Ю. А. Ершов глобальная энергетическая безопасность и интересы россии

Вид материала

Документы

Содержание Глобальная энергетическая безопасность и Договор Европейской энергетической хартии Торговая поправка к торговым положениям ДЭХ Протокола к Энергетической хартии по транзиту Передача технологии Защите окружающей среды Протокол к Энергетической хартии по вопросам энергетической эффективности и соответствующим экологическим аспектам

Подобный материал:

• Доктрина энергетической безопасности России, 103.05kb.
• Глобальная энергетическая безопасность, 350.68kb.
• «Энергетическая эффективность и энергетическая безопасность через инновационное развитие», 73.56kb.
• Центральный выставочный комплекс «Экспоцентр» коротко о выставке название: нефтегаз-2010, 255.27kb.
• С. Ю. Чапчиков, к ю. н. Структура современных национальных интересов россии, 197.72kb.
• Н. Арбатова. Станут ли страны СНГ "яблоком раздора" в отношениях России, 381.87kb.
• Программа дисциплины национальная, региональная и глобальная безопасность для направления, 340.51kb.
• Типовая программа предаттестационной подготовки по курсу «Промышленная, экологическая,, 1237.49kb.
• Максимович Энергетическая безопасность как фактор обеспечения национальных интересов, 285.42kb.
• Энергетическая безопасность региона и пути ее укрепления, 181.12kb.

Глава VI


^ Глобальная энергетическая безопасность и Договор

К Энергетической хартии


Каждому историческому отрезку времени соответствуют свои критерии определения глобальной энергетической безопасности, отражающие соотношение спроса и предложения на энергоресурсы на мировом рынке, и политическую ситуацию в мире. Для выявления критериев, соответствующих реалиям сегодняшнего дня, необходимо немного углубиться в историю конца восьмидесятых – начала девяностых годов прошлого столетия, когда зародился Договор к Энергетической хартии (далее ДЭХ), как документ, аккумулирующий в себе компромиссный подход большой группы стран к решению энергетических проблем и фиксирующий статус кво, характерное для того времени между странами-производителями, странами-потребителями и странами, через территорию которых проходят транзитом энергоресурсы.

Этот документ и отразил в себе господствующее в то время видение путей обеспечения глобальной энергетической безопасности, нужной именно для того времени.

В конце восьмидесятых – ранних девяностых годах было время, когда закончилась «холодная война» и появились реальные перспективы наладить взаимовыгодное сотрудничество между Востоком и Западом, преодолев их политическую и экономическую разобщенность. Нигде перспективы такого сотрудничества не были столь очевидными, чем в энергетической сфере. Россия и другие страны, входящие в СССР, располагали крупными запасами природных ресурсов, в первую очередь нефти и природного газа, и крайне нуждались в инвестициях и рынках сбыта, тогда как промышленно развитых страны Запада, в первую очередь соседние западноевропейские государства, испытывали острую потребность диверсифицировать источники энергоснабжения в условиях монополизации рынков нефти странами-членами ОПЕК.

Налаживание энергетического сотрудничества открывало широкие перспективы для расширения рамок сотрудничества в других сферах экономических и политических взаимоотношений.

Эти причины и обусловили взаимные попытки наладить прямое сотрудничество в энергетической сфере, оформив его международными документами, гарантирующими соблюдение участниками определенных «правил игры» на поле взаимного энергетического сотрудничества.

Первое предложение о налаживании комплексного сотрудничества в сфере энергетики с участием всех стран Европы, включая бывший Советский Союз, было выдвинуто премьер-министром Нидерландов г-ном Любберсом в июне 1990 г. на совещании Европейской комиссии в Дублине. Идея быстро обрела поддержку и распространилась за рамки чисто европейских инициатив. По замыслу, такое сообщество могло бы содействовать ускорению экономического роста в СССР и в странах Восточной Европы, а также обеспечить дополнительные возможности ЕС в получении необходимых энергетических ресурсов.

В феврале 1991 г. Комиссия Европейских сообществ предложила идею заключения ^ Европейской энергетической хартии (далее ЕЭХ) и начала разработку проекта документа. Первоначально ЕЭХ была сформулирована как исключительно европейский документ, однако США начали активную кампанию против проекта ЕС, усматривая в этом попытки Западной Европы монополизировать доступ к ресурсам и рынкам Востока. Американская дипломатия стремилась в свою очередь обеспечить доступ к восточным ресурсам и рынкам для своих компаний. В этой связи США настойчиво проводили политику по расширению круга стран, участвующих в разрабатываемой ЕЭХ, за счет неевропейских членов ОЭСР. Против политики США активно выступали Франция и Бельгия, Италия в свою очередь высказалась за включение в ЕЭХ стран Северной Африки. Результатом дипломатических баталий явилось приглашение на конференцию по разработке ЕЭХ США, Канады, Австралии и Японии. Страны ОПЕК и страны Магриба были приглашены на конференцию в качестве наблюдателей.

16-17 декабря 1991 г. Европейская энергетическая хартия была официально принята 48 государствами, включая республики бывшего Советского Союза. Подписавшие ЕЭХ стороны обязались провести переговоры с целью выработки юридически обязательного документа и протоколов к ЕЭХ.

ЕЭХ не накладывала юридических обязательств на подписавших ее стран, а лишь декларировала общие принципы развития международного энергетического сотрудничества. Именно эти принципы в дальнейшем были зафиксированы в ДЭХ. ЕЭХ сохраняет свое значение и сейчас. Во-первых, зафиксированные в нем впервые в международной правовой практике принципы сотрудничества в энергетической сфере сохраняют актуальность и сейчас; во-вторых, подписание ЕЭХ, являющееся свидетельством согласия с упомянутыми выше принципами, было объявлено условием возможности присоединиться к ДЭХ и, наконец, в-третьих, ЕЭХ определила направления дальнейшей работы уже после разработки и принятия ДЭХ.

Переговоры по разработке ДЭХ продолжались трои года в рамках специально созданной Конференции по Европейской энергетической хартии и завершились в 1994 г. согласованием текста Договора к Энергетической хартии и Протокола к Энергетической хартии по вопросам энергетической эффективности и соответствующим экологическим аспектам (далее – Протокол по энергоэффективности).

17 декабря 1994 гю были открыты для подписания Заключительный Акт Конференции по Европейской энергетической хартии, ДЭХ и Протокол по энергоэффективности.

К настоящему времени ДЭХ и связанные с ним документы подписали или присоединились к ним 52 страны Европы и Азии и Европейские сообщества. Подписавшими сторонами ДЭХ являются Австралия, Австрия, Азербайджан, Албания, Армения, Афганистан, Беларусь, Беольгия, Болгария, Босния и Герцеговина, бывшая Югославская Республика Македония, Великобритания, Венгрия, Германия, Греция, Грузия, Дания, Европейский Союз, Ирландия, Исландия, Испания, Италия, Казахстан, Кипр, Кыргызстан, Латвия, Литва, Лихтенштейн, Люксембург, Мальта, Молдова, Монголия, Нидерланды, Норвегия, Пакистан, Португалия, Российская Федерация, Румыния, Словакия, Словения, Таджикистан, Турция, Туркменистан, Украина, Узбекистан, Финляндия, Франция, Хорватия, Чешская Республика, Швейцария, Швеция, Эстония и Япония.

Наблюдателями Конференции по Энергетической хартии являются 18 стран – Алжир, Бахрейн, Венесуэла, Исламская Республика Иран, Канада, Катар, Китайская Народная Республика, Республика Корея. Кувейт, Марокко, Нигерия, Саудовская Аравия, Сербия и Черногория, Тунис, Объединенные Арабские Эмираты и США. Наблюдателями также являются международные организации АСЕАН, ЕБРР, МЭА, ОЭСР, ЕЭК, ООН, Всемирный банк, ВТО, Электроэнергетический совет СНГ, ЧЭС, Конференция по сотрудничеству в области энергетики в Балтийском регионе (ВАСР). В свою очередь Конференция получила статус наблюдателя ООН.

Из стран, подписавших в 1991 г. ЕЭХ, только США и Канада не подписали ДЭХ. США обусловили подписание рядом требований, в частности, признанием на международном уровне возможность применять известную «Поправку Джексона-Вэника», позволяющую сохранять дискриминационные ограничения во внешнеэкономических связях с Россией, а также отмену преференций, вытекающих из членства в ЕС.

Решив не подписывать ДЭХ по завершению переговорного процесса, США тем не менее обратились с просьбой к Конференции по Энергетической хартии о продолжении участия в дальнейших переговорах в качестве наблюдателя.

Канада, неоднократно заявлявшая о намерении присоединиться к ДЭХ после завершения консультаций со своими провинциями, тем не менее до сих пор так и не присоединилась к ДЭХ, довольствуясь статусом наблюдателя.

По состоянию на 1 мая 2009 г. ДЭХ ратифицировали 45 стран и ЕС. Не ратифицировали ДЭХ лишь 7 государств: Российская Федерация, Беларусь, Исландия, Австралия, Норвегия, Пакистан и Афганистан.

ДЭХ и Протокол по энергоэффективности официально вступили в силу 16 апреля 1998 г.

В настоящее время готовятся к вступлению в ДЭХ Иордания и Филиппины, возможно присоединение к ДЭХ Китая, Ирана и Республики Корея.

Согласно условиям ДЭХ нератифицировавшие ДЭХ страны соглашаются применять Договор временно. По условиям ДЭХ такое временное применение осуществляется в той степени, в какой оно не противоречит конституции, законам или нормативным актам соответствующей страны.

На момент подписания ДЭХ положение о временном применении не противоречило Конституции РФ, российским законам и нормативным правовым актам. По этой причине Россия не сделала оговорки о невозможности временного применения ДЭХ. Таким образом, ДЭХ до его ратификации действует для России на временной основе.

Согласно ДЭХ руководство процессом хартии осуществляется Конференцией по Энергетической хартии (далее – Конференция ДЭХ), которая выступает как руководящий и принимающий решения орган, который объединяет представителей всех государств-членов.

В апреле 1998 г. была принята ^ Торговая поправка к торговым положениям ДЭХ, приводящая ДЭХ в соответствие с правилами ВТО. Россия заявила о неприменении Торговой поправки на временной основе.

В 2000 г. начались официальные переговоры по разработке ^ Протокола к Энергетической хартии по транзиту, которые продолжаются до сих пор.

ДЭХ и Протокол по энергоэффективности был одобрен и внесен на ратификацию Правительством Российской Федерации 26 августа 1996 г. Несмотря на проведение парламентских слушаний и ряда других мероприятий в рамках Государственной Думы, в ходе которых представители правительства подчеркивали важность ратификации документа, он так и не был ратифицирован из-за активного противодействия со стороны фракций КПРФ и ЛДПР, а также лоббирования отказа ратифицировать отдельными влиятельными структурами, усматривающими в положениях ДЭХ угрозу нарушения их монополии в решении, прежде всего, транзитных вопросов при транспортировке энергоресурсов по территории России, что якобы снижало их конкурентоспособность на европейских рынках и лишало их возможности выгодно перепродавать ресурсы прикаспийских стран, ограниченных Россией в их правах транзита, свобода которого, как известно, закреплена в положениях ГАТТ/ВТО, соблюдать которые обязалась Россия, присоединяясь к ВТО, а также закреплена в ДЭХ.

Таким образом, с вступлением ДЭХ в силу стало реальностью объединение на базе согласованных принципов более пятидесяти стран, играющих важную роль в международном энергетическом сотрудничестве и в мировой политике.

На долю этих стран, приходится треть мирового потребления нефти, 44% - газа и 24% угля. Удельный вес стран-участниц ДЭХ в добыче нефти составляет 22%, в добыче газа около 40%¹⁶³. Характерно, что доля России в показателях добычи исключительно велика и составляет по нефти более 12%, по газу более 21%, а по добыче в странах, участвующих в ДЭХ, более половины добычи нефти и газа. Так что Россия в системе действия ДЭХ выступает главной страной – производителем энергоресурсов и их экспортером. Без участия России с ее огромными реальными и потенциальными ресурсами ДЭХ вряд ли может играть роль широко признанного международного правового документ.

Однако, с другой стороны, выход России из ДЭХ наверняка будет куда крайне отрицательно воспринят всем мировым сообществом, который хотя и не является нарушением международного права и условий самого ДЭХ, тем не менее вряд ли совместим с имиджем державы, претендующей на роль гаранта глобальной энергетической безопасности.

Конференция по Энергетической хартии в современных условиях все более превращается во влиятельную международную организацию с широким членством стран Европы, Азии и Тихоокеанского региона, связанных юридическими обязательствами в отношении развития международного энергетического сотрудничества через положения ДЭХ. Это обеспечивает уникальность новой организации по сравнению с другими организациями, выступающими в той же сфере. Так, например, Международный энергетический форум (МЭФ) всего лишь предоставляет министрам энергетики возможность раз в два года обсуждать национальные и международные энергетические проблемы. Международное энергетическое агентство (МЭА) было создано на базе ОЭСР для обслуживания стран – членов ОЭСР. ОПЕК, представляющая интересы стран – экспортеров нефти, также служит отраслевым интересам определенной группы стран. И, наконец, «большая восьмерка», взявшая на себя миссию анализировать, оценивать и рекомендовать решения, вовсе не претендует на роль международной организации, оставаясь «дискуссионным клубом», не связанным юридическими обязательствами в решении энергетических проблем. Таким образом, Конференция по Энергетической хартии, созданная для претворения в жизнь положений ДЭХ, является практически единственной организацией, имеющей четко поставленные цели и юридически обязательные рецепты их осуществления в сфере энергетики..

Характеризуя ДЭХ в целом, следует отметить, что Договор является многосторонним инвестиционно-торговым, а также транспортно-транзитным документом, обеспечивающим комплексный подход к решению основных внешнеэкономических проблем всей производственно-сбытовой цепочки топливно-энергетического комплекса (ТЭК) подписавших его стран. ДЭХ устанавливает единые для всех принявших его государств правила, нормы и гарантии, обеспечивающие правовую защиту интересов компаний и организаций участвующих в нем стран. Действие ДЭХ распространяется на такие сферы, как инвестиции, торговля, транзитные операции, передача технологий, доступ к капиталам, экология, а также регулирование споров.

ДЭХ имеет уникальное значение как первый в мировой практике всеобъемлющий многосторонний документ, имеющий обязательную силу, в области регулирования международного экономического сотрудничества в ведущей индустрии мира – в энергетике и, что особенно важно, на самом главном участке этого сотрудничества – в инвестиционной сфере топливно-энергетических комплексов всех подписавших ДЭХ стран.

Договор обеспечивает этим странам высокий уровень защиты инвестиций, включая возможность использовать детально разработанный механизм урегулирования споров, что особенно важно для энергетического сотрудничества, подверженного многочисленным острым конфликтам и спорам.

В случае в Россией ДЭХ обеспечивает более высокую степень защиты инвестиций, чем это достигается действующими соглашениями о поощрении и взаимной защите капиталовложений, тем более что со многими странами-контрагентами России по энергетическому сотрудничеству (например, с Великобританией, Германией, Францией, Финляндией, Бельгией и др.) эти соглашения перешли к России по наследству от СССР и, естественно, отражают реалии конца 80х годов прошлого столетия.

Инвестиционные положения ДЭХ позволяют объединить страны-участницы ДЭХ в единое пространство с одинаковыми нормами, определяющими поведение каждой страны и ее защиту на инвестиционном поле. Эта особенность ДЭХ играет важную роль в формировании положительного имиджа страны и ее инвестиционного климата. О значении решения инвестиционных проблем в современных условиях не надо много говорить: достаточно отметить, что по самым скромным оценкам в ближайшие два десятилетия надо изыскивать и умело инвестировать в развитие мирового топливно-энергетического комплекса фантастическую сумму, составляющую 26,3 трлн долл. (в ценах 2007 г.)¹⁶⁴.

Также уникален ДЭХ и в сфере установления развернутых правил в осуществлении транзитных операций с энергоресурсами, что особенно важно для энергетического сотрудничества в силу географической специфики, характерно для ТЭК разных стран, разобщенных неравномерным распределением природных ресурсов и центров их переработки. К началу нового столетия транзитом экспортировалось не менее 43% мировой добычи нефти и более 18% добытого газа¹⁶⁵.

Важно значение ДЭХ и в решении торговых проблем. В этом документе была найдена формула, в соответствии с которой на страны, не являющиеся членами ВТО в осуществлении торговли энергетическими материалами и продуктами (ЭМП), т.е. и на Россию, распространяется режим близкий режиму ВТО, что позволяет этим странам избегать в ряде случаев дискриминации в торговле со странами – членами ВТО, а также дает возможность странам нечленам ВТО использовать пониженные (а не максимальные) дифференцированные пошлины в торговле со странами – членами ВТО, являющимися одновременно участницами ДЭХ. Это положение ДЭХ особенно важно для России как ведущего экспортера энергоресурсов и готовых энергетических, в том числе нефтехимических товаров, в сложившейся против нашей воли ситуации, которая может прервать присоединение России к ВТО. Все это даст возможность России пользоваться и тарифными ставками, устанавливаемыми для членов ВТО, которые зачастую ниже прочих ставок. А это будет повышать конкурентоспособность российской продукции с высоким удельным ведом добавленной стоимости.

Сфера действия ДЭХ охватывает практически все виды деятельности в ТЭК, включая разведку и добычу нефти, газа, угля и урана, строительство и эксплуатацию электростанций, транспортировку по суше и поставку ЭМП, прокладку трубопроводов, удаление отходов, в том числе с атомных электростанций, маркетинг и реализацию ЭМП, исследование недр и проектирование в ТЭК. Кстати, к ЭМП ДЭХ относит не только основные энергоресурсы – нефть, газ, уголь, атомное сырье, но и готовые энергоматериалы – нефтепродукты, нефтехимикаты, электроэнергию. Торговые положения ДЭХ расширяют номенклатуру товаров, охватываемую Договорами, включая в нее энергетические материалы, используемые в ТЭК, в частности прокат черных металлов, трубы, металлоконструкции, а также энергетическое оборудование, строительную технику и другие виды оборудования, связанные с производством энергии и добычей энергоресурсов.

В свете разворачивающейся в настоящее время в ЕС и США кампании против иностранных инвестиций в ТЭК исключительно важно определение Договором понятия «инвестиция», к которому ДЭХ относит все виды активов, находящихся в собственности или контролируемых прямо или косвенно инвестором (ст.1 ДЭХ). Сюда относятся вещественная или невещественная собственность и любые имущественные права. К ней относится также компания или акции, вклады или другие формы участия в акционерном капитале, а также облигации и другие долговые обязательства, интеллектуальная собственность, доходы, а также любое право, предоставленное законом, осуществлять любую хозяйственную деятельность в энергетическом секторе. Таким образом, активы российских предприятий, действующих в других странах, четко очерчены и полностью подпадают под действие ДЭХ и защищаются им.

Важным также является определение ДЭХ понятия «инвестор», под которым понимается либо физическое лицо, либо «компания или другая организация, учрежденная в соответствии с законодательством, принятым в этой договаривающейся стране». Эта формулировка не содержит каких-либо изъятий в отношении государственных компаний, что особенно важно в настоящее время, когда западная юриспруденция ищет пути ограничения деятельности госкомпаний на территории ЕС, США и других западных стран.

Касаясь Договора, важно отметить, что его цели (ст.2 ДЭХ) выходят за пределы установления правовых рамок международного энергетического сотрудничества и направлены на решение более многоплановой задачи «содействия долгосрочному сотрудничеству в области энергетики на основе взаимодополняемости (подчеркнуто мною – Ю.Е.) и взаимной выгоды», что открывает путь к постепенному интегрированию топливно-энергетических комплексов стран-участниц в единое энергетическое пространство, глобальное по своим масштабам.

Важнейшей частью ДЭХ являются его базисные положения, относящиеся к инвестициям, которые призваны, с одной стороны, обеспечить нужную инвесторам защиту в их зарубежной деятельности, а с другой стороны, очертить рамки национального инвестиционного законодательства, определить границы поля деятельности и пределы возможностей, устанавливаемых для иностранных инвесторов.

Зафиксированные в ДЭХ положения предусматривают обязательства договаривающейся стороны:

• поощрять и создавать стабильные, равноправные, благоприятные и гласные условия для инвесторов стран, участвующих в ДЭХ;
  

• предоставлять иностранным инвесторам и инвестициям режим не менее благоприятный, чем отечественным инвесторам и инвестициям (национальный режим – НР), либо инвесторам и инвестициям любого третьего государства (режим наибольшего благоприятствования - РНБ) в зависимости от того, какой из них является наиболее благоприятным.
  

При этом оговаривается, что НР или РНБ на прединвестиционной стадии предоставляется в форме мягкого обязательства (договаривающиеся стороны стремятся (!) предоставлять соответствующий режим), что дает стране, привлекающей инвестиции, возможность ограничивать нежелательный или чрезмерный поток иностранных инвестиций. Кроме этого, ДЭХ предусматривает возможность вводить изъятия из предоставляемого НР, в первую очередь по причинам, связанным с обеспечением национальной безопасности.

Анализируя инвестиционные статьи ДЭХ, следует отметить статью о ключевом персонале. В ней российскому инвестору гарантируется добросовестное рассмотрение его просьб о выдаче разрешений на въезд и временное пребывание на территории страны – реципиента ключевого персонала «с целью ведения деятельности, связанной с осуществлением или развитием, управлением, поддержанием, пользованием, владением или распоряжением соответствующими инвестициями, включая предоставление консультационных или основных технических услуг».При этом оговаривается, что иностранный, в том числе и российский, инвестор имеет право нанимать любого сотрудника категории ключевого персонала по своему усмотрению, независимо от подданства или гражданства при условии, что такой работник получил разрешение на въезд, пребывание и работу на территории страны, принявшей инвестиции. Положения статьи распространяются и на экспертов, осуществляющих консультации в области энергетики или технического обслуживания.

Важное значение для инвестора любой страны имеют положения ДЭХ, касающиеся возмещения ущерба в результате войны или другого вооруженного конфликта, введения чрезвычайного положения, гражданских беспорядков или других аналогичных событий на территории договаривающейся стороны, принимающей инвестиции. В этом случае договаривающейся стороне, представляющей инвестора, предоставляется в вопросах реституции, возмещения, компенсации или других видов урегулирования право на применение к ней режима наиболее благоприятного из тех, которые договаривающаяся сторона предоставляет любому другому инвестору, будь то инвестор свой собственный, любой другой договаривающейся стороны или любого третьего государства.

Таким образом, предоставление компенсации иностранному инвестору осуществляется только в случаях. Если страна – реципиент предоставляет компенсацию своим собственным инвесторам или инвесторам любого третьего государства.

ДЭХ предусматривает необходимость предоставления инвестору реституции или возмещения ущерба, понесенного инвестором в результате реквизиции, уничтожения инвестиции (или ее части) вооруженными силами или властями договаривающейся стороны, что «не было вызвано необходимостью в данной ситуации». Положения о возмещении убытков имеют важное значение для российских компаний, зачастую осуществляющих свою инвестиционную и торговую деятельность в странах с недостаточной политической стабильностью.

В случае национализации или экспроприации иностранных инвестиций в ДЭХ оговаривается, что их проведение должно осуществляться в государственных интересах без дискриминации, с соблюдением надлежащих правовых процедур и одновременно с выплатой быстрой, достаточной и эффективной компенсации. Размер такой компенсации должен соответствовать справедливой рыночной стоимости экспроприируемых инвестиций, оцененных по просьбе инвестора в свободно конвертируемой валюте. Компенсация должна включать и выплату процентов по коммерческой ставке на дату выплаты.

Положения ДЭХ об экспроприации предусматривают право инвестора на незамедлительное рассмотрение судебным или другим компетентным и независимым органов страны – реципиента правильности оценки стоимости его инвестиций в соответствии с действующим в этой стране законодательством.

Несмотря на изменение в последние годы политической атмосферы в отношении возможности осуществления экспроприации, риск подвергнуться актам подобного рода сохраняется, в частности по мотивам строительства новых магистральных трасс, реконструкции городов, расширения торгового хозяйства и т.д. В этих случаях четкие установки ратифицированного Россией ДЭХ могли бы стать надежной опорой для российских компаний, если они столкнутся с угрозой экспроприации их имущества в странах, где они выступают инвесторами.

Особую роль играет в ДЭХ статья о свободе перевода денежных средств по платежам, связанным с инвестициями. Как известно, отсутствие или ограничения возможностей перевода в другую страну капитала, связанного с инвестициями, является значительным препятствием в отношении осуществления иностранными компаниями инвестиционной деятельности в других странах. Это особенно касается тех стран, для которых характерен высокий уровень инфляции, длительные задержки в платежах, неустойчивость курсов обмена валют, ограниченность валютных резервов.

ДЭХ решает проблему переводу платежей, предусмотрев положение, обязывающее каждую договаривающуюся сторону гарантировать по инвестициям на своей территории инвесторам любой другой договаривающейся стороны свободу переводов первоначального капитала, доходов, неизрасходованных заработков, выручки от продажи или ликвидации инвестиций, выплат, возникающих в результате разрешения спора, выплат в порядке компенсации за национализацию или экспроприацию.

Переводы перечисленных платежей производятся без задержек и, за исключением случаев доходов в натуральной форме, в свободно конвертируемой валюте. Переводы производятся по рыночному обменному курсу, существующему на дату перевода или сделок «спот», в подлежащей переводу валюте. При отсутствии рынка иностранной валюты берется самый последний курс, применявшийся в отношении поступающих извне инвестиций, либо самый последний курс для перевода валют в специальные права заимствования, в зависимости от того, какой из них является наиболее благоприятным для инвестора.

Положения ДЭХ о переводе платежей, связанных с инвестициями, для государств, которые входили в состав СССР, даю.т возможность предусматривать в заключаемых между ними соглашениях перевод платежей в валюте этих стран при условии, что указанные соглашения не предусматривают в отношении инвестиций на их территории инвесторов других договаривающихся сторон предоставление режима, менее благоприятного, чем режим, предоставляемый инвестициям инвесторов договаривающихся сторон, вошедших в такие соглашения, или инвестициям инвесторов любого третьего государства.

Изъятием из положений статьи о переводе платежей является положение, предусматривающее возможность для правительства принимающей страны защищать права кредиторов, обеспечивать соблюдение законов о ценных бумагах и исполнение решений при судебных разбирательствах путем справедливого, недискриминационного и добросовестного применения своих законов.

Учитывая, что мягкая форма обязательства в отношении предоставления соответствующего режима иностранному инвестору не гарантирует ему стабильного режима на всех стадиях инвестирования, страны-участницы ДЭХ провели переговоры по разработке Дополнительного договор к ДЭХ (ДД ДЭХ), положения которого должны жестко обязывать договаривающиеся стороны предоставлять иностранному инвестору НР на всех стадиях инвестирования. ДД ДЭХ должен был также включать обязательства сторон допускать инвесторов к приватизации и демонополизации, что не было предусмотрено текстом ДЭХ.

ДД ДЭХ был открыт для подписания в апреле 1998 г. Однако по инициативе стран ЕС подписание было отложено под предлогом необходимости включить в текст ряд новых предложений стран ЕС, касающихся проблем, связанных с трудовыми отношениями, окружающей средой, обязательствами инвесторов, предоставлением обзоров, разрешением споров между инвестором и принимающим прямые иностранные инвестиции государством, приватизацией и обеспечением положений об организациях региональных экономических интеграция. Официально было объявлено, что сессия Международной конференции по принятию ДД ДЭХ приостановлена.

Российская сторона официально одобрила возможность принятия ею ДД ДЭХ, но оговорила реализацию такой возможности лишь по завершении процедур официального вступления в ВТО. Что касается участия иностранных инвесторов в приватизации и демонополизации, Россия наряду с рядом других стран оговорила за собой право осуществлять приватизацию или демонополизацию с ограничениями для иностранных инвесторов или с полным запретом их участия.

Важно отметить, что вопрос о возможности новых переговоров о заключении ДД ДЭХ остается в силе, и Россия в случае ее полноправного участия в ДЭХ могла бы инициировать предложение об этих переговорах, конечно, в случае, если ей понадобилось бы пойти на большую либерализацию своего инвестиционного климата.

ДЭХ предусматривает важное для инвесторов положение о передаче прав или субригации. Оно предусматривает передачу прав, которые иностранные инвесторы могут иметь в отношении принимающей страны, если они получают компенсацию в своей стране в соответствии с договором страхования инвестиции или по гарантии. В этом случае принимающая страна признает передачу стороне, возмещающей убытки, всех прав и требований в отношении такой инвестиции. Она также признает право стороны, возмещающей убытки, на осуществление таких прав и обеспечение таких требований.

Специальные статья ДЭХ разъясняет связь ДЭХ с другими международными инвестиционными соглашениями. В случае противоречий между соглашениями, преобладают те положения, которые являются более благоприятными для иностранного инвестора.

Важным для инвестора оказывается положение ДЭХ об отдельных инвестиционных договорах. Как известно, специфической особенностью инвестиционного сотрудничества в энергетическом секторе является осуществление наиболее крупных инвестиционных проектов на основе отдельных договоров между инвестором и государством. Учитывая это, ДЭХ предусматривает положение, обязывающее каждую договаривающуюся сторону соблюдать все обязательства, которые она приняла в отношении инвестора или инвестиции любой другой договаривающейся стороны. Это положение охватывает любые контракты, которые принимающая страна заключила с дочерней компанией иностранного инвестора в принимающей стране, или контракты между принимающей страной и компанией-учредителем дочерней компании.

Важным следствием применения положений ДЭХ является то, что нарушение принимающей страной отдельного инвестиционного договора становится нарушением ДЭХ. В результате иностранный инвестор и его страна могут прибегнуть к содержащемуся в Договоре механизму урегулирования споров. Тем не менее ДЭХ предоставляет договаривающейся стороне право исключать в таких случаях возможность международного арбитража. Такое решение предпочли три страны – Австралия, Венгрия и Норвегия, что зафиксировано в ДЭХ.

Важным аспектом, влияющим на формирование инвестиционного климата в подписавших ДЭХ странах, куда направляются российские инвестиции, являются положения статьи о связанных с торговлей инвестиционных мерах (так называемые положения «СТИМ» или английское «ТРИМС»), базирующиеся на применении III и XI статей ГАТТ и положений Соглашения ТРИМС из пакета документов ВТО. Эти положения предусматривают, что договаривающиеся стороны не будут применять обязательные или принудительные меры, ограничивающие свободу предпринимательской деятельности иностранных инвесторов. К числу таких мер ДЭХ относит следующие меры, когда они являются обязательными или когда их осуществление обеспечивается согласно национальному законодательству или административным решением:

а) обязательная закупка или использование предприятием инвестора продукции отечественного (местного) происхождения или из какого-либо отечественного источника;

б) обязательное ограничение закупок или использования предприятием инвестора импортной продукции величиной, связанной с объемом или стоимостью экспортируемой им местной продукции;

в) ограничение импорта предприятием инвестора продукции, используемой в его местном производстве или связанной с ним как в целом, так и с величиной, связанной с объемом или стоимостью экспортируемой им местной продукции;

г) ограничение импорта предприятием инвестора продукции, используемой им в местном производстве, путем ограничения его доступа к иностранной валюте суммой, увязанной с причитающимися предприятию поступлениями в иностранной валюте;

д) ограничение экспорта или продажи на экспорт предприятием инвестора продукции не зависимо от того, оговаривается ли при этом определенная продукция, объем или стоимость продукции его местного производства.

В ДЭХ оговорено, что договаривающиеся стороны должны устранить применяемые в их практике меры, не совместимые с положениями ТРИМС, в течение определенного периода (для стран – не членов ВТО, т.е. для России, в течение трех лет).

Даже беглый обзор и сопоставление инвестиционного режима по ДЭХ с действующим в России инвестиционным режимом по российскому законодательству показывает, что Федеральный закон об иностранных инвестициях в РФ, являющийся основополагающим актом, предоставляет иностранным инвесторам режим более либеральный, чем инвестиционный режим, устанавливаемый ДЭХ. Россия не делает различий между прединвестиционным периодом и периодом, когда инвестиция уже осуществлена. НР предоставляется иностранному инвестору на всех стадиях инвестиционного процесса.

Важны для России, как экспортера энергоресурсов, и положения ДЭХ о суверенитете над энергетическими ресурсами. В этих положениях, прежде всего, подтверждается принцип государственного суверенитета над природными ресурсами, при этом оговаривается, что суверенитет должен осуществляться в соответствии с нормами международного права и при их соблюдении.

За исключением этого обязательства, договаривающиеся стороны остаются свободными в проведении своей национальной энергетической политики. За ними также сохраняется суверенное право на определение системы владения собственностью на энергетические ресурсы.

Важно также, что в положениях ДЭХ оговаривается право договаривающейся стороны прямого участия правительства или через государственные предприятия в разведке и эксплуатации месторождений.

В ДЭХ также приводится весьма обстоятельный перечень суверенных прав государства в разведке и освоении месторождений, охватывающий не только производственную деятельность, но и налогообложение, охрану окружающей среды и само участие государственного сектора.

К ним относятся:

• решать, какие географические районы в пределах его территории будут выделены для разведки и разработки его энергетических ресурсов;
  

• решать вопросы оптимизации их добычи, а также какими темпами они могут разрабатываться или эксплуатироваться иным образом;
  

• устанавливать и распоряжаться любыми налогами, роялти или другими финансовыми выплатами в силу такой разведки и эксплуатации;
  

• регулировать аспекты охраны окружающей среды и безопасности такой разведки, разработки и освоения и
  

• участвовать в такой разведке и эксплуатации путем, в числе прочего, прямого участия правительства или через государственные предприятия.
  

Эти положения особенно важны в современных условиях, когда государственный сектор окончательно утвердился в мировой нефтедобывающей промышленности. Согласно данным, приведенным на XVIII сессии Конференции по Энергетической хартии, в настоящее время государственным компаниям в мире принадлежит 88% запасов нефти и 90% запасов газа. Государственные компании осуществляют добычу 64% нефти и 56% газа¹⁶⁶.

Важным достоинством ДЭХ является четко разработанная в нем система разрешения международных споров. Соответствующие положения обеспечивают иностранным инвесторам справедливое, последовательное и предсказуемое толкование и применение норм Договора всеми договаривающимися сторонами. Если же инвестор какой-либо договаривающейся стороны не выполняет своих обязательств в части защиты инвестиций, такой инвестор может выбрать, передать ли спор в национальный суд, использовать ли любую, предварительно согласованную процедуру разрешения споров или передать спор в международный арбитраж, при этом в ДЭХ приводятся конкретные всемирно авторитетные органы разбирательства возникающих споров.

Помимо разрешения споров между страной – реципиентом и инвестором, ДЭХ предусматривает процедуру разрешения спорных инвестиционных вопросов также между договаривающимися сторонами, споров по торговым вопросам, споров, возникающих в связи с нарушением экологических норм и споров по транзитным проблемам.

Предоставление широких возможностей по выбору надлежащих инстанций для решения спорных вопросов существенно улучшает инвестиционный климат принимающей инвестиции страны. В то же время наличие столь разветвленной системы судебных органов существенно расширяет возможности российских инвесторов защищать свои интересы за рубежом.

Подписание Россией и другими странами СНГ в 90-е годы Договора к Энергетической хартии помогло этим государствам разработать собственное инвестиционное законодательство адекватное международным нормам, а также обогатило юридическую составляющую двусторонних соглашений о поощрении и взаимной защите капиталовложений. ДЭХ сыграл также заметную роль и в повышении инвестиционного и кредитного имиджа России и других стран СНГ. Бесспорную политическую и экономическую выгоду получили от участия в ДЭХ и другие страны, подписавшие этот документ.

Особую роль играют положения ДЭХ о транзите. До появления ДЭХ международными правилами, применявшимися к транзиту, были положения статьи 5 ГАТТ, провозглашавшей принцип «свободы транзита» и недискриминации при его осуществлении. ДЭХ с его специальной статьей, посвященной регулированию транзита, не только значительно повысил практическую значимость этого документа, но и вооружил международную практику сводом определенных правил осуществления транзита.

Анализируя положения о транзите, следует отметить, что к сооружениям для транспортировки, по которым осуществляется транзит, ДЭХ относит: магистральные газопроводы высокого давления, высоковольтные системы и линии электропередач, магистральные нефтепроводы, угольные пульпопроводы, нефтепродуктовые проводы, другие специальные стационарные объекты для перемещения энергоносителей, в частности портовые сооружения. ДЭХ не распространяет свои положения на морской, железнодорожный, автомобильный и авиационный транспорт и соответствующие сооружения для такой транспортировки, за исключением портовых сооружений.

Важнейшие положения ДЭХ по транзиту сводятся к следующему:

• стороны должны принимать необходимые меры для облегчения транзита ЭМП в соответствии с принципом «свободы транзита», без различия в отношении происхождения, места назначения или владельца ЭМП, без дискриминационных тарифов, без чрезмерных задержек, ограничений или сборов;
  

• стороны обязуются предоставлять при транзите не менее благоприятный режим в отношении транзитируемых ЭМП, чем тот, который предоставляется ЭМП, происходящих из ее собственной территории или предназначенной для нее;
  

• стороны поощряют сотрудничество в области транзита посредством модернизации сооружений, обеспечивающих транзит, строительства новых мощностей, ликвидации последствий перебоев в транзите;
  

• стороны обязуются не препятствовать созданию новых транзитных мощностей в случаях, когда транзит невозможно осуществлять на коммерческих началах, за исключением тех случаев, когда национальное законодательство, совместимое с положениями ДЭХ по общим принципам транзита, не предусматривает иное;
  

• стороны обязуются не прерывать или не сокращать в течение до 16 месяцев существующие потоки транспортируемых стороны обязуются не прерывать или не сокращать в течение до 16 месяцев существующие потоки транспортируемых транзитом ЭМП в случае возникновения спора до завершения процедуры разрешения этого спора;
  

• стороны соглашаются на применение специальной процедуры урегулирования споров в случае, если предусмотренными ДЭХ процедурами не удается достичь нужных результатов.
  

Учитывая исключительную важность решения проблемы обеспечения надежности транзита, договаривающиеся стороны ДЭХ приняли решение о разработке Протокола по транзиту, который должен дополнить, расширить и уточнить положения ДЭХ, не отклоняясь от каких-либо зафиксированных в нем обязательств или противореча им.

Переговоры по разработке Протокола к ДЭХ по транзиту начались в начале 2000 г. и продолжаются до сих пор при наличии существенных разногласий, вызванных несогласием ЕС искать компромиссные варианты развязок на переговорах.

Проблемы обеспечения надежного транзита имеют ключевое значение для России, учитывая ее географическое положение и роль экспорта нефти и газа в экономике страны. Так практически все поставки газа, кроме поставок в Финляндию, Белорусь и Украину, осуществляются транзитом, пересекая границы до 14 государств. В 2007 г. экспорт транзитом нефти по нефтепроводу «Дружба» составил 30%, 6% нефти направлялось транзитом по железной дороге и 64% морем из морских терминалов. Высок удельный вес транзита и при экспорте нефтепродуктов. Можно предположить и высокую зависимость от транзита и будущего экспорта на Запад российской электроэнергии.

Российский транзит нефти и газа исключительно уязвим от коммерческой и политической конъюнктуры двух соседних стран – Беларуси и Украины. Газовая война с Беларусью и две газовые войны с Украиной поставили перед Россией проблему осуществления диверсификации трубопроводных магистралей, соединяющих ее с рынком ЕС. Особое значение в этом отношении приобретает намеченные к строительству магистральные газопроводы по дну Балтийского и Черного морей, так называемые Северный и Южный потоки. Трудно переоценить значение нефтепровода, строящегося в Восточной Сибири и на Дальнем Востоке, открывающего новое экспортное окно для России в азиатско-тихоокеанский регион.

Испытывая острую транзитную зависимость от соседей, Россия и сама является транзитной территорией для энергоносителей Казахстана, Туркменистана, Узбекистана и до недавнего прошлого Азербайджана.

Важность для России решения транзитных проблем четко сформулировал, выступая еще в 2003 г. в Брюсселе, тогдашний заместитель председателя правительства, а ныне министр промышленности и торговли Виктор Христенко, который сказал: «Ратификация Энергетической хартии означает сегодня для России только одно: завершение переговоров и согласование окончательных формулировок по единственному протоколу, не вошедшему в ДЭХ. То есть по транзитному протоколу…Как только мы достигнем здесь удовлетворительных результатов, мы будет готовы подписать его. Пока результата нет. Поэтому мы предлагаем продолжить работу, а затем, соответственно, будет открыта возможность рассмотрения ДЭХ в целом»¹⁶⁷.

Важное место в ДЭХ занимает статья о доступе к капиталу, которая призвана обеспечить доступ иностранных инвесторов к рынкам капитала принимающей страны. В частности, речь может идти о возможности доступа к кредитам в банках принимающей страны, поскольку зачастую именно они более привлекательны, чем банки страны, к которой принадлежит инвестор. Это часто обусловлено стремлением инвесторов избавиться от рисков ограничений, существующих для банков собственной страны или желания избежать колебаний обменного курса валют при необходимости пользования кредитованием в течение длительного времени.

Положения ДЭХ, признавая важность открытых рынков капиталов для финансирования торговли и инвестиций в области энергетики, тем не менее весьма осторожно формулируют обязанности стран в создании благоприятных условий для доступа к капиталам, используя форму мягкого юридического обязательства. Договаривающиеся страны будут стремиться создавать условия для доступа на свой рынок капитала компаниям и гражданам других договаривающихся стран.

^ Передача технологии имеет важное значение в контексте международного сотрудничества в области энергетики. В ДЭХ проблемам, связанным с передачей технологий, посвящена специальная статья, предусматривающая обязанность сторон способствовать доступу к энергетическим технологиям и их передаче на коммерческой и недискриминационной основе. Однако это обязательство обусловлено существующими национальными законами, включая правила и меры по охране прав интеллектуальной собственности. Поскольку, также как и статья о доступе к капиталу, статья о передаче технологии не требует изменения национального законодательства, положения обеих статей могут быть охарактеризованы как нормативные пожелания, обязывающие стороны ДЭХ лишь «стремиться» к выполнению содержащихся в них обязательств, что сильно ограничивает практическую значимость этих статей, с одной стороны, и не создает каких-либо угроз для России и ее экономике, с другой стороны.

^ Защите окружающей среды в ДЭХ посвящена отдельная статья, в которой содержится положение о том, что каждая договаривающаяся сторона будет стремиться (мягкая форма юридического обязательства) сводить к минимуму экономически эффективными методами вредное воздействие на экологию, имеющее место либо в пределах, либо за пределами ее территории. При этом подчеркивается, что стороны будут действовать, исходя из соображений рентабельности, а также что виновники загрязнения на территории договаривающейся стороны должны, в принципе, нести расходы в связи с загрязнением, включая трансграничное загрязнение.

В статье приводится подробный перечень рекомендаций сторонам по формированию политики в области охраны окружающей среды и вводится оговорка, предусматривающая, что каждая договаривающаяся сторона сама решает, в какой мере оценки и наблюдение за экологическим влиянием должны определяться правовыми требованиями, какие органы власти будут принимать решения относительно требований к защите окружающей среды, а также устанавливать надлежащие процедуры осуществления принимаемых решений.

Статья не налагает прямых обязательств в области окружающей среды на иностранных инвесторов, поскольку исходит из принципа, что охрана окружающей среды, прежде всего, является вопросом национальной политики. Именно внутренний правопорядок принимающей стороны устанавливает экологические стандарты для национальных и иностранных компаний, действующих на ее территории. ДЭХ подчеркивает, что международные соглашения в области экологии могут применяться и путем их интеграции во внутренние законы и нормативные акты. Анализ положений статьи показывает, что они не содержат каких-либо обязательств к изменению существующей в России законодательной базы.

Статьей о налогообложении ДЭХ выводит из-под действия ДЭХ и существующий у договаривающихся сторон порядок налогообложения и, тем самым, не создает каких-либо обязательств в отношении налоговых мер.

В ДЭХ предусмотрен ряд прямых изъятий из действия Договора, в том числе ряд изъятий, играющих важную роль в обеспечении суверенных прав договаривающихся сторон. В нем, в частности, зафиксировано, что положения ДЭХ не будут истолковываться, как препятствующие принятию договаривающейся стороной любой меры, которую она считает необходимой, для защиты важных интересов ее безопасности, в том числе относящейся к снабжению ЭМП военного комплекса или предпринятую во время войны, вооруженного конфликта или других чрезвычайных ситуаций в международных отношениях, а также для поддержания общественного порядка. При этом подчеркивается, что такая мера не должна представлять собой скрытое ограничение транзита.

Существенным изъятием из действия ДЭХ является положение о нераспространении любого преференциального режима, вытекающего из членства договаривающейся стороны в зоне свободной торговли, или в таможенном союзе, или предоставляемого по двусторонним или многосторонним соглашениям в области экономического сотрудничества между государствами, ранее входившими в СССР, на другие договаривающиеся стороны. Это означает, в частности, что преференциальный режим, предусмотренный положениями договоров между членами СНГ или участниками других соглашений об экономической интеграции, в частности ЕврАзЭс, не будет распространяться на других участников ДЭХ.

Положения ДЭХ не должны препятствовать договаривающейся стороне соблюдать любые меры, необходимые для защиты жизни или здоровья людей, животных и растений, не препятствовать мерам, существенно важным для приобретения или распределения ЭМП в условиях дефицита, возникшего по причинам, не зависящим от этой договаривающейся стороны, а также направленной на оказание помощи инвесторам, которые принадлежат к представителям коренных народов или к незащищенным в социальном или экономическом отношении.

Важной особенностью ДЭХ, которая должна учитываться каждой договаривающейся стороной и инвесторами принимающих инвестиции стран, является положение о продолжительности действия Договора в отношении инвестиций, осуществленных на территории договаривающейся стороны. Срок действия этих положений устанавливается ДЭХ в течение двадцати лет, независимо от того, вступил ли ДЭХ в силу для данной договаривающейся стороны или она применяет его на временной основе. Более того, на инвесторов договаривающихся сторон, выступающих в ДЭХ на временной основе, действующими в течение двадцати лет остаются не только статьи об инвестициях, но и статьи об урегулировании споров. В целом выход из ДЭХ любая сторона может осуществить по истечении пяти лет с даты вступления в силу ДЭХ для этой стороны.

ДЭХ допускает возможность заключения соглашения об ассоциации с государствами или Организациями Региональной Экономической Интеграции (скажем, ЕврАзЭс) с целью осуществления положений и принципов ДЭХ.

Хотя ДЭХ не допускает каких-либо оговорок к Договору, тем не менее Договор содержит набор условий по внесению поправок в его текст.

ДЭХ специальной статьей предусматривает разработку специализированных Протоколов и Деклараций к Энергетической хартии, ставя условием участие в них только стран, подписавших ЕЭХ и ДЭХ.

Первым документом такого рода является ^ Протокол к Энергетической хартии по вопросам энергетической эффективности и соответствующим экологическим аспектам, подписанный одновременно с ДЭХ и требующий, как и ДЭХ, соответствующей ратификации.

Протокол определяет программные принципы оказания содействия повышению энергетической эффективности, которая рассматривается как значительный источник энергии и как фактор последующего ослабления неблагоприятного воздействия энергетических систем на окружающую среду. Кроме того, он содержит принципы для разработки программа по повышению энергетической эффективности, намечает области сотрудничества, а также создает основу для развития совместных и скоординированных действий. Эти действия могут охватывать поисковые работы, разведку, производство, преобразования, хранение, транспортировку, распределение и потребление энергии и могут относиться к любому экономическому сектору.

Кроме Протокола по энергоэффективности и уже упоминавшегося выше Протокола по транзиту, к рассмотрению в разное время вносились предложения о разработке в будущем протоколов по электроэнергетике, углеводородам, углю, возобновляемым источникам энергии, а также по передаче технологий и чрезвычайным мерам на случай аварий, имеющих также трансграничные последствия.

Разработка новых протоколов, бесспорно, могла бы существенно расширить сферу деятельности в рамках ДЭХ, особенно в сферах наибольшего интереса для России – углеводороды, электроэнергия, уголь и передача технологий.

Объемы настоящей главы не позволяют остановиться даже на кратком изложении на других положениях ДЭХ, в частности, на связанных с торговлей инвестиционных мерах, конкуренции, конкретных положениях инвестиционной части, открытости, государственных и привилегированных предприятиях, соблюдении Договора субнациональными властями, институциональных статьях, многочисленных приложениях, заявлениях, обменных письмах и других сопутствующих документов. Достаточно отметить, что весь пакет документов ДЭХ изложен на более чем 250 страницах.

Однако, по мнению автора, даже то, что кратко рассказано в этой главе, должно убедить читателя в том, что ДЭХ до сих пор представляет собой важный документ, обеспечивающий юридические рамки возможностей прежде всего для инвестиционных процессов в сфере ТЭК договаривающихся стран.

В этой связи следует отметить, как вывод, что ДЭХ до сих пор остается практически единственным в мире документом, сформировавшим международный минимальный стандарт правил и правовых норм инвестирования с иностранным участием, которые можно применять не только в энергетике, но и в любой другой отрасли экономики. Правила инвестирования ГАТС намного уже и применимы только в сфере оказания услуг. Попытка стран ОЭСР разработать многостороннее соглашение по инвестициям, нормы которого во многом повторяли положения ДЭХ, так и не были реализованы, а проект документа практически утонул в бездонных архивах ВТО, куда был передан для дальнейшего рассмотрения и работы над ним. Таким образом, можно отметить, что ДЭХ и до сих пор продолжает играть роль прототипа многих будущих документов в области международного инвестирования капиталов.

Другой важной особенностью ДЭХ как международного документа, является его всеобъемлемость – ДЭХ распространяет свое действие на всю цепочку звеньев ТЭК от добычи до торговли, охватывая все виды энергоресурсов. Именно он соединяет воедино минимальные стандартные правила игры на рынке энергоресурсов, что особенно важно для России, выступающей крупнейшим и важнейшим игроком на этом рынке, являясь экспортером всех видов энергоресурсов и участвуя во всех видах деятельности в ТЭК.

Подытоживая сказанное, следует отметить, что среди наиболее важных для России положений и принципов ДЭХ особо выделяются:

• принцип незыблемости национального суверенитета над ресурсами и инфраструктурой;
  
• принцип «взаимодополняемости экономик», позволяющий вписать наш доступ к каналам продвижения наших товаров к потребителю в цели ДЭХ. Использование этого принципа может послужить хорошей стратегической посылкой в возможных переговорах о создании единого энергетического пространства в Западной Европе и в частности с ЕС;
  
• положения инвестиционных статей ДЭХ как основа для будущих модификаций норм инвестиционного законодательства либо в сторону максимального привлечения дополнительных инвестиций в ТЭК или, наоборот, в сторону сохранения их как дополнительную защиту от чрезмерной иностранной экспансии в российский ТЭК;
  
• положения инвестиционных и других разделов ДЭХ как основа защиты наших инвестиций и инвесторов в других странах – участницах ДЭХ, являющихся объектами нашей торговли энергоресурсами, их переработки или добычи. Это обстоятельство практически игнорируется при рассмотрении важности ДЭХ для России, хотя наши инвестиции в зарубежные ТЭК растут, а потребности в их защите увеличиваются;
  
• существенное расширение возможностей по урегулированию споров за счет привлечения к их решению авторитетнейших мировых организаций, что повышает наш инвестиционный рейтинг, с одной стороны, а с другой стороны, повышает защищенность зарубежных капиталовложений российских компаний.
  
• положения, устанавливающие правила игры при осуществлении транзитных операций, играющих все более важное значение как для экспортеров энергоресурсов, так и для их импортеров. Возможность совершенствования этих правил в ходе разработки Протокола к ДЭХ по транзиту.
  

Возникновение в 2008 г. не по вине России новой ситуации в мировой политике, связанной с вооруженной агрессией Грузии заставляют нас взглянуть на ДЭХ с точки зрения возможности использовать этот юридический акт для защиты интересов России в международных экономических отношениях от возможных санкций и других мер, к которым призывают антироссийские силы под влиянием своего эгоцентрического восприятия современного мироустройства.

При принятии решения по вопросу, участвовать или не участвовать России в ДЭХ, имело бы смысл исходить из того, что против России, являющейся полноправной страной-членом ДЭХ, в случае его ратификации труднее устанавливать и применять санкции, поскольку ее интересы будут защищаться приоритетным международным правовым документом. Характерно, что США, в свое время активно участвовавшие в разработке ДЭХ, так и не подписали Договор, поскольку опасались, что это приведет к необходимости отмены поправки Джексона-Вэника, устанавливавшей санкции в отношении стран, входивших в СССР, а это противоречило духу и букве ДЭХ и Энергетической хартии, заложивших в основу Договора принцип недопущения дискриминации в международных экономических отношениях. Во всяком случае, можно утверждать, что международное соглашение имеет больше прав, чем единичные акты отдельных стран. К тому же надо учесть, что право ратификации подписанного документа не может быть оспорено другими сторонами Договора и принадлежит только России. Следует также иметь в виду, что Россия всегда строила свои отношения на признании приоритетности международного права. Президент Д. Медведев в 2008 г. озвучивший пять принципов внешней политики России, подчеркнул, что Россия признает первенство основополагающих принципов международного права, которые определяют отношения между цивилизованными странами¹⁶⁸.

Участие России в ДЭХ позволило бы, как это отмечалось выше, частично нейтрализовать возможные попытки сорвать процесс присоединения России к ВТО, распространив на нее на самом главном участке – торговля ЭМП режима близкого к режиму ВТО. Во-вторых, участие повысило бы степень защиты заграничных капиталовложений, а также и позволила бы в случае необходимости прибегать к услугам межгосударственных юридических институтов для решения споров между российским инвестором и принимающим инвестиции государством, а также в осуществлении межгосударственных отношений в сфере инвестиционных процессов. И, наконец, в третьих, участие в ДЭХ в сложившейся ситуации смогло обеспечить России также возможность сохранить статус кво и в проблемах осуществления переговоров по Соглашению о партнерстве и сотрудничеству (СПС).

В условиях долгих переговоров заключенный в 1994 г. СПС с его оговоркой об автоматическом продлении будет продолжать действовать в неизменном виде (конечно, если ЕС не пойдет на его полную денонсацию), а это означает, что в нем сохранится и специальная статья, четко фиксирующая особый порядок использования положений именно ДЭХ в решении энергетических проблем с рамках СПС. В этой статье, в частности, оговорено, что в той степени, в которой вопросы, охватывающие СПС, регулируются ДЭХ, именно ДЭХ и его положения после вступления ДЭХ в силу применяются по отношению к таким вопросам.

Заканчивая главу, автор хотел бы отметить, что, не умаляя положительной оценки важнейших положений ДЭХ, сохраняющих свое значение и в настоящее время, ДЭХ имеет и существенные недостатки, и крупные недоработки, и, что самое главное, он все более перестает отвечать международным реалиям сегодняшнего дня. Но об этом будет сказано в следующей главе. Во всяком случае принимать принципиальное решение в отношении ДЭХ надо с учетом всего комплекса проблем, связанных с осуществлением российской внешнеэкономической политики, с учетом того, что для России важно сохранить действующими в международном порядке основополагающие принципы и многие нормы энергетического и экономического сотрудничества, зафиксированные в ДЭХ.

«Лучше синица в руках, чем журавль в небе». К этому можно добавить и мудрые слова известного швейцарского писателя Анри Амьеля: «Тысяча шагов вперед, девятьсот девяносто восемь назад – вот что такое прогресс». Именно с этих позиций надо решать гамлетовский вопрос, быть или не быть ДЭХ.