранении от работы и последующем восстановлении на прежней работе;

другие периоды, предусмотренные коллективным договором, трудовым договором или локальным нормативным актом организации.

Поскольку в стаж работы, дающий право на отпуск, включается время, когда работник фактически не работал, но за ним сохранялось место работы (должность), время простоя не по вине работника также должно включаться в стаж работы, дающей право на отпуск.

Кроме указанных периодов в шестимесячный стаж работы, дающий право на ежегодный оплачиваемый отпуск, на практике включаются и некоторые другие, например:

свободные от работы дни, предоставляемые в соответствии с законодательством работникам, обучающимся в учебных учреждениях без отрыва от производства;

время обучения в школах и на курсах по подготовке и переподготовке кадров по направлению предприятия (учреждения, организации), если работник вновь вернулся работать на это же предприятие;

время отпуска, предоставляемого в соответствии с законодательством для сдачи вступительных экзаменов в высшие и средние учебные заведения, а также для ознакомления с работой по избранной специальности и подготовки материалов к дипломному проекту.

В то же время в соответствии со ст. 121 ТК РФ в стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, не включаются:

время отсутствия работника на работе без уважительных причин, в том числе вследствие его отстранения от работы в случаях, предусмотренных ст. 76 ТК РФ;

время отпусков по уходу за ребенком до достижения им установленного законом возраста (имеется в виду время отпуска по уходу за ребенком, когда работник фактически не работал);

время предоставляемых по просьбе работника отпусков без сохранения заработной платы продолжительностью более семи календарных дней.

В соответствии со ст. 256 ТК РФ по заявлению женщины ей предоставляется отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет. Отпуск по уходу за ребенком может быть использован полностью или по частям. Он дается также отцу ребенка, бабушке, деду, другим родственникам или опекуну, фактически осуществляющему уход за ребенком.

Те, кто получает отпуск по уходу за ребенком, во время нахождения в отпусках по уходу за ребенком по желанию могут работать на условиях неполного рабочего времени или на дому с сохранением права на получение пособия по государственному социальному страхованию.

Следовательно, если лицо, имеющее право на отпуск по уходу за ребенком (ст. 256 ТК РФ), в период этого отпуска работает на условиях неполного рабочего времени или на дому, то фактически проработанное время включается в стаж работы, дающий право на отпуск.


Порядок и очередность предоставления отпусков


В соответствии со ст. 122 ТК РФ право на использование отпуска за первый год работы возникает у работника по истечении шести месяцев его непрерывной работы в данной организации. Следовательно, решая вопрос о предоставлении работнику ежегодного оплачиваемого отпуска, работодатель прежде всего должен определить, имеется ли у этого работника стаж работы, дающий право на отпуск.

Статьей 122 ТК РФ определено, что отпуск за второй и последующие годы работы может предоставляться в любое время рабочего года в соответствии с очередностью предоставления ежегодных оплачиваемых отпусков, установленной в данной организации.

Новый Трудовой кодекс РФ предоставляет право некоторым категориям работников воспользоваться правом на отпуск независимо от стажа непрерывной работы на данном предприятии.

В статье 122 ТК РФ указано на то, что до истечения 6 месяцев непрерывной работы оплачиваемый отпуск по заявлению работника должен быть предоставлен:

женщинам - перед отпуском по беременности и родам или непосредственно после него;

работникам в возрасте до 18 лет;

работникам, усыновившим ребенка (детей) в возрасте до трех месяцев;

в других случаях, предусмотренных федеральными законами.

Так, например, в соответствии со ст. 123 ТК РФ по желанию мужа ежегодный отпуск ему предоставляется в период нахождения его жены в отпуске по беременности и родам независимо от времени его непрерывной работы в данной организации.

Лицам, работающим по совместительству, в соответствии со ст. 286 ТК РФ ежегодные оплачиваемые отпуска предоставляются одновременно с отпуском по основной работе. Если на работе по совместительству работник не отработал 6 месяцев, то отпуск предоставляется авансом.

Решая вопрос о том, предоставлять ли ежегодный отпуск работникам, высвобожденным в связи с сокращением численности или штата работников организации (п. 2 ст. 81 ТК РФ), следует руководствоваться Положением о порядке высвобождения, трудоустройства рабочих и служащих и предоставления им льгот и компенсаций, утвержденным Постановлением Госкомтруда СССР и Секретариатом ВЦСПС от 2 марта 1988 г. N 113/6-64. Это Положение не утратило юридическую силу и действует в части, не противоречащей законодательству РФ.

В Положении указано, что за работниками, высвобожденными с предприятий (организаций, учреждений, включая органы управления) в связи с сокращением численности (штата) либо реорганизацией или ликвидацией предприятия, сохраняется непрерывный стаж работы. Этот стаж дает работнику право на получение процентных надбавок к заработной плате, единовременного вознаграждения за выслугу лет, а также других льгот и выплат, связанных со стажем работы, если они действуют по новому месту работы. Таким работникам при наличии непрерывного трудового стажа ежегодный отпуск предоставляется независимо от времени работы на новом месте.

Очередность предоставления оплачиваемых отпусков определяется ежегодно в соответствии с графиком отпусков, утверждаемым работодателем с учетом мнения выборного профсоюзного органа данной организации. График отпусков утверждается не позднее чем за две недели до наступления календарного года.

В соответствии с этим графиком отпуска могут предоставляться в любое время в течение всего года, но без нарушения нормального хода работы предприятия. Планировать предоставление отпусков рабочим и служащим рекомендуется по возможности равномерно в течение всего года. Они не обязательно должны быть приурочены к 1-му или 15-му числам каждого месяца.

При составлении графика отпусков администрация и соответствующий выборный профсоюзный орган должны учитывать, что в соответствии с действующим законодательством некоторые категории работников имеют право использовать свой отпуск в летнее или удобное для них время.

К таким категориям, в частности, относятся: работники моложе 18 лет; женщины, имеющие двоих и более детей в возрасте до 12 лет, а также мужчины, воспитывающие таких детей без матери; участники и инвалиды Великой Отечественной войны; ветераны труда; лица, получившие или перенесшие лучевую болезнь и другие заболевания, связанные с радиационным воздействием вследствие аварии на Чернобыльской АЭС, участники ликвидации последствий катастрофы, инвалиды вследствие Чернобыльской катастрофы и некоторые другие лица, подвергшиеся радиации в результате аварии на Чернобыльской АЭС.

Коллективными договорами могут быть установлены преимущества и другим определенным категориям работников.

На практике часто возникают вопросы, в какие конкретно месяцы следует предоставлять отпуск в случае, если работник имеет право использовать его в летнее время. По календарю летние месяцы - июнь, июль и август. Следовательно, отпуск должен быть предоставлен в любой из них.

При составлении графика отпусков от работников, имеющих право на использование отпуска в летнее или любое удобное для них время, желательно получать письменные заявления о том, в какое время они хотят использовать свой отпуск. При наличии такого заявления изменить время использования отпуска можно только по взаимному соглашению сторон.

Утвержденный график отпусков - это локальный нормативный акт, обязательный для исполнения как администрацией, так и работниками.

Если работника не устраивает время отпуска, установленное в графике, он может просить администрацию и соответствующий профсоюзный орган изменить его. Это же правило относится и к администрации в случаях несогласия со временем начала отпуска конкретного работника. Отступить от времени использования отпуска, указанного в графике, можно только по договоренности сторон.

Утвержденный график отпусков должен вывешиваться в подразделениях для сведения всех работников или объявляться работникам под расписку.

О времени начала отпуска работник должен быть извещен работодателем (администрацией предприятия, организации) не позже чем за две недели до его начала.


Продление или перенесение ежегодного оплачиваемого отпуска


Трудовым законодательством установлена возможность продления или перенесения ежегодного оплачиваемого отпуска.

Статья 124 ТК РФ устанавливает случаи, в которых ежегодный оплачиваемый отпуск должен быть продлен. Так, отпуск продлевается при:

временной нетрудоспособности работника;

исполнении работником во время ежегодного оплачиваемого отпуска государственных обязанностей, если для этого законом предусмотрено освобождение от работы;

в других случаях, предусмотренных законами или локальными нормативными актами организации.

Ежегодный оплачиваемый отпуск по соглашению между работником и работодателем переносится на другой срок, если работнику своевременно не был оплачен этот отпуск либо работник был предупрежден о времени начала отпуска позже чем за две недели до его начала.

В исключительных случаях, когда предоставление отпуска работнику в текущем рабочем году может неблагоприятно отразиться на нормальном ходе работы организации, допускается с согласия работника перенести отпуск на следующий рабочий год. При этом отпуск должен быть использован не позднее 12 месяцев после окончания того рабочего года, за который он предоставляется.

Запрещается непредоставление ежегодного оплачиваемого отпуска в течение двух лет подряд, а также непредоставление ежегодного оплачиваемого отпуска работникам в возрасте до 18 лет и работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда.

В этих случаях перенос отпуска на следующий рабочий год не допускается не только по инициативе администрации, но и по просьбе самого работника.


Отзыв из отпуска. Разделение отпуска на части


Статья 125 ТК РФ оговаривает условия, при которых отпуск работника может быть разделен на части, а также условия досрочного отзыва из отпуска.

Так, статьей 125 ТК РФ определено, что досрочный отзыв из отпуска возможен только с согласия работника.

Отказ работника, независимо от причины, от выполнения распоряжения администрации о выходе на работу до окончания отпуска нельзя рассматривать как нарушение трудовой дисциплины. Если же работник не против досрочно выйти на работу, то администрации необходимо внести изменения в график отпусков, предусмотрев использование работником оставшейся части отпуска в натуре. Часть отпуска, не использованная работником, либо предоставляется в данном рабочем году, либо в порядке исключения присоединяется к отпуску за следующий рабочий год (ст. 125 ТК РФ).

В приказе об отзыве из отпуска обязательно должно быть указано время, когда администрация предоставит оставшуюся часть отпуска в натуре.

Оставшаяся часть отпуска в последующем оплачивается в установленном порядке.

Не допускается отзыв из отпуска работников в возрасте до 18 лет, беременных женщин и работников, занятых на работах с вредными и (или) опасными условиями труда.

Иногда работник изъявляет желание по собственной инициативе выйти на работу за несколько дней до окончания представленного ему согласно графику очередного отпуска. Как решается вопрос в этом случае?

По собственной инициативе работнику нельзя досрочно выйти из отпуска, т.к. это может нарушить утвержденный в организации график отпусков и производственный процесс. Инициатива отзыва из отпуска принадлежит работодателю.

В данном случае речь может идти только о разделении отпуска на части по согласованию между работодателем и работником.

Трудовой кодекс РФ содержит правовую норму, позволяющую разделять ежегодный оплачиваемый отпуск на части. Статьей 125 ТК РФ прямо определено, что по соглашению между работником и работодателем ежегодный оплачиваемый отпуск может быть разделен на части. При этом хотя бы одна из частей этого отпуска должна быть не менее 14 календарных дней.


Замена отпуска денежной компенсацией


Трудовой кодекс РФ содержит норму, дающую право замены части ежегодного оплачиваемого отпуска денежной компенсацией. Так, ст. 126 ТК РФ установлено, что часть отпуска, превышающая 28 календарных дней, по письменному заявлению работника может быть заменена денежной компенсацией.

Обратите внимание: в настоящей статье указано, что такая часть отпуска не должна, а может быть заменена денежной компенсацией.

Вопрос о возможности такой замены в конечном итоге решает работодатель.

Однако механизм замены части отпуска, превышающей 28 календарных дней, пока законодательством не урегулирован.

ТК РФ не допускает замену отпуска денежной компенсацией беременным женщинам и работникам в возрасте до 18 лет, а также работникам, занятым на тяжелых работах и работах с вредными и (или) опасными условиями труда.

В соответствии со ст. 127 ТК РФ работнику при увольнении выплачивается денежная компенсация за все неиспользованные отпуска.

По письменному заявлению работника неиспользованные отпуска могут быть предоставлены ему с последующим увольнением (за исключением случаев увольнения за виновные действия). При этом днем увольнения считается последний день отпуска.

При увольнении в связи с истечением срока трудового договора отпуск с последующим увольнением может предоставляться и тогда, когда время отпуска полностью или частично выходит за пределы срока этого договора. В этом случае днем увольнения также считается последний день отпуска.

При предоставлении отпуска с последующим увольнением при расторжении трудового договора по инициативе работника этот работник имеет право отозвать свое заявление об увольнении до дня начала отпуска, если на его место не приглашен в порядке перевода другой работник.


Компенсация за неиспользованный отпуск


В основном компенсация за неиспользованный отпуск выплачивается работнику при увольнении. Об этом указано в ст. 127 ТК РФ.

Учитывая то обстоятельство, что отпуск работнику должен предоставляться ежегодно, рабочие и служащие реализуют право на отпуск путем получения отпуска в натуре. А поскольку увольняемому работнику, как правило, отпуск в натуре предоставить невозможно, то ему в этом случае выплачивается компенсация за неиспользованный отпуск.

В связи с тем что в соответствии со ст. 114 ТК РФ ежегодные оплачиваемые отпуска предоставляются всем работникам, положение ст. 127 Кодекса распространяется и на сезонных, временных работников, а также на работающих по совместительству.

Трудовым кодексом установлено, что при увольнении работнику выплачивается денежная компенсация за все неиспользованные отпуска (ст. 127).

Все суммы, причитающиеся работнику, в том числе и компенсацию за неиспользованный отпуск, работодатель обязан выплатить работнику в день его увольнения.

Отпуск, подлежащий замене денежной компенсацией при увольнении работника, рассчитывается исходя из того, что полный отпуск полагается работнику, отработавшему полный рабочий год.

При увольнении работника до окончания того рабочего года, в счет которого он уже получил ежегодный оплачиваемый отпуск, работодатель может произвести удержания из его заработной платы за неотработанные дни отпуска для погашения его задолженности работодателю.

В соответствии со ст. 137 ТК РФ удержания за эти дни не производятся, если работник увольняется по следующим основаниям:

ликвидация организации либо прекращение деятельности работодателем - физическим лицом (п. 1 ст. 81 ТК РФ);

сокращение численности или штата работников организации (п. 2 ст. 81 ТК РФ);

несоответствие работника занимаемой должности или выполняемой работе вследствие состояния здоровья в соответствии с медицинским заключением (подп. "а" п. 3 ст. 81 ТК РФ);

смена собственника имущества организации - в случае увольнения руководителя организации, его заместителей и главного бухгалтера (п. 4 ст. 81 ТК РФ);

призыв работника на военную службу или направление его на заменяющую ее альтернативную гражданскую службу (п. 1 ст. 83 ТК РФ);

восстановление на работе работника, ранее выполнявшего эту работу, по решению государственной инспекции труда или суда (п. 2 ст. 83 ТК РФ);

признание работника полностью нетрудоспособным в соответствии с медицинским заключением (п. 5 ст. 83 ТК РФ);

смерть работника либо работодателя - физического лица, а также признание судом работника либо работодателя - физического лица умершим или безвестно отсутствующим (п. 6 ст. 83 ТК РФ);

наступление чрезвычайных обстоятельств, препятствующих продолжению трудовых отношений (военные действия, катастрофа, стихийное бедствие, крупная авария, эпидемия и другие чрезвычайные обстоятельства), если данное обстоятельство признано решением Правительства РФ или органа государственной власти соответствующего субъекта Российской Федерации (п. 7 ст. 83 ТК РФ).

По письменному заявлению работника неиспользованные отпуска могут быть предоставлены ему с последующим увольнением (за исключением случаев увольнения за виновные действия).

При увольнении в связи с истечением срока трудового договора отпуск с последующим увольнением может предоставляться и тогда, когда время отпуска полностью или частично выходит за пределы срока этого договора. В этом случае днем увольнения также считается последний день отпуска.

При предоставлении отпуска с последующим увольнением при расторжении трудового договора по инициативе работника этот работник имеет право отозвать свое заявление об увольнении только до дня начала отпуска и если на его место не приглашен в порядке перевода другой работник.

Во всех случаях предоставления отпуска с последующим увольнением днем увольнения считается последний день отпуска. Поступить на другую работу, которая будет являться для работника основной, а не работой по совместительству, работник может только после окончания отпуска.

Выдача всех причитающихся работнику от работодателя сумм, а также трудовой книжки с внесенной в нее записью об увольнении производится перед уходом работника в отпуск.

Размер компенсации за неиспользованный отпуск определяется по тем же правилам, которые применяются при подсчете среднего заработка за время отпуска.

Пример:

Работник, имевший оклад 2500 рублей, увольняется 10 июня 2005 г.

За рабочий год у работника остались неиспользованными 7 календарных дней отпуска. Требуется определить размер компенсации за дни неиспользованного отпуска.

В расчетный период войдут март, апрель и май 2005 г.

Компенсация за неиспользованный отпуск в рассматриваемом случае определится следующим образом:


(2500 руб. + 2500 руб. + 2500 руб.)

----------------------------------- х 7 к. д. = 591,2 руб.

3 х 29,6


Отпуск без сохранения заработной платы


Кроме перечисленных выше отпусков в соответствии со ст. 128 ТК РФ по семейным обстоятельствам и другим уважительным причинам работнику по его заявлению может быть предоставлен отпуск без сохранения заработной платы.

Вопрос о том, является ли причина, по которой работник просит предоставить ему такой отпуск, уважительной, решается работодателем. Он же с учетом интересов производства определяет возможность предоставления отпуска в указанное работником время, а также продолжительность предоставляемого отпуска.

Продолжительность такого отпуска законодательством не определена. Однако необходимо иметь в виду, что в стаж работы, дающий право на очередной оплачиваемый отпуск, как уже указывалось выше (ст. 121 ТК РФ), включается время отпуска без сохранения заработной платы продолжительностью не более 7 календарных дней, о чем, на наш взгляд, целесообразно предупредить работника заранее.

Возможность предоставления отпуска без сохранения заработной платы предусматривают и некоторые другие нормативные акты.

Частью 2 ст. 128 ТК РФ определены также отпуска без сохранения заработной платы, которые работодатель не может, а обязан предоставить по заявлению работника.

Такие отпуска предоставляются:

участникам Великой Отечественной войны - до 35 календарных дней в году;

работающим пенсионерам по старости (по возрасту) - до 14 календарных дней в году;

родителям и женам (мужьям) военнослужащих, погибших или умерших вследствие ранения, контузии или увечья, полученных при исполнении обязанностей военной службы, либо вследствие заболевания, связанного с прохождением военной службы, - до 14 календарных дней в году;

работающим инвалидам - до 60 календарных дней в году;

работникам в случаях рождения ребенка, регистрации брака, смерти близких родственников - до пяти календарных дней;

в других случаях, предусмотренных Кодексом, иными федеральными законами либо коллективным договором.

Кроме этого, работнику, имеющему двух или более детей в возрасте до 14 лет, работнику, имеющему ребенка-инвалида в возрасте до 18 лет, одинокой матери, воспитывающей ребенка в возрасте до 14 лет, отцу, воспитывающему ребенка в возрасте до 14 лет без матери, в соответствии со ст. 263 ТК РФ коллективным договором могут устанавливаться ежегодные дополнительные отпуска без сохранения заработной платы в удобное для них время продолжительностью до 14 календарных дней. В этом случае указанный отпуск по заявлению соответствующего работника может быть присоединен к ежегодному оплачиваемому отпуску или использован отдельно полностью либо по частям.

Перенесение этого отпуска на следующий рабочий год не допускается.

Педагогические работники образовательного учреждения не реже чем через каждые 10 лет непрерывной преподавательской работы имеют право на длительный отпуск сроком до одного года, порядок и условия предоставления которого определяются учредителем и (или) уставом данного образовательного учреждения (ст. 335 ТК РФ).

Предоставление отпуска работнику без сохранения заработной платы, также как и предоставление всех других отпусков, предусмотренных законодательством, оформляется приказом (распоряжением).

Работник, находящийся в отпуске без сохранения заработной платы (например, в отпуске по уходу за ребенком в возрасте до трех лет), может в любое время прервать этот отпуск и выйти на работу, предупредив об этом работодателя.

За время отпуска без сохранения заработной платы за работником сохраняется место работы (должность). Время отпуска без сохранения заработной платы во всех случаях включается в общий и непрерывный стаж работы. Кроме этого, время отпуска по уходу за ребенком до достижения им установленного законом возраста засчитывается в стаж работы по специальности (за исключением случаев назначения пенсии на льготных условиях) (ст. 256 ТК РФ).

На практике возникает много вопросов о возможности направления работодателем (юридическим или физическим лицом) работников в так называемые вынужденные отпуска без сохранения заработной платы в связи с ухудшением финансово-экономического положения предприятия.

Надо сразу же заметить, что "вынужденные" отпуска без сохранения заработной платы по инициативе работодателя законодательством о труде не предусмотрены.

В соответствии с разъяснением Министерства труда РФ от 27 июня 1996 г. N 6, утвержденным Постановлением Минтруда России от 27 июня 1996 г. N 40 "Об отпусках без сохранения заработной платы по инициативе работодателя", отпуска без сохранения заработной платы могут предоставляться только по просьбе работников по семейным обстоятельствам и другим уважительным причинам.

Если работники не по своей вине не могут выполнять обязанности, предусмотренные заключенными с ними трудовыми договорами, то работодатель обязан оплатить время простоя в установленном законодательством порядке (ст. 157 ТК РФ).

Следовательно, отправление работников в неоплачиваемый отпуск без их согласия является грубым нарушением трудового законодательства. Период, когда работы не было, должен быть оплачен как вынужденный простой по вине работодателя в размере не менее 2/3 средней заработной платы работника.