Комментарий к Федеральному закону "О финансовой аренде (лизинге)" Преамбула

Вид материала

Закон

Содержание Глава I. Общие положения Глава V. Право инспектирования и контроля Глава VI. Заключительные положения Примерный договор 2. Срок лизинга 3. Приемка имущества Актом приемки 4. Право собственности и право пользования имуществом Акта приемки 5. Страхование имущества 6. Использование имущества 7. Лизинговые платежи и порядок расчетов 9. Арбитражный суд 10. Общие положения 12. Завершение сделки 13. Действия сторон по завершении сделки Заявка на предоставление движимого имущества в лизинг Акт приемки движимого имущества в лизинг

Подобный материал:

• Закон о финансовой аренде (лизинге) Овнесении изменений и дополнений в фз "О лизинге", 187.87kb.
• Лизинговые операции, 128.71kb.
• Комментарий к федеральному закону от 15 апреля 1998 Г. N 66-фз, 3831.92kb.
• Альжева Наталья Ивановна, специалист по социальным вопросам гу "Центр социальной помощи, 2655.94kb.
• Федеральный Закон «О финансовой аренде (лизинге)», 2691.56kb.
• Комментарий к Федеральному закону "О государственной регистрации прав на недвижимое, 2108.42kb.
• Российская федерация федеральный закон о финансовой аренде (лизинге), 172.24kb.
• Приказ Минфина РФ от 17. 02. 1997 г. №15 «Об отражении в бухгалтерском учете операций, 10.01kb.
• Комментарий к Федеральному закону от 24 июля 2009, 5523.95kb.
• Закон от 29. 10. 1998 №164-фз "О финансовой аренде (лизинге)", 205.84kb.

Комментарий к Федеральному закону "О финансовой аренде (лизинге)"


Преамбула


1. Основной целью комментируемого Федерального закона (далее - Закон) признается развитие особой формы инвестирования в средства производства на основе лизинга. В настоящее время большинство российских предприятий сталкивается с проблемой обновления основных фондов. По данным Института макроэкономических исследований степень износа оборудования в России на рубеже XX-XXI столетий составила, например, в машиностроении более 70%, в химической и нефтехимической промышленности - около 80%. Из-за нехватки оборотных средств предприятия вынуждены брать кредиты под залог ценных бумаг, партий товара, недвижимости, и все же источников финансирования для крупных капиталовложений у предприятий недостаточно.

Как отмечается в Концепции экономического интеграционного развития СНГ, одной из форм повышения инвестиционной активности является лизинг. В промышленно развитых странах он достигает 20% всего объема инвестиций. Лизинг позволяет производителям снизить уровень стартового капитала для начала предпринимательской деятельности в несколько раз. Поскольку лизинг является наиболее рациональной формой кредитования в условиях нехватки оборотных средств, необходимо развивать эту форму инвестиционной деятельности на межгосударственном уровне. Развитой рынок лизинговых услуг укрепляет производственный сектор национальных экономик, создает условия для успешного развития важнейших отраслей (п. 2.6 раздела II Концепции).

В то же время по данным Министерства экономического развития России лизинг составляет 0,2% от всех инвестиций в основной капитал Российской Федерации. Около 500 компаний имеют сегодня в своем портфеле как минимум один договор лизинга. Если в 2000 г. рынок лизинговых операций составлял 1,3 млрд. долларов, то по состоянию на третий квартал 2001 г. уже 1,45 млрд. Статистика показывает: к августу 2001 г. было выдано 2392 лицензии на осуществление лизинговой деятельности. Число компаний, занимающихся международным и внутренним лизингом, неуклонно растет.

Поэтому, учитывая значимость лизинга для экономики, Закон также ставит своей целью защиту вещных и иных прав участников лизингового инвестиционного процесса и обеспечение эффективности такого рода инвестиций с помощью различных мер государственной поддержки, которые нашли свое закрепление в законодательстве.

В этом смысле на отношения по реализации лизинга распространяется действие норм российского законодательства об инвестиционной деятельности, в том числе и о гарантиях прав субъектов инвестиционной деятельности и равной защите прав, интересов и имущества субъектов инвестиционной деятельности (ст. 14-16 Федерального закона от 25 февраля 1999 г. N 39-ФЗ "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений" (в ред. от 2 января 2000 г.); ст. 14, 15 Закона РСФСР от 26 июня 1991 г. N 1488-I "Об инвестициях и инвестиционной деятельности в РСФСР" (в ред. от 19 июня 1995 г. и 25 февраля 1999 г.)), в которых гарантируется стабильность прав субъектов инвестиционной деятельности, государственная защита инвестиций, в том числе иностранных, независимо от форм собственности. Инвестиции в форме лизинга могут быть безвозмездно национализированы, реквизированы по решению государственных органов в случаях, порядке и на условиях, которые определены ГК РФ и другими законодательными актами.

2. Каждый из участников лизинга (прежде всего это лизингодатель, лизингополучатель и поставщик) имеет свой интерес в операции, лизинг имеет выгодные преимущества для каждого из них.

Однако представляется немаловажным замечание некоторых авторов, что конкретная оценка преимуществ лизинга может быть произведена лишь с учетом индивидуальных особенностей каждого проекта в отдельности. Кроме того, она должна быть дополнена и анализом количественных показателей. Ведь стоимость лизинга зачастую больше арендной платы за такое же оборудование или соответствующей подлежащей возврату суммы кредита с процентами по нему. Как отмечено в областной целевой программе "Зерно" на 2002-2007 гг., утв. Законом Московской области от 15 марта 2002 г. N 10/2002-ОЗ, хотя привлечение инвесторов является наиболее реальным условием финансового оздоровления большинства сельскохозяйственных организаций, осуществляющих свою деятельность в Московской области, лизинг, как один из возможных способов инвестирования в настоящее время, недостаточен по объемам и дорог. Нельзя не учесть и сложность организации сделки по лизингу по сравнению с арендой, когда из-за инфляции при выкупе объекта лизинга пользователь нередко теряет на повышении его остаточной стоимости и т.д.

Представляется, что подобного рода проблемы и призваны решать нормы комментируемого закона как комплексного законодательного акта, затрагивающего как гражданско-правовую, так и публично-правовую стороны лизинга.

3. Лизинговая операция рассматривается в Законе в двух аспектах: как экономическое явление, определенный инвестиционный процесс, и как договор финансовой аренды (лизинга), требующий регулирования нормами гражданского законодательства.

Но поскольку в данном законе законодатель изначально ориентируется не только на решение вопросов гражданско-правового характера, но и на закрепление экономических (инвестиционных, финансовых и т.п.) особенностей лизинга, такой экономико-правовой подход нередко берет верх над сугубо юридическим.

Впрочем, это положение было значительно скорректировано с принятием новой редакции Закона.


^ Глава I. Общие положения


Статья 1. Сфера применения настоящего Федерального закона

1. Сфера применения настоящего Закона определяется в комментируемой статье в первую очередь по объекту и по направленности результата лизинговых отношений.

Поскольку после приведения Закона в соответствие с Гражданским кодексом Российской Федерации определение лизинга в указанных актах совпадает, можно сделать вывод о том, что фактически в сферу регулирования данного Закона подпадают любые отношения, соответствующие юридическому понятию договора финансовой аренды (лизинга). В частности, действие Закона (как и ГК РФ) не распространяется на случаи так называемого "лизинга персонала" (см. комментарий к ст. 3 Закона).

По направленности результата договор лизинга в действующем российском законодательстве относится к договорам о передаче имущества в пользование, что и нашло свое отражение в настоящей статье.

В соответствии с нормами комментируемого Закона лизинг определяется как трехсторонние отношения, которые оформляются с помощью договора финансовой аренды (лизинга) и договора купли-продажи. Нормами данного Закона как акта специального по отношению к общим нормам ГК РФ не затрагиваются, однако, такие операции лизинга, когда объект лизинга приобретается лизингополучателем не по договору купли-продажи, а, например, по договору подряда (при строительстве недвижимости для передачи объекта в лизинг) и т.д.

2. Настоящим Законом определяются не все условия осуществления лизинговой операции. В сферу законодательства Российской Федерации, предназначенного для регулирования лизинга, помимо комментируемого Закона, входят: Конвенция УНИДРУА (Оттавская) о международном финансовом лизинге (далее - Оттавская конвенция); нормы ГК РФ о договорах финансовой аренды (лизинга); подзаконные акты - указы Президента, постановления Правительства и иные акты.

ГК РФ исходит из того, что лизинговый договор является разновидностью договора аренды. Опираясь на положения Оттавской конвенции, одновременно используя имеющийся в России законодательный, практический и теоретический опыт, Кодекс достаточно полно регулирует основные условия договора финансовой аренды (лизинга).

Хотя ГК РФ не предусматривает принятия дополнительного акта гражданского законодательства, регулирующего договор финансового лизинга, что не исключает принятия актов налогового и иного законодательства, отражающих специфику подобных отношений, 5 ноября 1998 г. вступил в силу комментируемый Закон.

Сейчас проекты регулирования отдельных видов лизинговой деятельности, как правило, сопряжены с решением вопросов, выходящих за рамки гражданского права. Основная цель этих проектов "состоит, как представляется, в установлении определенных принципов государственной политики в данной области. И это, безусловно, заслуживает внимания, однако эти подходы не должны сказываться на гражданско-правовом регулировании, которое включает в себя систему всеобъемлющих правил, применимых к любому виду предпринимательской деятельности, с которой должно "состыковываться" регулирование отдельных видов коммерческой деятельности".


Статья 2. Основные понятия, используемые в настоящем Федеральном законе

1. Комментируемая статья содержит основные понятия, которыми оперирует законодатель как в настоящем Законе, так и в иных нормативных актах, затрагивающих лизинговую деятельность. Лизинг и лизинговая деятельность определяются в Законе преимущественно посредством экономического понятийного аппарата, подчеркивая тем самым разницу между двусторонним договором лизинга и многосторонней лизинговой операцией.

Исходя из этой установки, лизинг определяется как некая совокупность экономических и правовых отношений, возникающих в связи с реализацией договора финансовой аренды. К таковым могут быть отнесены не только правоотношения сторон по договору лизинга, но также отношения по приобретению лизингового имущества по договору купли-продажи, вероятно, заемные отношения, залоговые и другие, как это указано в п. 2 ст. 15 Закона.

Фактически в Законе нашло отражение распространенное среди экономистов мнение о том, что, хотя договор лизинга тесным образом связан с арендным механизмом, в деловом обороте он имеет комплексную, тройственную основу за счет обязательного участия в операции продавца. Этот комплекс, помимо собственно отношений лизинга, включает и другие отношения (купли-продажи, займа, страхования и т.д.).

Сложный состав лизинговой операции обусловлен тем, что все этапы лизингового процесса тесно связаны между собой. Отношения по временному использованию оборудования (договор лизинга) возникают после реализации купли-продажи. Получается, что исполнение первой операции дает толчок к возникновению следующей, а участники лизингового процесса тесно взаимодействуют между собой на разных этапах.

Важно, что ни один их этих элементов не может существовать самостоятельно, но только в совокупности они представляют собой сложную структуру лизинговой операции (лизинга).

Таким образом, в Законе предлагается определение лизинговой операции, объединяющее экономические и правовые аспекты, что не позволяет признать это определение удачным.

В Законе сделана попытка привести в соответствие с реальностью соотношение единой целостной лизинговой операции и ее юридического отражения - договора финансовой аренды (лизинга), оформляющего лишь часть фактических лизинговых отношений. Это, в частности, привело к необходимости ввести в законодательную материю юридическую фикцию - предположение, будто лизингополучатель является стороной договора купли-продажи, заключенного между лизингодателем и продавцом.

2. Исходя из положений комментируемой статьи понятие "лизинг" существенно шире понятия "договор лизинга", под которым понимается особая разновидность отношений по передаче имущества во временное пользование.

Действующее российское и зарубежное законодательство о лизинге основано на традиционном делении договорных конструкций на типы и виды. Поэтому передача имущества арендодателем арендатору во временное владение и пользование является, по мнению многих авторов, тем общим признаком, который объединяет договор лизинга с другими видами аренды.

По общему правилу к лизингу применимы все нормы ГК РФ, регулирующие договор аренды (§ 1 гл. 34 ГК РФ).

В соответствии с положениями ст. 665 ГК РФ по договору финансовой аренды (договору лизинга) арендодатель обязуется приобрести в собственность указанное арендатором имущество у определенного им продавца и предоставить арендатору это имущество за плату во временное владение и пользование для предпринимательских целей. Арендодатель в этом случае не несет ответственности за выбор предмета аренды и продавца.

Договором финансовой аренды может быть предусмотрено, что выбор продавца и приобретаемого имущества осуществляется арендодателем.

Как правило, под пользованием понимается извлечение из вещи ее полезных свойств без изменения субстанции вещи, в том числе приобретение плодов и доходов. Следует обратить внимание на то, что предоставления имущества просто в пользование арендатора при лизинге недостаточно. Признаком лизинга среди прочих является и то, что имущество подлежит передаче во владение и пользование.

Одним из основных признаков договора лизинга является приобретение лизингодателем имущества специально для передачи его в лизинг. Приобретая имущество для лизингополучателя, лизингодатель должен уведомить продавца о том, что это имущество предназначено для передачи его в аренду.

Например, договор лизинга был признан судом незаключенным как несоответствующий ст. 422, а также ст. 665 ГК РФ, так как в договоре отсутствовали существенные условия, а именно обязанность приобретения арендодателем предмета лизинга у определенного арендатором продавца и отсутствие права выбора продавца самим арендодателем. По мнению суда, заключенный договор не мог быть признан договором лизинга и в силу ст. 667 ГК РФ, так как лизингодатель, покупая имущество, не предупредил продавца о том, что покупаемое им имущество предназначается для передачи в лизинг.

Наличием указанных признаков, в частности, лизинг отличается от аренды с правом выкупа, регулируемой положениями § 1 гл. 34 ГК РФ.

Практически во всех странах, располагающих соответствующим законодательством, установлено, что заключение договора лизинга неизменно связано с уведомление продавца о цели покупки оборудования (ст. 667 ГК РФ). С одной стороны, продавец оповещается о необходимости так или иначе взаимодействовать с третьим участником лизинга и нести перед ним определенные обязательства, но с другой стороны, уведомление в данном случае свидетельствует об определенной степени ограничения прав лизингодателя-собственника в отношении распоряжения имуществом. Уведомив таким образом поставщика, лизингодатель принимает на себя обязательство перед последним обеспечить надлежащее исполнение договора со стороны того самого третьего участника операции - лизингополучателя. Поставщик здесь приобретает право требовать от покупателя (лизингодателя) приемки товара в соответствующие сроки и в определенном месте, независимо от того, имеет ли лизингодатель необходимые для этого условия (складские или производственные площади для размещения крупногабаритной техники, штат специалистов, определяющих соответствие качества принимаемого оборудования и т.п.).

В Законе формулировка Гражданского кодекса воспроизводится не полностью: отсутствует указание на предпринимательский характер целей, для достижения которых может использоваться объект лизинга. Это не компенсируется указанием в ст. 3 Закона о том, что предметом лизинга является имущество, которое может использоваться для предпринимательской деятельности. Речь в этой статье идет о характеристике объекта лизинга, в то время как в ст. 665 ГК РФ установлена обязанность лизингополучателя использовать лизинговое имущество в предпринимательских целях, т.е. для систематического получения прибыли. Как представляется, в данном случае нормы Гражданского кодекса имеют приоритетное значение по сравнению с комментируемой нормой Закона и подлежат непосредственному применению.

Кроме того, при сравнении указанной нормы Гражданского кодекса и положений Оттавской конвенции, регулирующей отношения международного финансового лизинга, обращает на себя внимание несоответствие в определении целей использования предмета лизинга.

Оттавская конвенция указывает, что предмет лизинга не может быть использован для личных целей, семейных или домашних нужд (§ 4 ст. 1).

Данная в Конвенции формулировка шире использованной в ст. 665 ГК РФ. Использование в конструкции лизинга указания на исключение потребительских целей данного договора позволило бы расширить круг субъектов, способных выполнять функции лизингополучателей, что соответствовало бы и мировой практике, и расширению круга лизинговых отношений в России.

Замена "предпринимательских" целей использования лизингового имущества на цели "потребительские" позволит юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям использовать объект лизинга не только в своей профессиональной деятельности по получению прибыли, но и в целях обеспечения, организации такой деятельности (как, например, приобретение компьютеров и оргтехники для использования в офисе, офисной мебели, автомобилей и т.д.). Некоммерческим организациям такое изменение законодательства позволит получать в лизинг в качестве пользователей оборудование, необходимое для осуществления непосредственно деятельности, направленной на достижение общественных благ (приобретение по лизингу упаковочного оборудования, мини-пекарен - для благотворительных организаций; мебели и компьютеров для школ или медицинского оборудования для поликлиник - в рамках оказания бесплатных образовательных или медицинских услуг, соответственно).

Еще одна особенность договора лизинга - распределение рисков и ответственности между участниками лизинговой операции - лизингодателем и лизингополучателем как сторонами договора лизинга, а также продавцом (ст. 668-670 ГК РФ). Однако указанные нормы, касающиеся договора финансовой аренды, применяются только в отдельных случаях с учетом конкретных условий договора, принятых по усмотрению сторон.

Так, в соответствии с положениями Гражданского кодекса о финансовой аренде лизингополучатель может либо сам выбрать предмет аренды и (или) продавца, либо доверить выбор лизингодателю. В зависимости от избранного сторонами способа ответственность за выбор предмета аренды и (или) продавца ложится или на лизингополучателя, или на лизингодателя. Хотя участники финансовой аренды связаны между собой не одним, а, как правило, двумя договорами, оба договора взаимосвязаны: лизингодатель не находится в договорных отношениях с продавцом имущества, однако наделен по отношению к нему рядом прав и обязанностей.

В п. 2 и 3 ст. 22 Закона указано о распределении рисков между сторонами договора лизинга в зависимости от того, какая сторона выбирала продавца и предмет лизинга. Таким образом, хотя в Законе учтена диспозитивная норма ГК РФ, она не включена в понятие договора лизинга, что может свидетельствовать лишь о недостаточном уровне юридической техники. Данное положение Гражданского кодекса имеет важное юридическое значение. В случаях, когда ответственность за выбор продавца лежит на лизингодателе, последний отвечает перед лизингополучателем и за выполнение продавцом требований, вытекающих из договора купли-продажи (ст. 670 ГК РФ).

3. Следуя данному в комментируемой статье понятию лизинга, Закон далее определяет лизинговую деятельность как "вид инвестиционной деятельности по приобретению имущества и передаче его в лизинг".

Вопросы осуществления инвестиционной деятельности регулируются специальным законодательством. В соответствии с Законом РСФСР "Об инвестиционной деятельности в РСФСР" под инвестиционной деятельностью (или инвестированием) понимается вложение инвестиций (денежных средств, ценных бумаг, кредитов, машин и оборудования и др.) в объекты предпринимательской и других видов деятельности в целях получения прибыли (дохода) и достижения положительного социального эффекта, а также совокупность практических действий по реализации инвестиций (ст. 1 Закона об инвестиционной деятельности).

Инвестиции в основной капитал (основные средства), в том числе затраты на новое строительство, расширение, реконструкцию и техническое перевооружение действующих предприятий, приобретение машин, оборудования, инструмента, инвентаря и др., являются инвестициями в форме капитальных вложений (ст. 1 Федерального закона "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений").

То есть лизинг определяется в комментируемом Законе как особый вид капиталовложения. Соответственно, предметом правового регулирования в этом случае является финансовая, а не арендная операция.

Таким образом, Закон, по сути, отличается от норм гражданского законодательства, что в корне меняет его подход к регулированию лизинговых правоотношений и является основой коллизий. По мнению некоторых авторов, взгляд на лизинг как на особую разновидность финансовых операций ставит нормы ГК РФ в положение чисто технических или частных.

Рассматривая осуществление лизинговой операции как деятельности, отметим также следующее. Зачастую на практике весь смысл отношений между участниками лизинговой операции сводится к тому, чтобы найти организатора в самом общем смысле этого слова, который бы выделил или нашел необходимые средства для приобретения необходимого оборудования, организовал покупку такого имущества у поставщика на выгодных не только для пользователя, но и для всех остальных участников операции условиях, надлежащим образом оформил отношения между всеми участниками операции, и т.д. Все это требует от лизингодателя не только финансовых средств, на чем в основном акцентируют внимание многие исследователи, но и специальных знаний, управленческих навыков.

Как отмечает В.М. Джуха, "в более широком смысле лизинг является организационной формой предпринимательской деятельности, выражающей особые отношения собственности, особую систему хозяйствования, на них основанную".

Представляется, что лизинговая деятельность является не только инвестиционной, но в большей мере управленческой, что влияет на всю структуру отношений при лизинговой операции.


Статья 3. Предмет лизинга

1. В Законе используется термин "предмет" лизинга, хотя речь идет о материальном объекте лизинговых правоотношений. Фактически то же самое имеется в виду в ст. 607 ГК РФ, которая названа "Объекты аренды". Представляется, что в данном случае можно признать тождественными значения терминов "предмет" и "объект" лизинга, соответственно используемых в Законе и в ГК РФ.

Как указано в комментируемой статье, предметом (объектом) лизинга могут быть любые непотребляемые вещи, в том числе предприятия и другие имущественные комплексы, здания, сооружения, оборудование, транспортные средства и другое движимое и недвижимое имущество, которое может использоваться для предпринимательской деятельности.

Приведенная статья Закона уточняет норму ст. 666 ГК РФ, в соответствии с которой: "Предметом договора финансовой аренды могут быть любые непотребляемые вещи, используемые для предпринимательской деятельности, кроме земельных участков и земельных объектов".

К непотребляемым относятся вещи, которые в процессе их использования не утрачивают своих натуральных свойств, не уничтожаются в производственном цикле, изнашиваются постепенно в течение определенного длительного времени. В Законе содержится только примерный перечень непотребляемых вещей, являющихся предметом лизинга, который может быть истолкован более широко.

Во временное пользование могут быть переданы лишь незаменимые, индивидуально-определенные вещи, что обусловлено необходимостью возврата тех же вещей, которые изначально были переданы в пользование. В договоре лизинга должны быть указаны данные, позволяющие определенно установить имущество, подлежащее передаче лизингополучателю в качестве предмета лизинга. При отсутствии таких данных в договоре лизинга условие о предмете, подлежащем передаче в лизинг, считается не согласованным сторонами, а договор лизинга не считается заключенным (п. 3 ст. 607 ГК РФ, п. 3 ст. 15 Закона).

Поэтому, например, деньги, хотя и являются непотребляемыми, не могут быть объектом лизинга, так как относятся к родовым, заменимым вещам, а смысл их использования состоит именно в употреблении. Не может быть объектом лизинга и топливо любого вида, в том числе тепловыводящие сборки для реакторов атомных электростанций (ядерное топливо).

Исходя из формулировок как ГК РФ (ст. 128, 607, 666), так и Закона можно сделать вывод, что предметом договора лизинга не могут выступать имущественные права, работы и услуги, информация, результаты интеллектуальной деятельности, нематериальные блага.

2. Объектом лизинга может быть лишь вещь, используемая в предпринимательских целях, что закреплено в Законе и вытекает из норм ст. 665 ГК РФ.

В соответствии с положениями ст. 2 ГК РФ предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в качестве предпринимателей в установленном законом порядке.

Таким образом, объектом лизинга может быть такая непотребляемая вещь, назначение которой не противоречит использованию последней для извлечения прибыли (в отличие, например, от предметов культа, музейных ценностей и т.п.).

3. В отличие от общих правил об аренде в лизинг не могут быть переданы земельные участки и другие природные объекты, а также по общему правилу предметом лизинга не может быть имущество, которое федеральными законами запрещено для свободного обращения или для которого установлен особый порядок обращения (см. ст. 607 ГК РФ).

На сегодня такой закон в России не принят. Однако следует обратить внимание на то, что в соответствии с Федеральным законом "О введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" (ст. 4) изданные до введения в действие части первой ГК РФ нормативные акты Президента РФ, Правительства РФ и применяемые на территории Российской Федерации постановления Правительства СССР по вопросам, которые могут регулироваться только федеральными законами, действуют впредь до введения в действие соответствующих законов. Поэтому следует обратить внимание на сохранившие свое действие постановления Совета Министров РСФСР от 13 апреля 1990 г. N 118 "О порядке сдачи предприятий (объединений) республиканского и местного подчинения и их имущества в аренду", Совета Министров СССР от 20 марта 1990 г. N 280 "О порядке сдачи предприятий (объединений) союзного подчинения и их имущества в аренду".

В соответствии с указанными постановлениями не могут быть сданы в аренду (а следовательно, и в лизинг) определенная часть предприятий оборонных отраслей промышленности, связи, транспорта, топливно-энергетического комплекса, государственные банки и некоторые предприятия других отраслей экономики, специфика и характер деятельности которых предопределяют повышенную степень централизации управления ими. Перечни конкретных объектов, сдача в аренду которых не допускалась, устанавливались распоряжениями Совета Министров СССР и Совета Министров РСФСР.

4. Из изложенного общего правила существуют некоторые исключения. Так, предметом договора лизинга может выступать имущественный комплекс или его часть. В частности, имущественными комплексами признаются предприятия, а также кондоминиумы. Последние в силу действующего законодательства не могут быть переданы в лизинг, так как лизинг в первую очередь связан с предпринимательскими целями использования объекта лизинга.

В состав предприятия как имущественного комплекса входят все виды имущества, предназначенные для его деятельности, включая земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, а также некоторые исключительные права (ст. 132 ГК РФ). В этом случае, очевидно, лизингодатель в соответствии с условиями договора передает лизингополучателю не только непотребляемые движимые и недвижимые вещи, входящие в состав предприятия, но и относящиеся к ним (связанные с ними) свои права и обязанности, а также потребляемые вещи, если таковые имеются (сырье, отдельные виды продукции и т.д.).

Далее, ценная бумага как документ, удостоверяющий имущественные права, также является непотребляемой вещью. И хотя практика подобного рода операций до недавнего времени отсутствовала, следует полагать, что ценные бумаги могут быть использованы в качестве объекта лизинга.

Однако это относится не ко всем видам ценных бумаг. Многие ценные бумаги (в частности, векселя и чеки) по своей природе не способны служить предметом рассматриваемого договора. Объектом лизинга могут служить главным образом эмиссионные ценные бумаги (акции, облигации, в том числе бездокументарные), которые могут быть индивидуализированы в договоре (номер, серия, выпуск).

Также встречается упоминание о лизинге семян, животных, растений в сельском хозяйстве. И хотя в целом по отношению к животным применяются общие правила об имуществе (ст. 137 ГК РФ), предметом лизинга могут выступать не любые животные, а только те, которые по своему назначению не являются потребляемыми вещами. Это также касается и растений. Например, допускается лизинг племенного скота или многолетних насаждений плодовых деревьев.

Однако заблуждением является предположение, что семена сельскохозяйственных культур могут передаваться в лизинг. Семенной материал принадлежит к группе потребляемых вещей и не подлежит передаче во временное пользование.

В некоторых странах допускается так называемый "персональный лизинг", по которому в распоряжение лизингополучателя предоставляются рабочие и служащие, работающие по найму. Новая кадровая технология стала появляться и в России. Суть ее заключается в том, что кадровое агентство выступает в отличие от общепринятой практики не как посредник, а как непосредственный работодатель: по запросу заказчика оно находит специалиста (или даже целый коллектив), заключает с ним трудовой договор, выплачивает заработную плату. Заказчику работник предоставляется на время, установленное в договоре между агентством-нанимателем и заказчиком, причем последний оплачивает только предоставленный счет, а агентство берет на себя все кадровое делопроизводство, выплату налогов и т.д.

Есть мнение, что в данном случае имеет место терминологическая неточность, поскольку "человек является субъектом, а не объектом лизинговых отношений, хотя не исключается, что мы имеем дело с рудиментом, пришедшим к нам из глубокой древности".

Представляется, что в данном случае речь идет не о новой модели трудовых отношений, и уж конечно не о лизинге. Подобные конструкции не могут называться финансовой арендой или лизингом в том смысле, как это закреплено в ГК РФ и Законе, а скорее представляют собой новый вид (или даже тип) договоров.

5. Следует учитывать, что указание в договоре лизинга ненадлежащего объекта свидетельствует об иной природе совершенного договора с применением соответствующих правовых последствий как в гражданско-правовом аспекте, так и для целей иных отраслей законодательства.

Так, Арбитражным судом Рязанской области было рассмотрено дело по спору между ОАО "Рязанский бройлер" и Управлением Министерства по налогам и сборам по Рязанской области о признании частично недействительным решения о неправильном исчислении и уплате налога на добавленную стоимость. Для проверки правильности применения налоговыми органами действовавшего налогового законодательства суд должен был решить, являлся ли импортный договор лизинговым.

Суд пришел к выводу, что суточные цыплята и инкубационные яйца, о которых речь шла в договоре между истцом и его контрагентом, не могут быть предметом финансовой аренды (лизинга), так как по своему назначению относятся к потребляемым вещам. Таким образом, в рамках договора лизинга между ОАО "Рязанский бройлер" и ОАО "Агроплемсоюз" по существу состоялась сделка купли-продажи суточных цыплят и инкубационных яиц.

Следовательно, истец не имел права предъявлять к возмещению из бюджета налог на добавленную стоимость, уплаченный лизингодателем (ОАО "Агроплемсоюз") таможенным органам при закупке суточных цыплят и инкубационных яиц в режиме импорта. Налоговые органы правомерно признали это нарушением действовавшего налогового законодательства. Суды кассационной и апелляционной инстанций не нашли оснований для отмены принятых по делу судебных актов.


Статья 4. Субъекты лизинга

1. Исходя из понимания лизинга как экономической операции законодатель называет трех субъектов лизинговой деятельности. К ним в соответствии с Законом, кроме непосредственных участников договора финансовой аренды - лизингодателя и лизингополучателя, относится также продавец. Таким образом, лизинговые отношения имеют предопределенный финансовой функцией операции тройственный субъектный состав. Указанные в ст. 4 Закона субъекты всегда присутствуют при осуществлении лизинга, и без них проведение такой операции невозможно (исключение составляет лишь возвратный лизинг).

Все стороны лизинговых отношений имеют взаимные права и обязанности. Кроме того, некоторые из сторон могут совмещать свои функции в одном лице.

Терминология Закона отличается от терминологии, используемой в ГК РФ. Подчеркивая закрепленную родовидовую принадлежность лизинга, стороны договора именуются в ГК РФ в отличие от Закона "арендатор" и "арендодатель" как субъекты договора финансовой аренды (лизинга). Различие в указанных законодательных актах связано с различным пониманием терминов "лизинг" и "договор финансовой аренды (лизинга)" (см. комментарий к ст. 2 Закона). Однако терминология Закона в данном случае представляется более удачной.

Субъекты договора лизинга обладают определенной спецификой. Состав участников лизинговой операции обусловлен необходимостью использовать объект лизинга исключительно в предпринимательских целях: лизингополучателем по договору финансовой аренды могут быть преимущественно юридические лица, а также физические лица, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей.

2. В центре лизинговой операции стоит лизингодатель. Лизингодателя следует признать ключевой фигурой в лизинговой операции. Именно от него зависит судьба сделки, заключение договора купли-продажи, все движение операций по сделке проходит под его управлением.

В соответствии с положениями комментируемой статьи лизингодателем может быть физическое или юридическое лицо. ГК РФ не предъявляет каких-либо особых требований к лизингодателю. По мнению В.В.Витрянского, решать вопрос, должен ли лизингодатель иметь статус коммерческой организации (для юридических лиц) или индивидуального предпринимателя (для физических лиц), "Гражданский кодекс предоставил федеральному закону вместе с полномочиями по определению перечня видов предпринимательской деятельности, осуществление которой требует получения специального разрешения - лицензии (ст. 49 ГК)".

С вступлением в силу Федерального закона от 29 января 2002 г. N 10-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "О лизинге" 2 февраля 2002 г. предусмотренное ранее лицензирование лизинговой деятельности прекращено. Таким образом, по действующему законодательству этого времени лизингодателем может выступать каждый, имеющий необходимые для закупки объекта лизинга средства. В действующей редакции Закона прямых формальных ограничений в отношении того, кто может быть лизингодателем, не установлено.

То же можно сказать и о требованиях к субъектам инвестиционной деятельности, к которым относится лизингодатель по настоящему Закону. В соответствии с действующим законодательством в качестве инвесторов могут выступать: органы, уполномоченные управлять государственным и муниципальным имуществом или имущественными правами; граждане, предприятия, предпринимательские объединения и другие юридические лица и их филиалы и представительства; иностранные физические и юридические лица, государства и международные организации (ст. 4 Федерального закона "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений", ст. 2 Закона РСФСР "Об инвестиционной деятельности в РСФСР").

Таким образом, лизингодателем могут выступать любые юридические и физические лица, в том числе некоммерческие организации и граждане, не зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей.

Для сравнения, во Франции лизинговые операции могут осуществлять только торговые учреждения (ст. 2 Закона Франции от 2 июля 1966 г. N 66-455 "О предприятиях, практикующих кредит-аренду"). Интересная тенденция отмечается в этом смысле в США: в последние годы ХХ в.в лизинге стали принимать участие и пенсионные фонды, что объясняется увеличением их роли в системе кредитно-финансовых учреждений, что в некоторых случаях приводит к вытеснению ими страховых компаний.

Следует также учесть, что лизингодателем могут выступать не любые юридические лица или граждане. Норма ст. 4 комментируемого Закона является специальной по отношению к общему правилу об арендодателе. В соответствии со ст. 608 ГК РФ "право сдачи имущества в аренду принадлежит его собственнику. Арендодателями могут быть также лица, управомоченные законом или собственником сдавать имущество в аренду".

Исходя из формулировки Закона лизингодателем не может быть лицо, обладающее правом хозяйственного ведения или оперативного управления: государственные и муниципальные унитарные предприятия, казенные предприятия, учреждения. В качестве лизингодателя может выступить лишь лицо, которое является или которое в ближайшем будущем станет собственником объекта лизинга.

Основная обязанность лизингодателя заключается в том, что он должен приобрести в собственность указанное пользователем имущество у определенного последним продавца и предоставить это имущество лизингополучателю во временное владение и пользование.

В противном случае договор не может быть квалифицирован как лизинговый. Например, при рассмотрении одного из споров по договору лизинга суд установил, что стороны заключили договор купли-продажи, после чего в результате неуплаты покупателем цены договора был заключен по поводу того же имущества договор лизинга, и оборудование (в последующем - объект лизинга) находилось во временном пользовании арендатора (покупателя), в последующем ставшего лизингополучателем. Суд справедливо пришел к выводу о том, что, поскольку стороны не подтвердили факт инвестирования денежных средств в предмет лизинга, договор лизинга следует признать соглашением о рассрочке платежа по договору купли-продажи.

Нельзя признать лизингодателями лиц, занимающихся поиском и сведением потенциального пользователя, продавца и банка, который может финансировать лизинговую операцию, или выступающих как агенты или поверенные производителя или потенциального пользователя. Лизингодатель является не посредником, а финансистом, аналитиком и управленцем, организующим все движение лизингового процесса.

Для покупки или производства оборудования с целью предоставления в пользование необходимы значительные финансовые средства. Поэтому законодатель в качестве одной из особенностей лизингодателя специально указывает на возможность привлечения денежных средств для использования наравне с собственными средствами для инвестирования в объект лизинга.

Чаще всего лизингодатель предоставляет арендатору недостающие финансовые средства. Однако лизингодатель может выполнять множество различных функций в зависимости от вида договора лизинга (см. ст. 7 Закона). Например, лизингодатель может принимать на себя все или часть обязанностей, связанных с обслуживанием, ремонтом, страхованием оборудования, контролировать уплату налогов, ведение бухгалтерских книг, консультировать пользователя в отношении эксплуатации оборудования.

3. Лизингополучатель - пользователь имущества и нередко инициатор сделки финансовой аренды. Это физическое или юридическое лицо, которое в соответствии с договором лизинга обязано принять предмет лизинга за определенную плату, на определенный срок и на определенных условиях во временное владение и пользование в соответствии с договором лизинга.

В соответствии с ГК РФ это сторона, по заказу которой имущество приобретается у продавца и предоставляется лизингополучателю за плату во временное владение и пользование для предпринимательских целей. Прежде всего в качестве лизингополучателей могут выступать коммерческие организации.

В тексте Закона, кроме того, речь идет о физическом лице, но нет упоминания о том, что оно должно быть индивидуальным предпринимателем. Но поскольку имущество, полученное в лизинг, не может быть использовано в личных, семейных, домашних (т.е. потребительских) целях, то пользователем может быть только индивидуальный предприниматель, а не любое физическое лицо.

Но использование лизингополучателем переданного в лизинг имущества для предпринимательских целей не означает, что пользователем по договору лизинга всегда должна быть коммерческая организация или индивидуальный предприниматель. Некоммерческие организации также могут быть лизингополучателем в установленных законом и их учредительными документами пределах. А именно в той мере, в какой некоммерческой организации разрешено заниматься предпринимательской деятельностью, она может быть пользователем по договору лизинга.

В соответствии с п. 1 ст. 50 ГК РФ к некоммерческим организациям относятся юридические лица, не имеющие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не распределяющие полученную прибыль между участниками. Однако некоммерческие организации могут осуществлять предпринимательскую деятельность в определенных рамках настолько, насколько это служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствующую этим целям (п. 3 ст. 50 ГК РФ).

Например, в соответствии с положениями Закона РФ от 10 июля 1992 г. N 3266-I "Об образовании" (в ред. от 25 июля 2002 г.) к предпринимательской деятельности образовательного учреждения относятся: реализация и сдача в аренду основных фондов и имущества образовательного учреждения; торговля покупными товарами, оборудованием; оказание посреднических услуг; долевое участие в деятельности других учреждений (в том числе образовательных) и организаций; приобретение акций, облигаций, иных ценных бумаг и получение доходов (дивидендов, процентов) по ним; ведение приносящих доход иных внереализационных операций, непосредственно не связанных с собственным производством предусмотренных уставом продукции, работ, услуг и с их реализацией (п. 1 ст. 47 Закона "Об образовании"). Указанные виды деятельности, а также деятельность образовательного учреждения по реализации предусмотренных уставом этого образовательного учреждения производимой продукции, работ и услуг относятся к предпринимательской лишь в той части, в которой получаемый от этой деятельности доход не реинвестируется непосредственно в данное образовательное учреждение и (или) на непосредственные нужды обеспечения, развития и совершенствования образовательного процесса (в том числе на заработную плату) в данном образовательном учреждении (п. 3 ст. 47 Закона "Об образовании").

Следовательно, образовательное учреждение может быть пользователем по договору лизинга в случаях, когда полученное в лизинг имущество используется именно в рамках деятельности, подпадающей под приведенное определение предпринимательской деятельности учреждения.

То есть лизингополучателем могут выступать не только коммерческие, но и некоммерческие организации, которые вправе использовать лизинговое имущество только в рамках дозволенной им предпринимательской деятельности.

Основной обязанностью лизингополучателя является уплата лизинговых платежей после принятия объекта лизинга во временное владение и пользование.

Такая особенность лизинга, как использование объекта в предпринимательских целях накладывает отпечаток на характер взыскания задолженности по уплате лизинговых платежей с некоммерческих организаций, в частности государственных учреждений. Так, арбитражный суд первой и апелляционной инстанций, рассматривая такое дело и руководствуясь ст. 401 ГК РФ, исходил из отсутствия вины ответчика (государственного учреждения) в просрочке исполнения обязательства. Материалами дела, по мнению судебных инстанций, рассматривающих дело, было подтверждено отсутствие финансирования ответчика как государственного учреждения за счет средств федерального бюджета, а им самим при этом были предприняты все меры для надлежащего исполнения обязательства.

Кассационная инстанция, рассматривая это дело, отметила, что судом не было принято во внимание, что в соответствии со ст. 665 ГК РФ полученное арендатором имущество по договору финансовой аренды (лизинга) предполагает его использование только для предпринимательских целей. То есть данное обстоятельство обязывает государственное учреждение, которому уставом предоставлено право заниматься предпринимательской деятельностью, предусмотреть режим использования предмета договора лизинга, а также поступления от иной предпринимательской деятельности, позволяющие своевременно погашать арендные платежи, а не рассчитывать на поступление средств исключительно из федерального бюджета, как это следует из материалов рассматриваемого судом дела.

4. Третьим обязательным участником лизинга является продавец, отчуждающий имущество (объект лизинговой сделки) будущему собственнику - лизингодателю.

В соответствии с комментируемой статьей продавец - это физическое или юридическое лицо, которое продает лизингодателю в обусловленный срок имущество, являющееся предметом лизинга.

Поскольку в Законе не установлено иного, продавцом при лизинге (он может называться и поставщиком в случае заключения такой разновидности купли-продажи, как поставка) может выступить любой субъект гражданского права, обладающий необходимой праводееспособностью: физическое или юридическое лицо независимо от формы собственности и организационно-правовой формы, а также независимо от регистрации в качестве предпринимателя. В Законе не содержится каких-либо специальных правил, ограничивающих права субъектов имущественного оборота на получение в лизинг имущества. Фактически лизинговое имущество может быть приобретено как у предпринимателя, так и у некоммерческой организации или физического лица.

Исходя из формулировки Закона роль продавца может выполнять лицо, которое обладает имуществом на праве собственности и вправе распоряжаться им по своему усмотрению. Это может быть не обязательно непосредственный изготовитель предмета лизинга, но и любе иное лицо, отвечающее указанным требованиям законодательства. Это обстоятельство не влияет на то, что ответственность перед лизингополучателем за качество предмета лизинга ложится именно на продавца.

Например, рассматривая дело о признании недействительным договора финансового лизинга и применении последствий недействительности сделки, ФАС Дальневосточного округа исходя из положений п. 1 комментируемой статьи отметил, что продавцу имущества, передаваемого в лизинг, обязательно быть собственником продаваемого имущества либо обладать какими-либо правомочиями на него*(27). Как следует из материалов рассмотренного дела, продавец в отношении имущества, являющегося предметом финансового лизинга, никакими правомочиями не обладал, а поэтому продать его не мог.

Основная обязанность продавца - передать предмет лизинга лизингодателю или лизингополучателю в соответствии с условиями договора купли-продажи.

5. Состав участников лизинговой операции в зависимости от конкретных жизненных обстоятельств может увеличиваться или сокращаться. Некоторые из таких комбинаций имеют тенденцию наиболее часто повторяться на практике, образуя отдельные виды лизинга (см. комментарий к ст. 7 Закона).

Так, в Законе особо отмечается, что продавец может одновременно выступать в качестве лизингополучателя в пределах одного лизингового правоотношения. Речь в данном случае идет о таком виде лизинга, который в экономической теории и предпринимательской практике получил название "возвратный лизинг". Ранее этот вид лизинга специально упоминался в Законе, однако с принятием новой редакции данный термин из законодательной материи исключен.

Совмещение различных ролей одним из участников лизингового договора тем не менее не ставит под сомнение многосторонний характер рассматриваемых отношений.

В ГК РФ также не содержится каких-либо ограничений на совмещение обязательств участниками лизинговой операции.

Однако следует отметить, что ранее, согласно ст. 9 Закона, не допускалось совмещение обязательств лизингодателем и пользователем, а также кредитором и пользователем предмета лизинга, кроме случая возвратного лизинга.

Но если кредитор по действующему законодательству не относится к субъектам лизинговой деятельности, то отдельные случаи совмещения ролей субъектами лизинга вызывают вопросы.

Так, в соответствии с действующим законодательством допустим случай, когда одно и то же лицо является кредитором, продавцом лизингового имущества и его получателем. В этом случае лизингодатель играет роль "перевалочного пункта" и оформителя финансовых операций одного и того же хозяйствующего субъекта. Такой финансовой операцией можно прикрыть любую другую. Так происходит неоднократный оборот средств, а оборудование постепенно списывается ("по соглашению сторон") по механизму ускоренной амортизации.

Данное положение равным образом затрагивает как публично-правовые, так и частноправовые аспекты нормативного регулирования лизинга и требует вмешательства законодателя.

6. Субъектами лизинговой деятельности могут выступать как резиденты, так и нерезиденты Российской Федерации. В соответствии с Законом РФ от 9 октября 1992 г. N 3615-I "О валютном регулировании и валютном контроле" (в ред. от 30 декабря 2001 г.) к резидентам относятся физические лица, имеющие постоянное местожительство в Российской Федерации, в том числе временно находящиеся за пределами Российской Федерации; юридические лица, созданные в соответствии с законодательством Российской Федерации, с местонахождением в Российской Федерации; предприятия и организации, не являющиеся юридическими лицами, созданные в соответствии с законодательством Российской Федерации, с местонахождением в Российской Федерации; дипломатические и иные официальные представительства Российской Федерации, находящиеся за пределами Российской Федерации; находящиеся за ее пределами филиалы и представительства резидентов. Нерезидентами могут являться: физические лица, имеющие постоянное местожительство за пределами Российской Федерации, в том числе временно находящиеся в Российской Федерации; юридические лица, созданные в соответствии с законодательством иностранных государств, с местонахождением за пределами Российской Федерации; предприятия и организации, не являющиеся юридическими лицами, созданные в соответствии с законодательством иностранных государств, с местонахождением за пределами Российской Федерации; находящиеся в Российской Федерации иностранные дипломатические и иные официальные представительства, а также международные организации, их филиалы и представительства; находящиеся в Российской Федерации филиалы и представительства нерезидентов. Правовой статус лица в качестве резидента либо нерезидента Российской Федерации определяется в соответствии с нормами валютного законодательства Российской Федерации.


Статья 5. Лизинговые компании (фирмы)

1. Среди всего имеющегося в России объема нормативных актов, предназначенных для регулирования лизинговых операций, понятие лизинговой компании (фирмы) как субъекта лизинговой деятельности дается только в Законе о лизинге.

Очевидно, что понятие лизинговой компании уже понятия лизингодателя, данного в п. 1 ст. 4 настоящего Закона.

Как предусмотрено положениями комментируемой статьи, лизинговыми компаниями (фирмами) признаются только коммерческие организации, т.е. организации, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности (ст. 50 ГК РФ). К ним относятся хозяйственные товарищества и общества, производственные кооперативы. Государственные и муниципальные унитарные предприятия, признаваемые коммерческими организациями, не могут выступать лизингодателями, так как не могут приобретать имущество в собственность и самостоятельно распоряжаться им (см. комментарий к ст. 4 Закона).

К лизинговым компаниям могут быть отнесены коммерческие организации, в соответствии с учредительными документами которых последние вправе осуществлять лизинговую деятельность.

Основными характеристиками лизинговой компании, специально выделяемой среди иных лизингодателей - коммерческих организаций, одновременно являются:

1) лизингодатель осуществляет функции по договору лизинга;

2) лизинговая деятельность осуществляется в соответствии с действующим законодательством;

3) лизинговая деятельность осуществляется в соответствии с учредительными документами компании. Фактически тем же требованиям должен отвечать каждый субъект, именуемый лизингодателем.

В то же время было высказано мнение о том, что никакие другие функции, кроме функции лизингодателя, лизинговые компании выполнять не могут. То есть содержащееся в ст. 5 Закона определение не дает лизинговой компании права осуществлять какую-либо иную деятельность, помимо лизинговой.

Представляется все же, что лизинговая компания может осуществлять любую деятельность, не запрещенную законом. Подтверждением данному выводу может служить и весь ход развития законодательства о лицензировании лизинговой деятельности в Российской Федерации. Первоначально были установлены высокие требования к объему лизинговых операций по сравнению с иными видами деятельности компании, однако в последующем какие-либо ограничения были отменены. В частности, банки, а также производственные и другие компании могут осуществлять лизинговую деятельность наравне с иной предпринимательской деятельностью.

Кроме того, из Закона не следует, что в учредительных документах лизинговой компании должно быть прямо указано на возможность осуществления лизинговой деятельности. Речь идет лишь о том, что осуществление такой деятельности не должно противоречить учредительным документам организации. По общему правилу коммерческие организации, за исключением унитарных предприятий и иных видов организаций, предусмотренных законом, могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом (ст. 49 ГК РФ), если в учредительных документах таких коммерческих организаций не содержится исчерпывающий (законченный) перечень видов деятельности, которыми соответствующая организация вправе заниматься (п. 18 постановления Пленума ВС РФ и ВАС РФ от 1 июля 1996 г. N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации").

Не меняет положения и созвучное норме ст. 4 Закона указание в п. 4 комментируемой статьи на то, что лизинговые компании имеют право привлекать денежные средства юридических лиц (резидентов и нерезидентов Российской Федерации) для осуществления лизинговой деятельности в установленном законодательством Российской Федерации порядке.

А поскольку юридическое лицо вправе в любой момент начать осуществлять любую не запрещенную законом или его учредительными документами деятельность, то положения ст. 5 Закона нельзя рассматривать и как требование о внесении соответствующего указания на характер осуществляемой деятельности в наименование юридического лица.

Учредителями лизинговых компаний (фирм) могут быть юридические, физические лица (резиденты или нерезиденты Российской Федерации). Данное положение дублирует нормы ГК РФ о создании юридических лиц и не имеет значения для создания и деятельности именно лизинговых компаний. Законодательством также не предусмотрены особенности организационной структуры российских лизинговых компаний.

Таким образом, российские лизинговые компании обладают общей гражданской правосубъектностью. С гражданско-правовой точки зрения лизинговая компания является таким же субъектом права, как и иные коммерческие организации соответствующих организационно-правовых форм.

Термин "лизинговая компания" не используется в законодательстве, регулирующем налогообложение, а также порядок ведения бухгалтерского учета и отчетности в сфере лизинговых отношений.

К лизинговым компаниям, как это закреплено в действующей редакции Закона о лизинге, могут быть отнесены все "действующие лизингодатели", т.е. коммерческие организации, в бизнес-активе которых имеется хотя бы один лизинговый проект. На такие компании распространяется действие нормативных актов, затрагивающих деятельность лизинговых компаний как особой группы лизингодателей.

В комментируемой статье в соответствии с общим правилом п. 2 ст. 4 Закона отмечается, что правила о лизинговых компаниях распространяются как на резидентов, так и на нерезидентов Российской Федерации, если иное специально не установлено в законе.

2. Юридическим лицам, являющимся лизинговыми компаниями (фирмами), предоставляется государственная поддержка в соответствии с законами Российской Федерации и решениями Правительства РФ, а также решениями органов государственной власти субъектов РФ, которые могут заключаться в разработке и реализации федеральной программы развития лизинговой деятельности в Российской Федерации или в отдельном регионе как части программы среднесрочного и долгосрочного социально-экономического развития Российской Федерации или региона; создании залоговых фондов для обеспечения банковских инвестиций в лизинг с использованием государственного имущества; долевом участии государственного капитала в создании инфраструктуры лизинговой деятельности в отдельных целевых инвестиционно-лизинговых проектах; финансировании из федерального бюджета и предоставлении государственных гарантий в целях реализации лизинговых проектов; предоставлении инвестиционных кредитов для реализации лизинговых проектов; предоставлении налоговых и кредитных льгот лизинговым компаниям (фирмам) в целях создания благоприятных экономических условий для их деятельности и др.

Лизинговые компании (в отличие от лизингодателя) имеют право без лицензии Центрального банка России выплачивать проценты за пользование рассрочкой платежа, предоставленной продавцом предмета лизинга, независимо от срока фактического получения предмета лизинга (текущие валютные операции и связанные с движением капитала операции) (п. 2 ст. 34 Закона).

Лизинговые компании осуществляют операции с денежными средствами или иным имуществом, т.е. действия с денежными средствами или иным имуществом независимо от формы и способа их осуществления, направленные на установление, изменение или прекращение связанных с ними гражданских прав и обязанностей. Вследствие этого они относятся к кругу субъектов, деятельность которых подлежит контролю в целях предупреждения, выявления и пресечения деяний, связанных с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем (ст. 5 Федерального закона от 7 августа 2001 г. N 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем").

Лизинговые компании могут принимать участие в соответствующих инвестиционных конкурсах, например, проводимых в соответствии с Положениями о порядке проведения конкурса на право осуществления лизинговых операций по обеспечению агропромышленного комплекса машиностроительной продукцией на основе финансовой аренды (лизинга) с использованием бюджетных средств, утвержденными Правительством РФ 17 ноября 1997 г. и 26 декабря 1997 г. Подобные акты приняты как на федеральном так и на региональном уровне, например в Москве, иных субъектах РФ.


Статья 6. Исключена.


Статья 7. Формы лизинга

1. В Законе специально выделены формы лизинга. Прежде всего к ним относятся внутренний и международный лизинг. Дальнейшая классификация форм лизинга, как следует из комментируемой статьи Закона, может быть произведена в зависимости от объема и состава так называемых дополнительных услуг.

Основными формами лизинга являются внутренний и международный лизинг. Поскольку действующим законодательством лизинговая операция рассматривается как два самостоятельных договора (финансовой аренды и купли-продажи), форма лизинга определяется в зависимости от субъектного состава не всей операции, а только сторон договора финансовой аренды.

Критерием для отнесения операции лизинга к той или иной форме служит принадлежность лизингодателя и (или) лизингополучателя к резидентам или нерезидентам Российской Федерации (см. ст. 4 Закона).

При осуществлении внутреннего лизинга лизингодатель и лизингополучатель являются резидентами Российской Федерации, а при осуществлении международного лизинга один из указанных субъектов лизинговой операции является нерезидентом Российской Федерации. Национальная принадлежность продавца как субъекта операции лизинга значения в данном случае не имеет.

В случае осуществления договора внутреннего лизинга отношения сторон регулируются нормами российского законодательства, и в первую очередь ГК РФ и комментируемого Закона, договорными условиями.

Среди применимых регуляторов к сделке международного лизинга выступают коллизионные и материально-правовые нормы международных договоров и российского национального законодательства, договорные условия, обычаи делового оборота, включенные в своды обычаев, а также типовые руководства и принципы международных коммерческих договоров.

При заключении и в процессе исполнения договора финансовой аренды сторонам принадлежит право выбора применимого к их отношениям права, от которого зависит не только решение коллизионных вопросов, но и определение материальных условий сделки.

В различных государствах, имеющих специальное законодательство, посвященное лизингу (страны Западной Европы, США и др.), правовые основы лизинга определяются не одинаково, по-разному также решен и вопрос о применимом праве. В настоящее время во многих государствах-участниках СНГ также приняты гражданские кодексы, содержащие материально-правовые нормы о лизинге и коллизионные нормы, определяющие право, применимое к договорам лизинга; в ряде государств-участников СНГ приняты специальные законодательные акты по лизингу.

Лизинговое законодательство большинства стран отличается пестротой и запутанностью, а также имеет существенные различия по сравнению друг с другом. Законодательное регулирование лизинговых операций осуществляется по-разному в зависимости от правовой системы соответствующего государства.

Разнообразие правового регулирования в различных странах отношений лизинга, и международного лизинга в частности, позволило М.Ю.Савранскому сделать вывод, что "к лизинговым отношениям, выходящим за пределы одного государства, определение для тех договоров и в той части, в которой они не регулируются Оттавской конвенцией 1988 г., на основе традиционных подходов в силу особенностей этих отношений, способно вылиться в сложную и противоречивую процедуру, итогом которой может стать неадекватный и неоднозначный результат".

2. Попытка единообразно урегулировать лизинговые правоотношения, неодинаково трактуемые в правовых системах различных стран, предпринята в Конвенции о международном финансовом лизинге, принятой в мае 1988 г. в Оттаве (Канада) - Оттавской конвенции. Коротко остановимся на положениях, в которых отражены многие проблемы правового регулирования международного лизинга в различных правовых системах.

Критерием отнесения лизинговой сделки к международной, что приводит к применению или неприменению Оттавской конвенции, служит местонахождение сторон договора лизинга: под действие Оттавской конвенции подпадает договор, в котором коммерческие предприятия лизингодателя и пользователя находятся в различных государствах (ст. 3). Речь идет о том, что предпринимать имеет несколько предприятий в различных государствах, которые тем или иным образом могут быть связаны с исполнением договора лизинга. При учете иных обстоятельств дела, для целей установления, является ли финансовый лизинг международным, в соответствии с Оттавской конвенцией лизинг будет считаться принадлежащим к тому государству, к которому принадлежит предприятие, имеющее наиболее тесную связь с лизинговым соглашением и его исполнением.

Местонахождение поставщика, формально не являющегося стороной договора лизинга, значения для определения сферы применения Оттавской конвенции не имеет. Цель ее заключения, сформулированная в преамбуле документа, - устранение имеющихся юридических препятствий на пути международного финансового лизинга, адаптации традиционных отношений из договора аренды к трехстороннему характеру отношений из договора финансового лизинга путем установления некоторых единых форм и правил, относящихся к международной финансовой аренде оборудования.

Из приведенного положения следует вывод, что именно подход к лизинговым операциям как единому целому отражен в Оттавской конвенции.

Действие Оттавской конвенции распространяется только на лизинг оборудования и не касается лизинга недвижимости (ст. 4). В случае включения или закрепления имущества, переданного ранее в лизинг, в качестве недвижимости, положения Оттавской конвенции не прекращают своего действия. Однако все вопросы, касающиеся правового регулирования обращения недвижимости при лизинге, будут решаться в первую очередь законодательством местонахождения недвижимости.

Оттавская конвенция не распространяется на лизинг для личных целей, семейных или домашних нужд (§ 4 ст. 1). В ней урегулированы лизинговые отношения в коммерческом обороте.

В соответствии с положениями ст. 1 Оттавской конвенции под ее действие подпадают "сделки финансового лизинга... в которой одна сторона (лизингодатель)

а) в соответствии со спецификацией и условиями, одобренными другой стороной (пользователем), вступает в соглашение (соглашение о поставке) с третьей стороной (поставщиком), в соответствии с которым лизингодатель приобретает промышленную установку, средства производства, или иное оборудование (оборудование), и

b) вступает в соглашение (соглашение о лизинге), предоставляющее пользователю право использовать оборудование в обмен на периодические платежи".

Отличительными особенностями международного финансового лизинга в Оттавской конвенции называются следующие. Пользователь определяет оборудование и избирает поставщика, не полагаясь в первую очередь на мнения и суждения лизингодателя. Оборудование приобретается лизингодателем именно в связи с соглашением о лизинге, независимо от того, заключен ли уже соответствующий контракт или лизингодатель имеет лишь намерение заключить договор финансового лизинга с пользователем. При этом, - что важно, - поставщик должен быть поставлен в известность относительно цели приобретения у него оборудования, а именно для передачи в лизинг (§ 2 ст. 1).

Особенностью международного финансового лизинга по Оттавской конвенции является и то, что периодические платежи, подлежащие уплате в соответствии с соглашением о лизинге, рассчитываются, в частности, с учетом амортизации всей или существенной части стоимости оборудования (§ 2 ст. 1).

Таким образом, наличие либо отсутствие в договоре финансового лизинга опциона на покупку не является существенным условием для операции финансового лизинга, что подтверждается в § 3 ст. 1 Оттавской конвенции.

Из текста также следует, что международно-правовое регулирование лизинга имеет и другие особенности, отражающие специфику лизинговых отношений. Например, в ст. 7 Оттавской конвенции поднимаются важные правовые вопросы: о регистрации лизинга, оповещении третьих лиц о действительном собственнике оборудования, о взаимоотношениях лизингодателя с другими кредиторами пользователя в случае банкротства.

По мнению экспертов, участвовавших в разработке Оттавской конвенции, случаи неправомерного отчуждения пользователем оборудования третьим лицам крайне редки и их регулирование можно оставить за национальным правом. Иначе решен вопрос о судьбе оборудования в случаях банкротства пользователя: имущественные права лизингодателя на оборудование будут иметь силу в отношении управляющего конкурсной массой и кредиторов, имеющих документ о наложении ареста на имущество или исполнительный лист.

Особое внимание уделено в Оттавской конвенции вопросам имущественной ответственности сторон лизинговой сделки. В ст. 8 нашло отражение важное положение, которое присуще именно лизингу, а именно лизингодатель не несет никакой ответственности перед пользователем за оборудование, а также за ущерб, причиненный этим оборудованием, ни пользователю, ни третьим лицам, если пользователь самостоятельно выбирал имущество и поставщика. Если же лизингодатель участвовал в выборе поставщика, то эта ответственность переходит на него.

Особо сформулированы следующие случаи ответственности лизингодателя перед пользователем. Если оборудование не поставлено, поставлено с опозданием или не соответствует условиям договора поставки, пользователь имеет право в отношении лизингодателя отказаться от оборудования или прекратить договор лизинга (§ 1 ст. 12 Оттавской конвенции). Однако лизингодатель все же имеет право исправить свое ненадлежащее исполнение, предложив пользователю оборудование, соответствующее требованиям договора поставки, как если бы пользователь соглашался купить оборудование у лизингодателя на тех же условиях, что и в договоре поставки. При этом лизингополучатель вправе прекратить выплату лизинговых платежей до тех пор, пока лизингодатель не исправит своего ненадлежащего исполнения договора поставки или пока пользователь не потерял право отказаться от имущества (ст. 12 Оттавской конвенции).

Если же пользователь реализовал свое право прекратить договор лизинга, он вправе требовать обратно любые периодические платежи и другие суммы, выплаченные им в качестве аванса, если последний был уплачен, за вычетом прибыли, которую пользователь извлек из оборудования. Однако по правилу § 5 ст. 12 лизингополучатель имеет в отношении лизингодателя только права требования, связанные с непоставкой, просрочкой поставки или поставкой несоответствующего оборудования, которые являются исключительно следствием действий или упущений лизингодателя. Тем не менее лизингополучатель не может непосредственно прекратить или аннулировать соглашение о поставке без согласия лизингодателя (ст. 10).

В свою очередь, поставщик несет ответственность перед пользователем за оборудование. Сошлемся на ст. 10 Оттавской конвенции, наделяющую арендатора правами по отношению к поставщику оборудования, "как если бы он являлся стороной договора поставки", т.е. пользователь обладает правами покупателя и может непосредственно обращаться с претензиями к продавцу.

Что касается ответственности лизингополучателя, то в основном это касается несвоевременной уплаты лизинговых платежей и нарушения условий надлежащего использования и содержания предмета лизинга. Так, в соответствии с нормами ст. 13 Оттавской конвенции в случае нарушения пользователем своих обязанностей лизингодатель вправе потребовать от пользователя уплаты причитающихся ему невыплаченных периодических платежей вместе с процентами. Если же пользователь допустил существенное нарушение своих обязанностей, то лизингодатель может потребовать ускорить выплаты стоимости будущих периодических платежей. Следует учитывать, что такое требование может быть основано лишь на условиях контракта. Если же возможность потребовать ускоренной выплаты арендной платы в контракте не предусмотрена, лизингодатель может прекратить соглашение о лизинге и возвратить оборудование в свое владение либо потребовать от пользователя такую компенсацию, которая поставила бы лизингодателя в такое положение, в котором он находился бы, если бы условия контракта были им соблюдены.

Оттавская конвенция вводит понятия существенного и несущественного нарушения пользователем своих обязанностей, но она не дает определения этих понятий, видимо, оставляя на усмотрение участников лизинга определить, какие нарушения могут вести к прекращению договора лизинга, а какие нет. Тем не менее из положений Оттавской конвенции следует, что лизингодатель сможет воспользоваться правом прекратить договор либо потребовать досрочной выплаты лизинговых платежей, только если он не предоставил пользователю разумную возможность исправления нарушения, если таковое может быть исправлено, независимо от того, были эти нарушения существенными или несущественными.

В случае же, если лизингодатель прекратил договор лизинга, такое решение влечет невозможность для лизингодателя получить выгоду от досрочной выплаты суммы лизинговых платежей, о которой шла речь выше (§ 4 ст. 13). Как и правило о соразмерности компенсации, установленные здесь нормы также носят обязательный характер для сторон договора лизинга.

В Оттавской конвенции также затронут вопрос о возможности и условиях передачи прав лизингодателя третьим лицам. В соответствии с положениями ст. 14 передача или отчуждение иным образом всех или части прав лизингодателя, связанных с оборудованием или вытекающих из соглашения о лизинге, не освобождает лизингодателя от каких-либо обязанностей по соглашению о лизинге. Такая передача или отчуждение не изменяет природу соглашения о лизинге или его правовую квалификацию.

Приведенное правило позволяет, например, лизингодателю, являющемуся собственником оборудования, на приобретение которого были использованы заемные средства банка, в качестве гарантии передать банку право получения лизинговых платежей. При этом сложная структура лизинговой сделки сохраняется как целостное, единое явление, в котором составляющие элементы приобретают характер, только лишь схожий с известными традиционной правовой доктрине договорами. Кроме того, в результате подобной передачи прав плательщик и получатель лизинговых платежей могут оказаться в одном государстве, что исключало бы применение к этим отношениям норм Оттавской конвенции. И наоборот, если к отношениям сторон не должна применяться Оттавская конвенция, то и после передачи лизингодателем своих прав заимодавцу, находящемуся за границей, она применяться не будет.

Однако запись о том, что изменение объема полномочий лизингодателя и принадлежность их иным лицам не меняет природу договора, первоначально являющегося международным финансовым лизингом в соответствии с условиями Конвенции, позволяет регулировать измененные отношения нормами Конвенции.

3. В Законе предусмотрена возможность закрепления в договоре финансовой аренды так называемых дополнительных услуг (работ). По договору финансовой аренды, не содержащему подобных дополнительных услуг, относятся, как правило, операции, предусматривающие выплату в течение твердо установленного срока арендных отчислений, сумма которых достаточна для полного возмещения капиталовложений арендодателя и способна обеспечить ему фиксированную прибыль. Обязанности по техническому обслуживанию и т.п., как правило, ложатся на лизингополучателя.

Эта модель правоотношений между лизингодателем и лизингополучателем является основной и необходимой по отношению ко всем иным вариантам распределения обязанностей между сторонами договора лизинга.

Кроме основных, конститутивных элементов договора лизинга, закон предусматривает возможность оказания дополнительных услуг и проведения дополнительных работ. К ним могут относиться: подготовка и пусконаладочные работы, текущее, гарантийное и послегарантийное обслуживание и другие подобные услуги. Дополнительные услуги (работы) могут быть оказаны лизингодателем как до начала пользования, так и в процессе пользования предметом лизинга. Дополнительные услуги лизингодателя всегда связаны с реализацией основного договора лизинга.

Поскольку отношения по предоставлению дополнительных услуг могут быть весьма разнообразны в зависимости от потребностей сторон договора, и в то же время они не являются обязательными элементами договора лизинга, сторонам договора целесообразно в договоре подробно определять перечень, объем и стоимость оказываемых дополнительных услуг.

На основе объема и состава дополнительных услуг можно выделить несколько экономических видов лизинга, осуществление которых возможно на основе действующего Закона. На основании разного объема прав и обязанностей сторон, когда лизингодатель может оказаться вовлеченным в текущую коммерческую деятельность лизингополучателя, можно выделить так называемые мокрый, револьверный и генеральный лизинги.

Мокрый лизинг (англ. wet leasing), или еще его называют "полный лизинг", предполагает, что лизингодатель берет на себя все расходы по техническому обслуживанию оборудования, его ремонту, страхованию и другим операциям. В комплекс услуг наряду с техническим обслуживанием, ремонтом, страхованием также могут входить поставка необходимого для работы оборудования, сырья, подготовка квалифицированного персонала, маркетинг и реклама готовой продукции.

В случаях применения лизинга с последовательной заменой имущества (револьверного лизинга), когда лизингополучателю по технологии последовательно требуется различное оборудование, в соответствии с условиями лизингового договора лизингополучатель приобретает право по истечении определенного срока обменять арендуемое имущество на другой объект лизинга.

По условиям генерального лизинга в случае возникновения срочной непредвиденной необходимости в получении определенного оборудования лизингополучателю достаточно направить лизингодателю запрос на поставку требуемых товаров со ссылкой на согласованный перечень или каталог. В конце срока действия такого контракта производится пересчет суммы лизинговых платежей с учетом разновременности затрат и заключается новое соглашение.

В Законе затронуты вопросы предоставления дополнительных услуг лизингодателем, что не исключает возможности возложения обязанности оказания дополнительных услуг (проведения дополнительных работ) на лизингополучателя. Однако такие обязанности должны быть подробно изложены в договоре.


Статья 8. Сублизинг

Сублизинг признается в Законе видом поднайма. Хотя ГК РФ в общих положениях об аренде предусматривает возможность субаренды, специальных норм о финансовой субаренде он не содержит, поскольку имелось в виду применение к указанным отношениям общих положений об аренде, и в частности норм, регламентирующих договор субаренды (п. 2 ст. 615, ст. 618 ГК РФ).

В Законе предпринята попытка специального регулирования правоотношений, касающихся сублизинга. Особенностью сублизинга по сравнению с субарендой следует признать то, что при передаче имущества в сублизинг к лизингополучателю по договору сублизинга переходит и право требования к продавцу.

В соответствии с комментируемой статьей договор сублизинга означает, что лизингополучатель, получив имущество от продавца на основании договора лизинга, в свою очередь с согласия лизингодателя передает его в аренду (субаренду) третьему лицу (субарендатору), оставаясь при этом обязанной перед лизингодателем стороной в обязательстве, вытекающем из договора лизинга*(37). При этом субъектный состав договора лизинга остается неизменным. Между лизингодателем и субарендатором не возникает никаких правоотношений.

Таким образом, между лизингополучателем и субарендатором возникают отношения аренды, поскольку отсутствует один из основополагающих признаков лизинга - инвестирование денежных средств в предмет лизинга со стороны первоначального лизингополучателя - арендодателя по договору субаренды. На нем не лежит обязанность приобрести лизинговое имущество у определенного продавца в соответствии с указаниями данного третьего лица (нового лизингополучателя). К этим отношениям должны применяться общие положения об аренде, и они могут именоваться лишь как "субаренда".

В связи с этим при субаренде лизингового имущества должны соблюдаться следующие основные правила.

Для передачи предмета лизинга в сублизинг (далее - субаренду), согласно Закону, обязательно наличие письменного согласия лизингодателя. При этом договор субаренды не может быть заключен на срок, превышающий срок договора лизинга.

Согласие лизингодателя на субаренду распространяется на период с момента дачи согласия до истечения предусмотренного договором срока лизинга. Поэтому возможно заключение нескольких договоров субаренды, при условии что последний из них не выходит по сроку исполнения за пределы времени действия основного договора лизинга. Следует иметь в виду: если лизингодатель дал согласие на субаренду и при этом не оговорил ее предельного срока, лизингополучатель вправе возобновлять договор субаренды в пределах срока лизинга без получения дополнительного разрешения арендодателя.

Поскольку отношения, вытекающие из договора субаренды, регулируются нормами о договоре аренды, а также специальными правилами о договоре лизинга, недействительность договора лизинга влечет за собой и недействительность договора субаренды. Досрочное прекращение договора лизинга влечет прекращение и заключенного в соответствии с ним договора субаренды. Вместе с тем в этом случае субарендатор имеет право на заключение с лизингодателем договора аренды на лизинговое имущество, находившееся в его пользовании в соответствии с договором субаренды, в пределах оставшегося срока субаренды на условиях, соответствующих условиям прекращенного договора субаренды.


Статья 9. Исключена.