Отчет № алт-1-04 о выполнении научно-исследовательской работы

Вид материала

Содержание

3. Механизмы возникновения и передачи авторско-правовых правомочий
3.2 Передача исключительных имущественных прав
3.3 Авторский договор
3.4 Авторский договор заказа
3.5 Существенные условия авторского договора
3.6 Инструментарий авторско-правовых отношений

Подобный материал:

1 2 3 4 5 6 7 8 9 ... 45

3. Механизмы возникновения и передачи авторско-правовых правомочий

3.1 Возникновение исключительных имущественных прав

Основанием для возникновения гражданских прав, согласно гражданскому законодательству РФ, в частности, является создание произведений науки, литературы и искусства, изобретений и иных результатов интеллектуальной деятельности [ГК, ст.8].

Все права на произведение согласно законодательству об авторском праве и смежных правах РФ возникают в силу факта создания произведения и не требуют регистрации, уведомления или соблюдения каких-либо иных формальностей [ЗоАП, ст. 9]. Имущественные права возникают:

у работодателя автора произведения, созданного в порядке выполнения служебных обязанностей или служебного задания, если договором между ними не предусмотрено иное (этот порядок не распространяется на энциклопедии, энциклопедические словари, периодические издания и периодические и продолжающиеся сборники научных трудов) [ЗоАП, ст. 14], у работодателя автора программы для ЭВМ или базы данных, созданных автором в связи с выполнением трудовых обязанностей или по заданию работодателя, принадлежит работодателю, если договором между ними не предусмотрено иное; или
у заказчика научно-исследовательских, опытно конструкторских и технологических работ на произведения, созданные в результате таких работ, если договором между ними не предусмотрено иное [ГК, ст. 772]. У исполнителя при этом возникают права использовать те же произведения для собственных нужд, если договором не предусмотрено иное [ГК, с. 772]. (Эта диспозиция может быть перекрыта более специальной диспозицией [ЗОПЭ, ст. 12-2; ЗоПОТ, ст. 7-2], относящейся к правам созданию программ для ЭВМ, базам данных и топологиям интегральных схем по государственному контракту (см. следующий пункт)); или
у Российской Федерации или субъекта Российской Федерации — только на программы для ЭВМ, базы данных и топологии интегральных схем, созданные при выполнении работ по государственному контракту для федеральных государственных нужд или нужд субъекта Российской Федерации, и только если государственным контрактом установлено, что это право принадлежит Российской Федерации или субъекту Российской Федерации, от имени которых выступает государственный заказчик [ЗОПЭ, ст. 12-2; ЗоПОТ, ст. 7-2]^¹²; или
у автора во всех прочих случаях [ЗоАП, ст. 16].

3.2 Передача исключительных имущественных прав

Имущественные права передаются по авторскому договору [ЗоАП, ст. 30].

Авторский договор может предусматривать передачу исключительных прав на произведение [ЗоАП, ст. 30]. Операторика такой передачи весьма схожа с передачей прав собственности, несмотря на отличие в содержании прав.

Авторский договор может предусматривать передачу неисключительных прав на произведение [ЗоАП, ст. 30], при этом у приобретателя возникают отдельные правомочия, а обладатель исключительных прав их не теряет, как не теряет и права передавать неисключительные права другим пользователям. Операторика такой передачи, таким образом, существенно отличается от гражданско-правовой передачи прав собственности.

3.3 Авторский договор

Авторский договор заключается в письменной форме [ЗоАП, ст. 31]. В устной форме может быть заключен договор об использовании произведения в периодической печати [ЗоАП, ст. 31].

Кроме того, при продаже экземпляров программ для ЭВМ и баз данных и предоставлении доступа к ним массовым пользователям допускается применение «особого порядка» [ЗоАП, ст. 31; ЗОПЭ, ст. 14-3], который законодательно не конкретизирован, но для которого приведен пример «изложения типовых условий договора на передаваемых экземплярах» [ЗОПЭ, ст. 14-3].

В то же время, гражданским законодательством письменная форма как таковая признается соблюденной, если договор заключен посредством акцепта оферты путем фактического начала выполнение предусмотренных офертой действий [ГК, ст. 434-3]. Это, очевидно, покрывает собой упомянутый пример, приведенный в ЗОПЭ, и, более того, нет никаких препятствий к заключению таким способом и договоров об использовании других видов произведений. То есть упомянутый в законодательстве об авторском праве и смежных правах «особый порядок» перестал быть «особым» с принятием Первой части ГК. Очевидно, что по операторной сущности сделки таким образом могут передаваться только неисключительные права.

Особо следует отметить, что, хотя законодатель особо оговаривает условия, при которых молчание может считаться акцептом оферты [ГК, ст. 438-2], совершение действий по выполнению указанных в ней условий считается акцептом (если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте) [ГК, ст. 438-3].

Возможность «безуведомительного акцепта» оферты об использовании произведения путем фактического начала использования этого произведения является чрезвычайно важной и полезной для использования произведений, права на которые распределены в массовом порядке^¹³.

Таким образом, гражданское законодательство предоставляет мощный и удобный юридический инструмент для массовых авторско-правовых отношений: сопровождение экземпляров произведений при их распространении офертой об их неисключительном использовании с возможностью безуведомительного акцепта такой оферты путем фактического начала использования произведения. Далее такая оферта именуется «сопровождающей офертой», а договор, заключаемый посредством ее акцепта, «сопровождающим договором».

В то же время, ценность этого инструмента снижается наличием в законодательстве об авторском праве и смежных правах ряда архаичных норм, регламентирующих условия авторских договоров и препятствующих правовому сопровождению создания и использования произведений в современных технологических условиях. Таковы, в частности, требование указания максимального тиража произведения, если вознаграждение определено в виде фиксированной суммы, минимальные ставки авторского вознаграждения [ЗоАП, ст. 31].

3.4 Авторский договор заказа

Помимо передачи прав на уже созданное произведение, возможно заключение авторских договоров заказа [ЗоАП, ст. 33], по которым автор обязуется создать произведение. Однако предметом авторского договора не могут быть произведения, которые автор может создать в будущем [ЗоАП, ст. 31-5], недействительными являются условия, ограничивающие автора в создании в будущем произведений [ЗоАП, ст. 31-6]. Как и «реальный» (передающий права на уже созданное произведение), авторский договор заказа может предусматривать передачу как исключительных, так и неисключительных прав на произведение.

Законодательством об авторских и смежных правах прямо не предусмотрены авторские договоры заказа, в которых исполнителем выступает юридическое лицо. Однако существует общая гражданская правоспособность юридических лиц [ГК, ст. 49]; представляется, что в данном случае прямого запрета законодательство не содержит, и эта норма может применяться.

Представляется, что обязательство исполнителя в этом случае по содержанию несколько отличается от возникающего у исполнителя обычного авторского договора заказа, поскольку создание произведения – творческая деятельность, к которой юридическое лицо по определению неспособно, однако оно может принять обязательство обеспечить создание такого произведения силами своих сотрудников или заключая обычные авторские договоры заказа с физическими лицами. Это отличие, во-видимому, не должно влечь за собой последствий, касающихся распределения прав на созданное в ходе исполнения такого договора произведение.

Что касается правоспособности государства (в лице заказчика), представляется, что его правоспособность должна быть установлена специально-разрешительной нормой или предписывающей нормой, имеющей специально-разрешительное содержание. В рамках законодательства о госзакупках, как показано ниже (п. 7) в настоящее время разрешительные или предписывающие нормы относительно авторского заказа отсутствуют, что делает использование авторского договора заказа в качестве инструмента госзакупок более чем проблематичным.

3.5 Существенные условия авторского договора

Вне зависимости от порядка заключения авторского договора, он должен содержать следующие существенные условия [ЗоАП, ст. 31-1]:

способы использования произведения;
срок передачи прав (при его отсутствии за автором сохраняется право расторжения договора по истечении 5 лет с предварительным уведомлением пользователя за 6 месяцев);
территорию передачи прав (при отсутствии права считаются переданными на территории РФ);
размер вознаграждения и/или порядок его определения за каждый способ, а также порядок его выплаты.

Кроме того,

отдельно должно оговариваться право пользователя осуществлять дальнейшую передачу полученных прав третьим лицам [ЗоАП, 31-4].

3.6 Инструментарий авторско-правовых отношений

В соответствии со сформулированной в п.1 «доктриной» должны быть определены инструменты правоотношений между следующими группами лиц:

государством в лице той или иной государственной организации;
исполнителями-сотрудниками государственных организаций;
исполнителями-физическими или юридическими лицами, привлеченными к исполнению государственного заказа на конкурсных или иных основаниях;
авторами и иными правообладателями произведений, подвергающихся использованию, переработке и/или модификации в ходе исполнения работ;
сторонними пользователями и аудиторией произведения.

Учитывая массовидный характер категорий (4) и (5) и не определенный заранее круг составляющих их лиц, оптимальным юридическим инструментом для установления авторско-правовых отношений между ними, с одной стороны, и лицами, относящимися к категориям (1-3) – с другой представляется описанная выше в п. 3.3 сопровождающая оферта (точнее, договор, заключаемый после ее акцепта).

Для установления авторско-правовых отношений между государством и сотрудниками государственных организаций оптимальной формой является трудовой договор (контракт). При этом следует обращать внимание на то, чтобы этот договор не распределял права на служебные произведения иначе, чем предусмотрено диспозитивными нормами законодательства об авторском праве и смежных правах. Также следует обращать внимание на то, чтобы создание произведений, подлежащих дальнейшему использованию, было предусмотрено должностными инструкциями и/или служебными заданиями.

Для установления авторско-правовых отношений между государством и исполнителями госзаказа в краткосрочной перспективе (до изменения законодательства об авторском праве и смежных правах, описанного в следующем абзаце) оптимальной формой является включение в контракт на выполнение работ или оказание услуг положений, оговаривающих субъекта возникновения прав (для программ для ЭВМ, баз данных и топологий интегральных микросхем).

В дальнейшей перспективе необходимо внесение в законодательство об авторском праве и смежных правах единой нормы, касающейся прав на произведения (всех типов), созданные в рамках государственного заказа и, возможно, императивно устанавливающее оптимальное распределение этих прав.

Blog