Л. Г. Кисурина концессионное соглашение

Вид материала

Содержание

Посреднические сделки
Заем и кредит
Аутсорсинг и аутстаффинг
Обеспечение обязательств
Сделки с векселями
Формы и образцы типовых договоров

Подобный материал:

1 2 3 4 5 6 7 8 9 ... 31

"АКДИ "Экономика и жизнь", 2007

СЛОЖНЫЕ СДЕЛКИ: УЧЕТ, НАЛОГИ, ПРАВО

Л.Г.Кисурина

КОНЦЕССИОННОЕ СОГЛАШЕНИЕ

Введение

Новой формой взаимоотношений между государством и бизнесом в области эффективного использования имущества, находящегося в государственной или муниципальной собственности, является концессионное соглашение, заключаемое на основании Федерального закона от 21.07.2005 N 115-ФЗ "О концессионных соглашениях" (далее - Закон N 115-ФЗ).

Государство, мощный и сильный игрок на рынке, привлекая бизнес к пользованию и управлению своими объектами недвижимости, ставит главной целью привлечение инвестиций для строительства новых объектов недвижимости и реконструкции старых, ветхих, неэффективных.

Закон N 115-ФЗ регулирует отношения, возникающие в связи с подготовкой, заключением, исполнением и прекращением концессионных соглашений, устанавливает права и обязанности сторон концессионного соглашения, а также гарантии прав и интересов сторон. Однако концессионное соглашение - это смешанный договор, который содержит в себе элементы таких договоров, как, например, договоры строительного подряда и аренды.

К отношениям сторон концессионного соглашения применяются в соответствующих частях правила гражданского законодательства о договорах, элементы которых содержатся в концессионном соглашении, если иное не предусмотрено Законом о концессионных соглашениях или по существу концессионного соглашения (п. 2 ст. 3 Закона N 115-ФЗ).

По концессионному соглашению одна сторона (концессионер) обязуется за свой счет создать и (или) реконструировать определенное этим соглашением недвижимое имущество (далее - объект концессионного соглашения), право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать другой стороне (концеденту), осуществлять деятельность с использованием (эксплуатацией) объекта концессионного соглашения, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный этим соглашением, права владения и пользования объектом концессионного соглашения для осуществления указанной деятельности.

Таким образом, концессионное соглашение представляет собой несколько сделок, которые осуществляются поэтапно.

На первом этапе государство (концедент) предоставляет коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (концессионеру) объект недвижимости. На этом объекте недвижимости концессионер производит строительные работы. Например, если по концессионному соглашению передан земельный участок, то концессионер по соглашению возводит на этом участке дорогу или строит здание, сооружение. Если по концессионному соглашению передано здание, нуждающееся в реконструкции, то концессионер проводит работы по реконструкции этого здания.

На следующем этапе концессионер пользуется построенным или реконструированным объектом для деятельности, определенной соглашением, и в течение срока, установленного соглашением.

Правовое регулирование

В настоящее время в сфере возникающих отношений по договору о концессионном соглашении действуют следующие законодательные акты:

- Федеральный закон от 21.07.2005 N 115-ФЗ "О концессионных соглашениях";

- гл. 37 "Подряд" части второй Гражданского кодекса РФ, введенная Федеральным законом от 26.01.1996 N 14-ФЗ, в частности параграф 3 гл. 37 "Строительный подряд" и параграф 5 гл. 37 "Подрядные работы для государственных или муниципальных нужд";

- гл. 34 "Аренда" части второй ГК РФ, в частности параграф 4 "Аренда зданий и сооружений" гл. 34;

- Федеральный закон от 25.02.1999 N 39-ФЗ "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений".

Разъяснения Минфина России по правилам ведения бухгалтерского и налогового учета объектов концессионного соглашения, доходов и расходов, возникающих в процессе использования этих объектов, отсутствуют, поэтому мы рассмотрим учет на основании аналогий, а также Плана счетов бухгалтерского учета финансово-хозяйственной деятельности организаций и Инструкции по его применению, утвержденных Приказом Минфина России от 31.10.2000 N 94н, и части второй Налогового кодекса РФ, утвержденной Федеральным законом от 05.08.2000 N 117-ФЗ.

Так, например, первый этап осуществления сделки следует отражать в бухгалтерском учете в соответствии с Положением по бухгалтерскому учету "Учет договоров (контрактов) на капитальное строительство" ПБУ 2/94, утвержденным Приказом Минфина России от 20.12.1994 N 167, а также Положением по бухгалтерскому учету "Учет основных средств" ПБУ 6/01, утвержденным Приказом Минфина России от 30.03.2001 N 26н.

На втором этапе концессионное соглашение имеет схожие по существу отдельные элементы договора о финансовой аренде (лизинге), договора аренды. Следовательно, бухгалтерский и налоговый учет можно вести с применением правил учета договора аренды или лизинга.

Объекты концессионного соглашения

Согласно ст. 4 Закона N 115-ФЗ объектом концессионного соглашения является недвижимое имущество, входящее в состав следующего имущества:

1) автомобильные дороги и инженерные сооружения транспортной инфраструктуры, в том числе мосты, путепроводы, тоннели, стоянки автотранспортных средств, пункты пропуска автотранспортных средств, пункты взимания платы с владельцев грузовых автотранспортных средств;

2) объекты железнодорожного транспорта;

3) объекты трубопроводного транспорта;

4) морские и речные порты, в том числе гидротехнические сооружения портов, объекты их производственной и инженерной инфраструктур;

5) морские и речные суда, суда смешанного (река-море) плавания, а также суда, осуществляющие ледокольную проводку, гидрографическую, научно-исследовательскую деятельность, паромные переправы, плавучие и сухие доки;

6) аэродромы или здания и (или) сооружения, предназначенные для взлета, посадки, руления и стоянки воздушных судов;

7) объекты производственной и инженерной инфраструктур аэропортов;

8) объекты единой системы организации воздушного движения;

9) гидротехнические сооружения;

10) объекты по производству, передаче и распределению электрической и тепловой энергии;

11) системы коммунальной инфраструктуры и иные объекты коммунального хозяйства, в том числе объекты водо-, тепло-, газо- и энергоснабжения, водоотведения, очистки сточных вод, переработки и утилизации (захоронения) бытовых отходов, объекты, предназначенные для освещения территорий городских и сельских поселений, объекты, предназначенные для благоустройства территорий;

12) метрополитен и другой транспорт общего пользования;

13) объекты, используемые для осуществления лечебно-профилактической, медицинской деятельности, организации отдыха граждан и туризма;

14) объекты здравоохранения, образования, культуры и спорта и иные объекты социально-культурного и социально-бытового назначения.

Право собственности на объект концессионного соглашения либо принадлежит концеденту, либо будет ему принадлежать согласно п. 1 ст. 3 Закона N 115-ФЗ.

Государственной собственностью в Российской Федерации является имущество, принадлежащее на праве собственности Российской Федерации (федеральная собственность), и имущество, принадлежащее на праве собственности субъектам Российской Федерации - республикам, краям, областям, городам федерального значения, автономной области, автономным округам (собственность субъекта Российской Федерации) (ст. 214 ГК РФ).

Имущество, находящееся в государственной собственности, закрепляется за государственными предприятиями и учреждениями во владение, пользование и распоряжение в соответствии со ст. ст. 294, 296 ГК РФ.

Средства соответствующего бюджета и иное государственное имущество, не закрепленное за государственными предприятиями и учреждениями, составляют государственную казну Российской Федерации, казну республики в составе Российской Федерации, казну края, области, города федерального значения, автономной области, автономного округа.

Имущество, принадлежащее на праве собственности городским и сельским поселениям, а также другим муниципальным образованиям, является муниципальной собственностью (ст. 215 ГК РФ).

Имущество, находящееся в муниципальной собственности, закрепляется за муниципальными предприятиями и учреждениями во владение, пользование и распоряжение в соответствии со ст. ст. 294, 296 ГК РФ.

Средства местного бюджета и иное муниципальное имущество, не закрепленное за муниципальными предприятиями и учреждениями, составляют муниципальную казну соответствующего городского, сельского поселения или другого муниципального образования.

Объект концессионного соглашения, подлежащий реконструкции, на момент заключения концессионного соглашения должен находиться в собственности концедента и быть свободным от прав третьих лиц (п. 4 ст. 3 Закона N 115-ФЗ).

Если объект концессионного соглашения образует единое целое с другим имуществом, которое принадлежит концеденту на праве собственности и (или) предназначено для использования по общему назначению для осуществления концессионером деятельности, предусмотренной концессионным соглашением, то такое имущество может быть передано концессионеру во владение и в пользование на срок концессионного соглашения (п. 9 ст. 3 Закона N 115-ФЗ).

В этом случае концессионным соглашением устанавливаются состав и описание такого имущества, цели и срок его использования (эксплуатации) концессионером, порядок возврата концеденту при прекращении концессионного соглашения. Концессионным соглашением могут устанавливаться обязательства концессионера в отношении такого имущества по его модернизации, замене морально устаревшего и физически изношенного оборудования новым, более производительным оборудованием, иному улучшению характеристик и эксплуатационных свойств.

Если объект концессионного соглашения и иное имущество, не находящееся в государственной или муниципальной собственности, предназначены для использования их по общему назначению, обеспечения единого технологического процесса и осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением, то концедент вправе заключать с собственником имущества, не находящегося в государственной или муниципальной собственности, гражданско-правовой договор, который определяет условия и порядок предоставления указанного имущества концессионеру (договор в пользу третьего лица), но обязан поставить возникновение прав и обязанностей по указанному договору в зависимость от возникновения отношений по концессионному соглашению (п. 2 ст. 4 Закона N 115-ФЗ).

Не допускается изменение целевого назначения реконструируемого объекта концессионного соглашения (п. 5 ст. 3 Закона N 115-ФЗ).

Не допускается передача концессионером в залог объекта концессионного соглашения или его отчуждение (п. 6 ст. 3 Закона N 115-ФЗ).

Концессионер не может также передавать в залог свои права по концессионному соглашению (п. 2 ст. 5 Закона N 115-ФЗ).

Условия концессионного соглашения

Концессионное соглашение должно содержать существенные условия, при достижении согласования по которым договор считается заключенным (п. 1 ст. 432 ГК РФ), а также иные условия, не противоречащие действующему законодательству и условиям конкурса.

К существенным условиям концессионного соглашения согласно п. 1 ст. 10 Закона N 115-ФЗ относятся:

1) обязательства концессионера по созданию и (или) реконструкции объекта концессионного соглашения, соблюдению сроков его создания и (или) реконструкции;

2) обязательства концессионера по осуществлению деятельности, предусмотренной концессионным соглашением;

3) срок действия концессионного соглашения;

4) состав и описание, в том числе технико-экономические показатели, объекта концессионного соглашения;

5) порядок предоставления концессионеру земельных участков, предназначенных для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением, и срок заключения с концессионером договоров аренды (субаренды) этих земельных участков (в случае, если заключение договоров аренды (субаренды) земельных участков необходимо для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением);

6) цели и срок использования (эксплуатации) объекта концессионного соглашения;

7) иные предусмотренные федеральными законами существенные условия.

К иным условиям, которые может содержать концессионное соглашение, относятся:

1) объем производства товаров, выполнения работ, оказания услуг при осуществлении деятельности, предусмотренной концессионным соглашением;

2) порядок и условия установления и изменения цен (тарифов) на производимые товары, выполняемые работы, оказываемые услуги и надбавок к ценам (тарифам) при осуществлении деятельности, предусмотренной концессионным соглашением;

3) объем инвестиций в создание и (или) реконструкцию объекта концессионного соглашения;

4) срок сдачи в эксплуатацию созданного и (или) реконструированного объекта концессионного соглашения с установленными концессионным соглашением технико-экономическими показателями;

5) обязательства концессионера по реализации производимых товаров, выполнению работ, оказанию услуг на внутреннем рынке в течение срока, установленного концессионным соглашением;

6) обязательства концессионера по реализации производимых товаров, выполнению работ, оказанию услуг по регулируемым ценам (тарифам) и в соответствии с установленными надбавками к ценам (тарифам);

7) обязательства концессионера по предоставлению потребителям установленных федеральными законами, законами субъекта Российской Федерации, нормативными правовыми актами органа местного самоуправления льгот, в том числе льгот по оплате товаров, работ, услуг;

8) способы обеспечения концессионером исполнения обязательств по концессионному соглашению, в том числе по страхованию риска утраты (гибели) или повреждения объекта концессионного соглашения;

9) обязательства концедента по финансированию части расходов на создание и (или) реконструкцию объекта концессионного соглашения, расходов на использование (эксплуатацию) указанного объекта.

При определении срока, на который заключается договор, учитываются: во-первых, срок создания или реконструкции объекта концессионного соглашения, объем инвестиций в создание или реконструкцию объекта концессионного соглашения; во-вторых, срок окупаемости таких инвестиций, других обязательств концессионера по концессионному соглашению.

За использование объекта концессионного соглашения концессионер вносит концеденту концессионную плату.

Размер концессионной платы, форма, порядок и сроки ее внесения устанавливаются концессионным соглашением в соответствии с решением о заключении концессионного соглашения.

Концессионная плата может быть установлена в форме:

1) определенных в твердой сумме платежей, вносимых периодически или единовременно в бюджет соответствующего уровня;

2) установленной доли продукции или доходов, полученных концессионером в результате осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением;

3) передачи концеденту в собственность имущества, находящегося в собственности концессионера.

Стороны концессионного соглашения могут предусматривать в концессионном соглашении сочетание форм концессионной платы.

Внесение концессионной платы может предусматриваться как в течение всего срока использования (эксплуатации) объекта концессионного соглашения, так и в течение отдельных периодов такого использования (эксплуатации).

В процессе использования объекта концессионного соглашения необходимо учитывать следующее: если товары, работы, услуги предоставляются потребителям, включая граждан, за счет средств бюджетов бюджетной системы Российской Федерации в полном объеме, то концессионным соглашением не должна предусматриваться оплата таких товаров, работ, услуг за счет средств потребителей.

Порядок предоставления в аренду или субаренду земельного участка, на котором располагается объект концессионного соглашения или который необходим для осуществления деятельности концессионера, предусмотренной концессионным соглашением, установлен ст. 11 Закона N 115-ФЗ.

Договор аренды или субаренды земельного участка заключается с концессионером не позднее чем через 60 рабочих дней со дня подписания концессионного соглашения на срок действия концессионного соглашения.

Договор аренды или субаренды земельного участка прекращается одновременно с прекращением концессионного соглашения.

Передавать свои права по договору аренды или субаренды другим лицам или сдавать земельный участок в субаренду концессионер вправе, если это предусмотрено договором аренды земельного участка.

Стороны концессионного соглашения

Сторонами концессионного соглашения являются концедент и концессионер.

Концедент - это либо Российская Федерация, либо субъект Российской Федерации, либо муниципальное образование (пп. 1 п. 1 ст. 5 Закона N 115-ФЗ).

Если стороной концессионного соглашения является государство, то от его имени выступает Правительство Российской Федерации или уполномоченный им федеральный орган исполнительной власти (ст. ст. 125, 214 ГК РФ).

Концедент - Правительство Российской Федерации по поручению Президента Российской Федерации, если концессионное соглашение заключается в отношении объектов, права собственности на которые принадлежат Российской Федерации или в отношении объектов концессионного соглашения, имеющих стратегическое значение для обеспечения обороноспособности и безопасности государства.

Если стороной концессионного соглашения является субъект Российской Федерации, то от его имени выступает орган государственной власти субъекта Российской Федерации.

Концедент - орган государственной власти субъекта Российской Федерации, если концессионное соглашение заключается в отношении объектов концессионного соглашения, права собственности на которые принадлежат субъекту Российской Федерации.

Если стороной концессионного соглашения является муниципальное образование, то от его имени выступает орган местного самоуправления (ст. ст. 125, 215 ГК РФ).

Концедент - орган местного самоуправления, если концессионное соглашение заключается в отношении объектов концессионного соглашения, права собственности на которые принадлежат муниципальному образованию.

Концессионером может быть либо юридическое лицо, либо индивидуальный предприниматель, либо действующие без образования юридического лица по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) два и более указанных юридических лица. Юридические лица могут быть резидентом или нерезидентом РФ.

Необходимо наличие общей правоспособности, предусмотренной ст. ст. 21, 49 ГК РФ.

Концессионер выбирается на основании конкурса, порядок проведения которого определен в гл. 3 Закона N 115-ФЗ.

Перемена лиц по концессионному соглашению путем уступки требования или перевода долга допускается только с согласия концедента с момента ввода в эксплуатацию объекта концессионного соглашения (п. 2 ст. 5 Закона N 115-ФЗ).

В случае реорганизации юридического лица переход прав и обязанностей концессионера к другому юридическому лицу должен осуществляться при условии соответствия реорганизованного или возникшего в результате реорганизации юридического лица требованиям, установленным решением о заключении концессионного соглашения (п. 3 ст. 5 Закона N 115-ФЗ).

Права и обязанности сторон концессионного соглашения

Концессионер имеет право:

- распоряжаться объектом концессионного соглашения в порядке, установленном Законом N 115-ФЗ и концессионным соглашением;

- исполнять концессионное соглашение своими силами и (или) с привлечением других лиц. При этом концессионер несет ответственность за действия других лиц, как за свои собственные;

- пользоваться на безвозмездной основе в порядке, установленном концессионным соглашением, и при соблюдении установленных этим соглашением условий конфиденциальности исключительными правами на результаты интеллектуальной деятельности, полученными концессионером за свой счет при исполнении концессионного соглашения, в целях исполнения своих обязательств по концессионному соглашению;

- на возмещение убытков, причиненных ему в результате незаконных действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления или должностных лиц этих органов, в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации.

Концессионер обязан:

- осуществить в установленные концессионным соглашением сроки создание и (или) реконструкцию объекта концессионного соглашения и приступить к его использованию (эксплуатации);

- использовать (эксплуатировать) объект концессионного соглашения в целях и в порядке, которые установлены концессионным соглашением;

- осуществлять деятельность, предусмотренную концессионным соглашением, и не прекращать (не приостанавливать) эту деятельность без согласия концедента;

- обеспечивать при осуществлении деятельности, предусмотренной концессионным соглашением, возможность получения потребителями соответствующих товаров, работ, услуг;

- предоставлять потребителям установленные федеральными законами, законами субъекта Российской Федерации, нормативными правовыми актами органа местного самоуправления льготы, в том числе льготы по оплате товаров, работ, услуг, в случаях и в порядке, которые установлены концессионным соглашением;

- поддерживать объект концессионного соглашения в исправном состоянии, проводить за свой счет текущий и капитальный ремонт, нести расходы на содержание этого объекта, если иное не установлено концессионным соглашением.

Blog

Л. Г. Кисурина концессионное соглашение

Содержание