Банковские заемные средства: новое в законодательстве

Вид материала

Подобный материал:

1 ... 11 12 13 14 15 16 17 18 ... 21

4.2. Изменение и досрочное расторжение настоящего Договора возможно по соглашению Сторон.

4.3. Договор прекращает свое действие в следующих случаях:

4.3.1. При своевременном, надлежащем и полном исполнении Заемщиком своих обязательств по Кредитному договору.

4.3.2. При переходе права собственности на предмет залога к Залогодержателю, в том числе и в случае заключения между Сторонами договора об отступном.

4.3.3. В случае заключения договора между Залогодателем и Залогодержателем об удовлетворении претензий Залогодержателя из иного имущества Залогодателя.

4.3.4. В других предусмотренных законом случаях.

5. Порядок обращения взыскания на предмет залога

5.1. В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения Заемщиком обязательств по Кредитному договору Залогодержатель имеет право обратить взыскание как на предмет залога в целом, так и на часть его.

5.2. При обращении взыскания на часть предмета залога часть определяется как количество заложенных акций, продажа которых по залоговой цене обеспечивает погашение возникших требований. Если сумма, вырученная при реализации части предмета залога, превышает размер возникших требований Залогодержателя, разница возвращается Залогодателю.

5.3. Залогодержатель вправе по соглашению с Залогодателем приобрести заложенные по настоящему договору акции и зачесть в счет покупной цены свои денежные требования к Заемщику, обеспеченные заложенными ценными бумагами.

5.4. При обращении взыскания на часть предмета залога оставшаяся часть предмета залога обеспечивает исполнение других обязательств Заемщика, предусмотренных настоящим Договором. В этом случае при толковании настоящего договора под понятием "предмет залога" следует понимать оставшуюся часть предмета залога.

5.5. Требования Залогодержателя могут быть удовлетворены за счет предмета залога без обращения в суд.

6. Ответственность сторон

6.1. За неисполнение или ненадлежащее исполнение условий настоящего Договора Стороны несут ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации и условиями настоящего Договора.

7. Дополнительные условия

7.1. Правоотношения Сторон по настоящему Договору, не урегулированные условиями настоящего Договора, регулируются законодательством Российской Федерации.

7.2. Условия настоящего Договора носят конфиденциальный характер и не подлежат разглашению, за исключением случаев, предусмотренных действующим законодательством.

7.3. В случае изменения своего места нахождения и/или реквизитов и возникновения обстоятельств, которые могут повлиять на надлежащее и своевременное исполнение своих обязательств по настоящему Договору, каждая из Сторон обязана в двухдневный срок сообщить об этих обстоятельствах другой Стороне.

7.4. Все изменения и дополнения к настоящему Договору оформляются в письменной форме и подписываются Сторонами.

7.5. Стороны вправе заключить соглашение об отступном, в соответствии с которым Залогодатель передаст в собственность Залогодержателя акции, являющиеся предметом залога по настоящему Договору, или иное имущество.

7.6. Настоящий Договор составлен в трех экземплярах - по одному экземпляру для каждой из сторон, один экземпляр - для реестродержателя.

8. Срок действия договора

8.1. Настоящий Договор вступает в силу с даты его подписания и действует до полного выполнения Заемщиком всех обязательств по Кредитному договору.

9. Порядок разрешения споров

9.1. Все споры, возникающие при исполнении условий настоящего Договора, подлежат урегулированию путем переговоров. В случае если Стороны не достигли соглашения, спор передается на рассмотрение Арбитражного суда г. Москвы.

10. Юридические адреса и банковские реквизиты сторон

АКБ "Япы Креди Банк Москва" __________________________________________

ООО "ИИС-Менеджмент" _________________________________________________

┌───────────────────────┬───────────────────────┐

│ Залогодержатель │ Залогодатель: │

├───────────────────────┼───────────────────────┤

│Генеральный директор │Генеральный директор │

│ │ │

│ ------------------ М. │──────────────────── Ш.│

└───────────────────────┴───────────────────────┘

Правила, относящиеся к залогу, содержатся, например, в актах Центрального банка РФ и Сбербанка РФ. Под ломбардным кредитом в указанных документах понимаются кредиты, предоставленные Банком России банкам под залог ценных бумаг.

Ломбардный кредит предоставляется в валюте РФ в целях регулирования ликвидности банков. Ломбардный кредит - одна из форм рефинансирования банков Банком России. Согласно ст. 36 Закона о Банке России ломбардный кредит предоставляется банкам в пределах общего объема выдаваемых Банком России кредитов в соответствии с принятыми ориентирами единой государственной денежно-кредитной политики.

В практике работы зарубежных банков одинаковое развитие получили и краткосрочные, и долгосрочные ссуды под ценные бумаги. Предоставление долгосрочной ссуды связано со значительным риском, поскольку за время пользования кредитом рыночная цена принятых в залог ценных бумаг может существенно измениться, и в случае непогашения кредита банк понесет убытки, связанные с падением рыночного курса ценных бумаг. Вот почему такого рода кредитные договоры часто включают множество дополнительных условий, защищающих право банка при изменениях курса ценных бумаг.

Учитывая экономическую ситуацию в России, отсутствие развитого рынка ценных бумаг, инфляционные процессы, отечественные банки не рискуют предоставлять долгосрочные ссуды под ценные бумаги. К тому же у банков недостаточно кредитных ресурсов долгосрочного характера. В связи с этим в настоящее время в практике работы банков находят применение в основном краткосрочные ссуды под ценные бумаги. Получателем кредита под залог ценных бумаг может быть любое платежеспособное предприятие, которому на праве собственности принадлежат ценные бумаги внешних эмитентов, т.е. других предприятий, а также государства.

Собственные акции и облигации предприятия-заемщика не принимаются банком в обеспечение ссуды. Перед выдачей кредита под залог ценных бумаг банк должен учитывать следующие факторы <1>:

--------------------------------

<1> Банковское дело / Под ред. В.И. Колесникова, Л.П. Кроливецкой. М., 1997.

качество закладываемых ценных бумаг (т.е. их подлинность и платежеспособность);

возможность реализации ценных бумаг на вторичном рынке как объектов залога (например, по условиям выпуска не подлежат реализации на фондовой бирже ценные бумаги паевых обществ и АО закрытого типа);

платежеспособность предприятия, организации, выпустивших ценные бумаги (чем выше репутация или чем стабильнее выплачиваемый по ценным бумагам доход, тем устойчивее курс ценных бумаг и выше их ликвидность);

наличие у ценных бумаг рыночной стоимости, т.е. их котировки на фондовой бирже.

Для получения ссуды заемщик представляет в банк заявление на выдачу ссуды под ценные бумаги с приложением реестра закладываемых в банк бумаг с указанием наименования ценных бумаг, наименования эмитента, номера каждой ценной бумаги, номинальной стоимости и фактической курсовой стоимости на день заключения договора.

При положительном решении вопроса о выдаче кредита составляются кредитный договор и договор о залоге. Заклад именных ценных бумаг оформляется еще и передаточной надписью на их обороте, т.е. залоговым индоссаментом, а ценных бумаг на предъявителя - актом приемки-сдачи. Поскольку ценные бумаги, под которые выдается кредит, принимаются банком на хранение и управление, то между заемщиком и банком заключается также договор на оказание трастовых услуг.

Залог векселя

Залог векселя должен оформляться индоссаментом <1>. В практике иногда встречается оформление залога векселя таким документом, как договор залога векселя.

--------------------------------

<1> Передаточная надпись на ценной бумаге, удостоверяющая переход прав по этому документу к другому лицу.

С точки зрения вексельного права это невозможно, так как все правоотношения по векселю существуют лишь тогда и постольку, поскольку они отмечены в письменной форме на самом векселе. Залоговый индоссамент, однако, порождает проблему, связанную с возвратом вексельных прав прежнему держателю (залогодателю) векселя после исполнения обеспеченного залогом векселя обязательства.

Согласно ст. 19 Положения о переводном и простом векселе, векселедержатель может передать вексель на основании залогового индоссамента другому лицу лишь в порядке препоручения. Положение не устанавливает никаких исключений для залогодателя векселя, и в случае исполнения обеспеченного залогом векселя обязательства выполненный "залоговым" векселедержателем индоссамент в пользу предшествующего векселедержателя не сможет перенести весь объем вексельных прав на нового приобретателя (предшествующий векселедержатель), так как индоссамент в этом случае будет иметь препоручительный характер.

Выход из такой ситуации указан в ст. 16 Положения, которая устанавливает, что зачеркнутые индоссаменты считаются ненаписанными. Поэтому в случае исполнения обеспеченного залогом векселя обязательства предшествующий векселедержатель, получая обратно переданный в залог (и принадлежащий ему ранее) вексель, получает право зачеркнуть залоговый индоссамент и тем самым восстановить в полном объеме свои права по векселю.

Залог прав

Согласно ст. 336 ГК РФ, предметом залога может быть всякое имущество, в том числе вещи и имущественные права (требования), за исключением имущества, изъятого из оборота, требований, неразрывно связанных с личностью кредитора, а также прав, уступка которых запрещена законом.

При этом залог прав не получил подробного урегулирования в ГК РФ. В силу этого основу правовой регламентации залога прав составляет раздел 4 Закона о залоге.

Во-первых, залог прав в ряде случаев предполагает специфический, по сравнению с общими нормами, объем прав и обязанностей сторон залогового правоотношения. Прежде всего это касается срока действия передаваемого в залог права. В соответствии с п. 2 ст. 54 Закона о залоге право с определенным сроком действия может быть предметом залога только до истечения срока его действия. Следует отметить, что с прекращением срока действия заложенного права прекращается и право залога, независимо от того, как стороны решили данный вопрос в договоре. Статья 34 Закона о залоге в связи с этим прямо устанавливала такое основание прекращения залога, как истечение срока права, которое составляло предмет залога.

Во-вторых, ГК РФ подтвердил существовавшее ранее в Законе о залоге правило, в соответствии с которым залогодателем при залоге права может быть лицо, которому принадлежит закладываемое право.

При этом речь может идти о залоге прав на свои либо на чужие вещи. К последнему, например, относится право аренды. В соответствии со ст. 335 ГК РФ залог права аренды или иного права на чужую вещь не допускается без согласия собственника вещи, если законом или договором запрещено отчуждение этого права без согласия собственника указанной вещи. Ранее ст. 19 Закона о залоге предусматривала, что арендатор может передавать свое право аренды в залог без согласия арендодателя, если иное не предусмотрено договором аренды.

Положения ГК РФ и Закона о залоге в этом вопросе, по сути, одинаковы, однако достоинством ГК РФ является распространение указанного правила на залог любых имущественных прав на чужую вещь.

В-третьих, залог прав предполагает наличие специальных требований по отношению к договору залога прав. Эти требования содержатся в ст. 55 Закона о залоге, в соответствии с которой в договоре о залоге прав (наряду с существенными условиями, предусмотренными ГК РФ для договора о залоге вообще) должно быть указано лицо, которое является должником по отношению к залогодателю.

Кроме того, Закон о залоге требует от залогодателя сообщить своему должнику о состоявшемся залоге прав. Редакция ст. 55 Закона о залоге не придает значения мнению по этому поводу должника залогодателя прав.

Однако может получиться так, что в случае залога права на чужую вещь должником является собственник вещи, право на которое закладывается. Например, так может быть в случае залога арендных прав.

Кроме того, в договоре аренды может быть предусмотрен запрет отчуждения арендных прав арендатором без согласия собственника-арендодателя. В этом случае уведомление должника недостаточно, нужно еще заручиться и согласием собственника вещи, право на которое передается в залог.

В-четвертых, возникают проблемы, связанные с конструкцией обеспечения исполнения обязательств при залоге арендных прав.

Для наглядности приведем пример.

Покупатель обязан уплатить продавцу 20000 рублей. В обеспечение этого обязательства он передает продавцу в залог принадлежащие ему права аренды какого-либо имущества.

В случае неисполнения покупателем обязанности по уплате указанной суммы в определенный срок продавец может потребовать обратить взыскание на предмет залога, т.е. потребовать перевода на себя прав арендатора. При удовлетворении этого требования покупатель выбывает из договора аренды, а его место арендатора занимает продавец.

Уточним, что занять место арендатора в договоре аренды означает не только принять права, но и нести обязанности арендатора. Последние, помимо арендной платы, могут включать в себя текущий, а в ряде случаев (при указании в арендном договоре) и капитальный ремонт имущества (ст. 616 ГК РФ) и т.п. Таким образом, залогодержатель получает не только возмещение за неисполнение должником своих обязательств по основному договору, но и бремя обязанностей, связанных с заложенными правами.

Очевидно, с точки зрения залоговых отношений залог арендных прав имеет смысл прежде всего постольку, поскольку речь идет об использовании именно блага, вытекающего из арендных прав, но не из их бремени. В силу этого перевод на залогодержателя заложенного арендного права не следует рассматривать как замещение залогодержателем арендатора (залогодателя) в договоре аренды: ведь речь идет о залоге арендных прав, а не "места в договоре аренды", т.е. объектом залога служит не субъект, а содержание арендного правоотношения.

Важно также то, что в случае неисполнения должником обеспеченного залогом прав обязательства вообще речь должна идти не о переводе на залогодержателя заложенного права, а о реализации данного права. Закон о залоге содержит конструкцию перевода на залогодержателя заложенного права не как общую форму обращения взыскания на заложенное право, а как исключение.

В-пятых, в Законе о залоге следующим образом определяются обязанности залогодателя при залоге прав. В соответствии со ст. 56 указанного Закона залогодатель обязан совершать действия, которые необходимы для обеспечения действительности заложенного права, в том числе:

не совершать уступки заложенного права;

не совершать действий, влекущих прекращение заложенного права или уменьшение его стоимости;

принимать меры, необходимые для защиты заложенного права от посягательств со стороны третьих лиц;

сообщать залогодержателю сведения об изменениях, происшедших в заложенном праве, о его нарушениях третьими лицами и о притязаниях третьих лиц на это право.

Этот перечень носит диспозитивный характер: в договоре о залоге стороны могут предусмотреть отсутствие части или всех из них. Именно в случае нарушения залогодателем перечисленных в ст. 56 Закона о залоге обязанностей (а не в случае невыполнения должником обеспеченного залогом обязательства) залогодержатель вправе требовать перевода на себя заложенного права.

Например, договор залога права собственности на квартиру в строящемся доме требует государственной регистрации. В соответствии с распоряжением правительства Москвы N 180-РП и 56-РМ такой договор вступает в силу с момента его регистрации в территориальном БТИ, а само право собственности на квартиру в строящемся доме возникает с момента регистрации договора о долевом участии в строительстве жилья в Департаменте муниципального жилья.

Залог права собственности на квартиру в строящемся доме, без сомнения, имеет определенную привлекательность. Однако он создает и дополнительный риск для залогодержателя, связанный хотя бы с тем, что дом может быть не построен.

Залог исключительных прав

Со вступлением в силу части четвертой ГК РФ впервые в отечественном законодательстве созданы реальные предпосылки для обеспечения исполнения обязательств залогом исключительных прав. В ст. ст. 1232, 1233 ГК РФ прямо говорится о залоге исключительных прав на результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации.

Несмотря на то что регламентация залога исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации в части четвертой ГК РФ сведена лишь к общим положениям о государственной регистрации договора о залоге исключительного права (п. п. 2, 3 ст. 1232 ГК РФ) и к некоторым правам залогодателя исключительного права (п. 5 ст. 1233 ГК РФ), значение этих положений трудно переоценить, так как они положат конец дискуссии о невозможности залога исключительных прав и укрепят позиции ученых, полагающих залог исключительных прав возможным <1>.

--------------------------------

<1> Постановление Правительства РФ от 17 ноября 2005 г. N 685 "О порядке распоряжения правами на результаты научно-технической деятельности" // СЗ РФ. 2005. 21 ноября. N 47. Ст. 4939.

В соответствии с п. 1 ст. 1284 ГК РФ на принадлежащее автору исключительное право на произведение обращение взыскания не допускается. Это значит, что автор произведения, который в соответствии с п. 3 ст. 1228 ГК РФ является первоначальным правообладателем, не может обременить залогом принадлежащее ему исключительное право.

Вместе с тем этот запрет не распространяется на лиц, не являющихся первоначальными правообладателями, т.е. на лиц, которые приобрели исключительное право у автора, а также к которым такое исключительное право перешло по установленным законом основаниям.

В соответствии с п. 6 ст. 1405 ГК РФ не допускается обращение взыскания и, следовательно, залог исключительного права на секретное изобретение. Представляется, что эта норма раскрывает применительно к исключительным правам положения п. 1 ст. 336 ГК РФ, в соответствии с которым предметом залога не может быть имущество, изъятое из оборота.

Следует обратить внимание на то, что взыскание может быть обращено на принадлежащие автору права требования к другим лицам по договорам об отчуждении исключительного права на произведение и по лицензионным договорам, а также на доходы, полученные от использования произведения (п. 1 ст. 1284 ГК РФ). Указанные имущественные права являются не исключительными, а обязательственными правами, которые могут быть обременены залогом как права требования.

Взыскание также может быть обращено на принадлежащее лицензиату право использования произведения. Указанное право также является не исключительным, а обязательственным правом, принадлежащим лицензиату на основании лицензионного договора.

Такое право также может быть обременено залогом именно как право требования. Так, в соответствии с п. 2 ст. 1284 ГК РФ при продаже принадлежащего лицензиату права использования произведения с публичных торгов в целях обращения взыскания на это право автору предоставляется преимущественное право его приобретения. При реализации автором этого права, если автор является лицензиаром, обязательства по лицензионному договору прекращаются совпадением должника и кредитора в одном лице в соответствии со ст. 413 ГК РФ.

Исключительные права могут выступать в качестве предмета залога, поскольку возможность их свободного отчуждения, перехода от одного лица к другому, в том числе в порядке универсального правопреемства (наследование, реорганизация юридического лица и т.п.), прямо предусмотрена законодательством. Залог таких прав законом не запрещен и не ограничен (п. 2 ст. 336 ГК РФ).

Исключительные права на объекты интеллектуальной собственности возникают в случаях и в порядке, предусмотренных законом, и в сфере интеллектуальной собственности: в силу факта создания или вследствие предоставления этим объектам правовой охраны уполномоченным государственным органом. Условия договора залога исключительных прав подчиняются общим правилам, касающимся договоров залога, а сам договор залога должен отвечать требованиям, предъявляемым к таким договорам. Рассмотрим эти требования подробнее.

Исключительные права индивидуализируются объектом интеллектуальной собственности. При этом право собственности на материальный объект, в котором выражен результат творческой деятельности или средство индивидуализации, и право владения этим материальным объектом существуют независимо от исключительного права: не устанавливают исключительных прав у собственника объекта и не прекращают их у обладателя.

Однако для целей залога связь между закладываемым исключительным правом на объект и объективной (материальной) формой этого объекта представляется тесной. Так, например, при залоге автором исключительного права на неопубликованное литературное произведение, имеющее материальную форму в виде рукописи, может рассматриваться вопрос об одновременной передаче залогодержателю этой рукописи по какому-либо основанию.

Таким основанием может быть, например, тот же договор залога, в котором в качестве второго предмета залога, помимо исключительного права, будет выступать рукопись как имущество. Особенностью такого договора будет условие о совместной (единым лотом) реализации (продажи) предметов договора залога, и в случае продажи к покупателю перейдут исключительные права и права собственности на рукопись.

Blog

Банковские заемные средства: новое в законодательстве