В. А. Белов Гражданское право: Особенная часть: Учебник
| Вид материала | Учебник |
- Учебно-методическое пособие по курсу Гражданское право (особенная часть) для студентов, 2031.85kb.
- А. С. Пронин гражданское право российской федерации часть 2 (Особенная) учебно-методический, 5688.42kb.
- Вопросы к экзамену по курсу Гражданское право (особенная часть), 32.76kb.
- Учебно-методический комплекс по дисциплине «Уголовная право (особенная часть)» специальность, 1732.03kb.
- Учебно-методический комплекс по дисциплине опд. Ф. 11 Уголовное право часть особенная, 1500.13kb.
- Учебная программа дисциплины «Гражданское право. Общая и особенная части» юриспруденция, 3440.73kb.
- Учебник. 2-е изд., испр и доп, 4820.5kb.
- В. П. Малков доктор юридических наук, профессор, 9953.56kb.
- Уголовное право россии часть особенная учебник для вузов, 12518.04kb.
- Учебник 3-е издание, переработанное и дополненное, 10138.23kb.
Глава XXXIV. Исключительные права: Общее учение
Литература к главе: Абдуллин А. И. К вопросу о соотношении права интеллектуальной собственности и принципов единого рынка в Европейском Союзе // Государство и право. 1999. № 2. С. 77-83; Он же. Унификация правовой охраны интеллектуальной собственности в Европейском Союзе: Автореф. дисс. ... к. ю. н. Казань, 1997; Абдуллин А. И., Барышев С. А., Огородов Д. В. Интеллектуальная собственность: Авторское право: Библиографический указатель (1985-1995 гг.) // Актуальные проблемы права интеллектуальной собственности: Сборник научных трудов. Казань, 1997. С. 57-89; Гаврилов Э. П. Интеллектуальная собственность: чья она? // Советская юстиция. 1992. № 21/22. С. 10-11; Он же. Права на интеллектуальную собственность в новом Гражданском кодексе РФ // Государство и право. 1995. № 11. С. 61-65; Гальперин Л. Б., Михайлова Л. А. Интеллектуальная собственность: Сущность и правовая природа // Советское государство и право. 1991. JV* 12. С. 37-42; Городов О. Собственность и интеллектуальная собственность. // Интеллектуальная собственность. 1994. № 9-10. С. 3-9; Григорян С. А. Соглашение о торговых аспектах прав интеллектуальной собственности (ТРИПС) // Государство и право. 2000. № 4. С. 71-80; Дозорцев В. А. Информация как объект исключительного права // Дело & право. 1996. № 4. С. 27-38; Он же. Исключительные права и их развитие // Права на результаты интеллектуальной деятельности. Авторское право. Патентное право. Другие исключительные права: Сборник нормативных актов. М., 1994 (вступит, статья); Он же. Новая эра в охране исключительных прав // Право и экономика. 1995. № 15 и 16; Он же. Понятие исключительного права // Проблемы современного гражданского права: Сборник статей. М., 2000. С. 287-320; Еременко B. Содержание и природа исключительных прав (интеллектуальной собственности) // Интеллектуальная собственность. 2000. № 4; Жуков В. И. Гражданское законодательство и институт интеллектуальной собственности // Вопросы изобретательства. 1989. № 8. C. 9-14; Зенин И. А. О концепции права интеллектуальной собственности в СССР // Право промышленной и интеллектуальной собственности. Новосибирск, 1992. С. 37-59; Он же. Структура, функции и условия эффективности гражданского законодательства в области научно-технического прогресса: Автореф. дисс ... д. ю. н. М., 1980; Зубарев Л. В. Интеллектуальная собственность в свободное движение товаров // Государство и право. 1998. № 12. С. 73-80; 1998. № 1. С. 66-78; Коломейцева М. А. Охрана прав интеллектуальной собственности в Российской Федерации: Автореф. дисс. ... к. ю. н. М., 2000; Малышева Е. Ю. Элементы гражданско-правовых отношений в области интеллектуальной собственности: Автореф. дисс. ... к. ю.н. М., 1998; Матвеева Т. И., Леонов И.Ф., Матвеев А. А. Современные концепции правовой охраны интеллектуальной собственности в Российской Федерации // Вестник Санкт-Петербургского Государственного университета. 1998. Серия 5 «Экономика». Вып. 1. С. 44-51; Минков А. М. Международная охрана интеллектуальной собственности. СПб., 2001; Никулин П. Не терпит отлагательства {О необходимости разработки Закона СССР об интеллектуальной собственности) // Хозяйство и право. 1990. № 9. С. 106-112; Обсуждение проекта Закона СССР «О научной интеллектуальной собственности в СССР» // Вопросы изобретательства. 1991. № 1. С. 21-25 (И. А. Зенин); 43-45 (Э. П. Гаврилов); 45-48 (Г. И. Смирнов); Одинцов СВ. Правовые основы и способы защиты исключительных прав. М., 2000. Депонировано в ИНИОН РАН 5 сентября 2000 г. за № 55892; Окюлов О. Объекты интеллектуальной собственности // Совершенствование законодательства о собственности в условиях рыночной экономики: Материалы практической конференции. Ташкент, 1995. С. 49-50; Раевич С. И. Две тенденции развития системы исключительных прав // Революция права. 1926. № 1; Он же. Исключительные права. (Право на товарные знаки, промышленные образцы, изобретения. Авторское право). М.-Л., 1926; Ратников А. О правовых понятиях, именуемых термином «интеллектуальная собственность» в институтах гражданского, международного и конституционного права РФ // Интеллектуальная собственность. 2000. № 7. С. 41-44; Рыжов Ю. А. Проблемы охраны интеллектуальной собственности // Право и экономика. 1996. № 8; Савельева И. В. Развитие теории интеллектуальной собственности на произведения науки, литературы и искусства в буржуазном праве // Методологические и теоретические проблемы юридической науки. М., 1986. С. 197-212; Сергеев А. Я. Право интеллектуальной собственности в РФ: Учебник. М., 1996. Изд.-е 2-е. М., 2000. То же. М., 2001; Смирнов В, Читая новый Гражданский кодекс. Об отражении права интеллектуальной собственности // Интеллектуальная собственность – Intellectual property. 1995. № 5/6. С. 73-75; Смирнова М. Ю. Перспективы развития законодательства об интеллектуальном творчестве в условиях ускорения научно-технического прогресса // Советское государство и право. 1986. № 11. С. 138-140; Степанова М. М. О некоторых вопросах понятия права интеллектуальной собственности // Вопросы совершенствования правоохранительной деятельности органов внутренних дел. Ч. 1. М., 1996. С. 106-110; Трояк В.Н., Леонов И.Ф., Матвеева Т.Н. Концептуальные вопросы комплексной защиты коммерческой тайны и интеллектуальной собственности Санкт-Петербургского университета // Вестник Санкт-Петербургского Государственного университета. 1995. Серия 5 «Экономика». Вып. 1. С. 14-20; Усольцева СВ. Результаты интеллектуальной деятельности как правовая категория: Автореф. дисс. ... к.ю.н. Томск, 1997; Целиков С. С. Охрана интеллектуальной (промышленной) собственности в Российской Федерации: государственно-правовые аспекты: Автореф. дисс. ... к.ю.н. М., 1994; Шершеневич Г. Ф. Авторское право на литературные произведения. Казань, 1891. С. 28-74; Шестаков Д. Интеллектуальная собственность в системе российского права и законодательства // Российская юстиция. 2000. № 5. С. 19-20.
§ 1. Понятие исключительных прав и их место в системе субъективных гражданских прав (п. 1518-1523)
1518. Исключительным правом называется субъективное гражданское право, содержанием которого является юридически обеспеченная возможность управомоченного лица осуществлять абсолютное —т.е., исключительное и независимое от третьих лиц — фактическое и непосредственное господство над результатом творческой деятельности и (при необходимости) — предварительно обособить его. В этом определении подчеркнута абсолютная природа исключительных прав, а также признак, выделяющий исключительные права из этой родовой категории. Этот признак — объект права. Объектом исключительного права может быть, как это отражено в наименовании самого права, только результат творческой деятельности. Иные субъективные гражданские права либо имеют какой-то иной объект, либо, хотя и возникают по поводу результата творческой деятельности, но осуществляются через посредство (помощью) другого лица, т. е. не носят непосредственного (абсолютного) характера. Среди субъективных прав вообще исключительные выделяются благодаря своему абсолютному характеру; из абсолютных прав они вычленяются по своему объекту. Исключительное право— это юридическая форма обособления результата творческой деятельности человека и введения этого результата в экономический оборот (В. А. Дозорцев). Можно сказать, что исключительное право — это юридическая форма фактического отношения лица к результатам своей, либо чужой творческой деятельности.
1519. Исключительные права образуют центральную составляющую исключительных правоотношений — одной из главных разновидностей абсолютных правоотношений. Фактором, который обеспечивает реализацию исключительного права, является состояние бесправия всех лиц, противостоящих управомоченному. Оно является следствием общего юридического запрещения совершать какие-либо действия, умаляющие абсолютное право или препятствующие его реализации. С недавнего времени исключительные права успешно разделяют установившееся со времен Рима монопольное господство вещных прав в системе абсолютных прав. Для этого имеются все основания, которые столь же кратко, сколь и убедительно очерчены в нашей литературе В. А. Дозорцевым:
1) исключительные права призваны не только «присвоить» результат творческой деятельности определенному лицу, но и обособить этот результат от других аналогичных по его форме, содержанию, или факту, т. е. решить задачу, не характерную для вещных прав, имеющих дело с пространственно ограниченными и оттого естественно обособленными объектами*;
* Ниже (п. 1525 Учебника) будет показано, что эта задача выполняется не всеми исключительными правами.
2) нематериальная природа объекта исключительных прав исключает возможность владения таковым, т. е. исключительные права не могут заключать в себе правомочия владения; они объективно лишены того фундамента, на который опирается система вещных прав;
3) пространственная неограниченность объекта исключительных прав создает возможность его одновременного использования неограниченным кругом лиц, что трансформирует понятие о правомочии пользования в составе исключительного права, превращая его во всеобщее запрещение использования результата творческой деятельности;
4) указанные причины — нематериальная природа и пространственная неограниченность объекта исключительного права — видоизменяют содержание входящего в него правомочия распоряжения, превращая его из возможности отчуждения в возможность изменения режима всеобщего запрещения использования результата творческой деятельности посредством выдачи разрешений (лицензий) на такое использование*.
* По выражению В. А. Дозорцева объектом распоряжения здесь является уже не сам результат творческой деятельности, а возможность его использования.
1520. Таким образом, если центром всякого вещного права является возможность владения вещью, то доминантой всякого исключительного права является исключительная и независимая от лица постороннего возможность использования юридически обособленного результата творческой деятельности человека. Логично установить, что такая возможность изначально принадлежит физическому лицу, творческим трудом которого создан соответствующий объект (автору), либо лицу, деятельностью которого данный объект был обособлен от иных, смежных с ним (обладателю охранного документа), либо, наконец, лицу, которое законным способом стимулировало автора к созданию соответствующего произведения, оплатив его труд (работодателю автора). Исключения из данного правила могут быть установлены только законом. Абсолютное право, не содержащее правомочия исключительного и независимого использования результата творческой деятельности, не может быть относимо к числу исключительных.
1521. Не может быть отнесено к числу исключительных и абсолютное право, хотя оформляющее возможность использования нематериального объекта, являющегося результатом творческой деятельности, но вне связи с присущими ему свойствами, привнесенными творчеством. Общераспространенным заблуждением является отнесение к числу исключительных прав на фирменное наименование, доменное имя, товарный знак (знак обслуживания), торговую марку и наименование места происхождения товара*. Их «центром тяжести» является юридическая возможность исключительного использования нематериальных объектов определенным лицом или лицами. Но природа этой возможности иная. Природа ценности тех нематериальных субстанций, которые признаются объектами исключительных прав, коренится в свойствах, привнесенных в эти объекты творческой деятельностью их создателей. Природа ценности же 'фирменных наименований, товарных знаков и иных подобных объектов —в том что благодаря своим свойствам они обеспечивают благоприятные условия ведения предпринимательской и иной законной деятельности, в том числе и творческой (псевдоним). 1522. Несколько огрубляя, можно сказать, что нематериальные объекты, «прикрепленные» к лицам юридической возможностью исключительного использования, подразделяются на две группы: (1) охраняемые потому, что они являются результатами человеческой (творческой) деятельности, и (2) охраняемые потому, что они обеспечивают одно из важнейших условий человеческой (предпринимательской, творческой, трудовой, научной, преподавательской; деятельности в области физкультуры и спорта, защиты отечества, улучшения демографической ситуации, повышения уровня здоровья населения и т. п.) деятельности — ее индивидуальность. Принадлежность первых опосредуется правами исключительными, вторых — личными** .
* Осуществленное в Общей части Учебника рассмотрение договоров о правах на товарные знаки в рамках договоров о передаче исключительных прав (см. § 3 и 4 гл. XVII) является не недоразумением, как можно было бы полагать по прочтении этих строк, а вполне логичным и безусловно необходимым. Не введя читателя в наше понимание исключительных прав было бы некорректно «вставлять» договоры о товарных знаках в раздел о личных правах. С другой стороны, не отразить никак нашей позиции —это тоже было бы неверным. Мы избрали компромисс: оставив договоры о товарных знаках на своем традиционном месте мы перенесли в договоры о личных правах договоры о фирменном наименовании — объекте, который гораздо ближе к имени, нежели товарный знак и потому будет смотреться там более естественно. В последующих изданиях Учебника это несоответствие будет устранено и договоры о товарных знаках сместятся в подобающее им место.
** Точнее —некоторыми их видами (см. §§ 5-14 гл. XXXVII Учебника).
1523. Будучи частным случаем прав абсолютных исключительные права обладают всеми признаками этой родовой категории (см. п. 1087 Учебника). Исключительные права удовлетворяют интерес управомоченного субъекта главным образом посредством предоставления ему возможности совершения собственных активных действий, непосредственно воздействующих на свой объект (результат творческой деятельности), либо на его правовой режим (возможность использования). Реализация исключительных прав обеспечивается поведением всякого и каждого, которое выражается в воздержании от действий, препятствующих реализации права (состояние бесправия или неправа). Исключительные права являются гласными, т.е. известными всем третьим лицам, либо законодательно делаются таковыми (в частности — в случаях с патентоспособными объектами). Исключительные права не могут конструироваться лицами по своему усмотрению, ибо в законодательстве содержится их исчерпывающий перечень. Исключительные права могут возникать, изменяться и прекращаться только по основаниям, прямо предусмотренным законом.
§ 2. Творчество и его результаты как объекты исключительных прав: Общее учение (п. 1524-1531)
1524. Творческая деятельность (творчество) в самом общем виде может быть определена как самостоятельная интеллектуальная деятельность, завершающаяся созданием качественно нового продукта (результата), отличающегося оригинальностью и облеченного в объективную форму. Нетрудно заметить, что признаки, заложенные в этом определении (равно как и всех иных определениях творческой деятельности, предложенных в разное время различными учеными), четко распределяются на две группы: (1) признаки самой деятельности и (2) признаки результата этой деятельности.
1525. Признаки творчества как деятельности суть следующие. Творчество это:
1) деятельность только и исключительно физических лиц, причем, любых —как полностью, так и частично дееспособных, ограниченно дееспособных и вовсе недееспособных*;
За исключением тех, которые не в состоянии понимать значения своих фактических действий, и (или) руководить ими. Деятельность таких лиц не будет иметь интеллектуального (сознательного) характера. Напечатанные ими «произведения» не будут чем-либо отличаться от текстов, набитых на пишущей машинке стаей обезьян, а написанные «картины» — от мазни, оставленной на листе бумаги лапой влезшего в лужу краски кота.
2) всегда самостоятельная деятельность, т. е. творчество не может представлять собой намеренного повторения действий, ранее кем-либо уже совершенных;
3) деятельность, имеющая интеллектуальный характер, т. е. она должна быть сознательной — умственной, либо духовной.
1526. Результат творческой деятельности это:
1) качественно новый продукт, коим следует считать ранее не существовавший, на момент своего создания — уникальный результат человеческой мысли*;
* Поскольку мысль не может породить материи, нет необходимости специально подчеркивать нематериальный характер результата мыслительной деятельности. Сказав о том, что нечто является результатом мысли (интеллекта), мы тем самым уже сказали, что речь идет о субстанции нематериальной природы.
2) продукт оригинальный, т.е. результат, несущий в себе отпечаток индивидуальности своего создателя — его багажа знаний, образа мышления, особенностей восприятия окружающей действительности, особенностей выражения своих мыслей и эмоций и т. п.;
3) продукт, облеченный в объективную форму, т. е. форму, доступную для единообразного восприятия другими физическими лицами.
1527. Области человеческой деятельности, в которых возможно творчество, чрезвычайно разнообразны. Не будет большим преувеличением утверждение о том, что творчество возможно везде — не только с пером писателя и за мольбертом художника, но и со шваброй в руке, и за кухонной плитой. Однако по своему содержанию эти области таковы, что могут объективно исключать возможность независимого творческого создания идентичных результатов несколькими различными лицами (духовное творчество), но могут и не исключать такой возможности (научное и техническое творчество). Соответственно, сами результаты творческой деятельности можно разделить на объективно неповторимые (уникальные) и результаты, не позволяющие исключить возможность повторения.
1528. Задачи исключительного права существенно облегчаются, когда его объектом становится уникальный результат творчества. В этом случае не возникает необходимости в его специальном обособлении — он и без того объективно обособлен своей внешней уникальностью. Использование объективно неповторимых результатов творческой деятельности обеспечивается признанием за творцами исключительных прав, носящих наименование авторских и смежных с авторскими. Основным источником, регламентирующим содержание и сферу авторско-правовой охраны результатов интеллектуальной деятельности, является Закон РФ от 9 июля 1993 г. № 5351-1 «Об авторском праве и смежных правах»*.
* Ведомости Съезда народных депутатов РФ и Верховного Совета РФ. 1993. № 32. Ст. 1242; 1995. № 30. Ст. 2866. Далее – «Авторский закон».
1529. В случае же, когда исключительному праву предстоит оформить принадлежность такого творческого результата, в отношении которого нельзя исключить возможности его независимого получения третьими лицами, ему необходимо выполнить обе свои задачи: и обособить результат и обеспечить лицу-правообладателю исключительную возможность использовать его. Обособление (отграничение) результата творческой деятельности от смежных продуктов может носить либо формальный, либо фактический характер. Формальный (юридический) характер обособления заключается в государственной регистрации достижения соответствующего результата к определенной дате (дате приоритета) и установления на него исключительного права определенного лица — патентовании. Исключительные права, оформляющие принадлежность результатов творческой деятельности, допускающих возможность независимого получения (повторения), называются патентными. Основным источником, регламентирующим содержание и сферу патентно-правовой охраны результатов интеллектуальной деятельности, является Патентный закон Российской Федерации от 23 сентября 1992 г. № 3517-1*.
* Ведомости Съезда народных депутатов РФ и Верховного Совета РФ, 1992. № 42. Ст. 2319; СЗ РФ. 2001. № 1. Ч. I. Ст. 2; № 53. Ч. I. Ст. 5030; 2002. № 52. Ч. I. Ст. 5132; Российская газета. 2003, 11 февраля. Далее — «Патентный закон».
1530. Фактический характер обособления заключается в сохранении конфиденциальности информации (сведений) о сути используемого творческого достижения и не может доставить права его использования, исключительного по отношению ко всем другим лицам. Что представляет собой право использования фактически обособленного и объективно повторяемого результата творчества? Очевидно, оно не может быть выставлено против лиц, которые приобрели возможность использования фактически (юридически) обособленного идентичного творческого результата*. Юридически же защищенная возможность сохранять состояние неизвестности (режим конфиденциальности) сведений о сути творческого достижения (хотя бы и с целью использования этого достижения) и манипулировать этим режимом, не может быть признана правомочием, входящим в исключительное право (см. п. 1520 Учебника). Очевидно, что субъективное право, включающее возможность регулирования режима использования фактически обособленного результата творческой деятельности (сохранения в состоянии неизвестности определенных сведений), должно быть причислено к какой-то иной группе аб-солютных прав, вероятнее всего — личных**.
* В. А. Дозорцев называет такое право ослабленным абсолютным.
** Фактически обособить и держать в секретности можно любые сведения, в том числе и те, которые можно получить на законном основании из других источников (общедоступную информацию). Следовательно, объектом человеческого воздействия и, соответственно, правоотношения по предоставлению и получению такой информации, становится не сам творческий результат, и даже не сведения о нем, а режим комфортного доступа к этим сведениям (В. А. Дозорцев). В правомочии устанавливать такой режим, поддерживать его, манипулировать им, а также наказывать других лиц, мешающих этому, проявляется распоряжение субъекта неотделимыми от него личными качествами — сведениями, знаниями, навыками, умением, способностями к производству работ, оказанию услуг и т. д. Следовательно, это правомочие должно входить в состав личного права. Почему же в отношении информации, которая не является общедоступной (коммерческая тайна, ноу-хау), должен делаться какой-то другой вывод?
1531. Творческая деятельность осуществляется не на пустом месте. Ее основой является база знаний и достижений, созданная всеми предшествующими поколениями людей. За признанием решающей значимости заслуг физического лица — создателя определенного творческого результата, нельзя забывать и о том, что без достижений предшественников получение этого результата было бы невозможным. Признать же возможность монопольного использования результата творческой деятельности не только за самим творцом, но и за его наследниками —лицами, вовсе не имеющими к созданному произведению никакого отношения, лишив тем самым такой возможности все человечество, было бы просто несправедливо. Отсюда следует вывод о том, что исключительные права должны быть срочными.
1532. Срочность исключительных прав должна быть различной и зависеть от природы своих объектов. Именно: на объективно неповторимые имеет смысл признать срочное исключительное право, исключив возможность его продления. На объекты же технического творчества, которые привязаны в большей степени к законам природы, экономическим и социальным задачам общества, сколько к индивидуальности создателя, возможно признание срочного исключительного права с возможностью его продления (поддержания в силе), но с взиманием определенной платы (за признание этого права обществом, его охрану и защиту) и с ограничением максимально возможного срока его действия.
1533. Нематериальная природа объекта исключительного права исключает возможность его гибели, конструктивного изменения, порчи или амортизации. Результаты творческой деятельности подвержены лишь моральному старению, которое, однако, само по себе не приводит к утрате исключительного права.
§ 3. Содержание и форма произведения. Произведение и его вещественная оболочка (п. 1534-1536)
1534. Вопрос о том, что же является предметом творчества — само произведение, или его внешнее выражение (форма)—является весьма важным. Несомненно, ведя речь об объекте исключительного права, мы имеем в виду объективную форму, в которой воплотилась система идей, мыслей и образов, а вовсе не содержание этой системы. На одну и ту же тему может быть создано неограниченное количество произведений. Одни и те же мысли и идеи могут развиваться различными авторами. Одни и те же образы могут использоваться для передачи самых различных мыслей и идей. Для исключительного права важна уникальность не самой системы идей, мыслей и образов, а той формы, в которую система идей, мыслей и образов заключена творцом — последовательность слов, словосочетаний, предложений в литературном произведении; последовательность, высота и длительность звуков в музыке; расположение и цвет линий, мазков и штрихов на картине и т. д.
1535. С другой стороны, зачастую под «формой выражения произведения» понимают тот материальный носитель, в котором это произведение воплощено — листы рукописи, нотной записи, холст, покрытый красками, кусок мрамора, из которого изготовлена скульптура, здание как нагромождение стройматериалов, являющее собой в то же время архитектурное произведение и т. д. Но подобно тому, как произведение — нематериальная субстанция — не может быть объектом вещного права, точно также .и вещь не может стать объектом права исключительного. Вещь может быть оболочкой, в которую заключено произведение; оболочка эта может существовать как в многих однородных экземплярах, так и в единственном экземпляре, т. е. в виде индивидуально-определенной вещи. Некоторые произведения по своей природе таковы, что в принципе не могут существовать без вещественной оболочки (картина, скульптура, архитектурная форма, произведение садово-паркового искусства, фотография, аудио- и видеозаписи и др.), но и в этом случае произведение никогда не может быть сведено к своей оболочке.
1536. Из этого факта следуют выводы о том, что (1) необходимо различать исключительное право на произведение и вещное право на материальный объект, являющийся объективной формой этого произведения; (2) исключительное право на произведение само по себе не доставляет вещного права на материальный объект, являющийся его носителем*, точно также, как и приобретение в собственность вещи, в которой выражено произведение, не влечет возникновения у ее приобретателя исключительных прав на произведение**. Как следует разрешить коллизии интересов носителей вещного и исключительного права? Принципиальные вопросы — о том, изготавливать ли экземпляры произведения, в каком виде и количестве, вводить ли их в гражданский оборот, если вводить, то на каких условиях и т. п. —следует признать находящимся в компетенции обладателя исключительного права, ибо перечисленные действия представляют собой частные случаи реализации им возможности использования своего произведения. Но после того, как эти вопросы обладателем исключительного права решены, экземпляры произведения с его согласия изготовлены и правомерно введены в оборот, тем более, после того, как другие лица добросовестно приобрели экземпляры произведения, есть все основания отдать приоритет вещным правам на эти экземпляры. Только в том случае, когда произведение объективно может существовать в единственном экземпляре, можно ограничить вещное право на этот экземпляр исключительным правом автора заключенного в нем произведения.
* Так, написание картины чужими красками на чужом листе бумаги, представляет собой классический случай переработки вещи, судьба права собственности на которую может существенно разниться в зависимости от случая (см. ст. 220 ГК и § 8 гл. XXXI Учебника). Однако ни в одном из случаев право собственности на картину не будет признано за художником потому, что он — обладатель исключительного права на картину как произведение изобразительного искусства.
** Так, покупка экземпляра и даже всего тиража книги, не обращает покупателя в автора этой книги; приобретение картины или статуи не делает ее приобретателя художником или скульптором и т. д.
§ 4. Уникальные (объективно неповторимые) объекты исключительных прав (п. 1537-1544)
1537. Характеристика уникальных объектов исключительных прав в значительной мере затрудняется отсутствием их исчерпывающего перечня в законодательстве. Этот факт — вовсе не недостаток в работе российского законодателя, а непреложное условие, в котором приходится работать законодателям всех стран. Исчерпывающего перечня объективно неповторимых результатов творческой деятельности предусмотреть невозможно уже хотя бы потому, что с развитием науки и техники, с изменением осознания человеком самого себя, появляются новые области и способы (приемы, методы) творчества, а также видоизменяется содержание и форма результатов творчества в традиционных областях*. Было бы странно отрицать способность подобных результатов творчества быть объектами исключительных прав на том лишь основании, что об этом ничего не сказано в законодательстве. Характеристика уникальных объектов исключительных прав, таким образом, может и должна быть только родовой.
* Так, девятнадцатый и двадцатый века привнесли в общество такие сферы творчества как деятельность по проектированию топологий интегральных микросхем, фото-и кинематографию, аудио- и видеозапись, запись на магнитных и лазерных дисках, передача сигналов в эфир и по кабелю, создание программ для ЭВМ и баз данных, размещение произведений на сайтах в сети Интернет и оформление дизайна самих сайтов и т.д.
1538. Объективно неповторимые результаты творческой деятельности в юридической науке принято называть произведениями. Произведение — это объединенная единым замыслом совокупность (система) идей, мыслей и образов, являющаяся результатом творческой деятельности, т.е. обладающая признаками качественной новизны и оригинальности, а также облеченная в объективную форму. В основе данного определения произведения положено считающееся классическим определение В. И. Серебровского в котором, однако, не подчеркивается системности произведения, а творческой именуется деятельность не по выработке (созданию) системы идей, мыслей и образов, а лишь по воплощению этой системы в объективную форму.
1539. Общепризнанным является мнение о том, что исключительное право на объективно неповторимые произведения возникает независимо от их достоинств*. Представляется, что настало время пересмотреть это положение. Дело даже не том, что уровень достоинства современных творческих произведений в большинстве своем чрезвычайно низок, а в том, что развитие науки и техники сегодня позволяет создавать и использовать произведения ярко выраженной антиобщественной направленности, способами, представляющими опасность для имущества, нравственности, здоровья и даже жизни. Таковы, в частности, программы — компьютерные вирусы**, радиопередачи и телепрограммы, а также публикации, пропагандирующие жестокость и насилие, воровскую романтику и безнаказанность мафии, терроризм, национализм, фашизм, проституцию и пьянство, коррупцию и кумовство, подхалимаж и лизоблюдство. Охрана подобных произведений исключительным правом противоречит публичному порядку.
* При этом обычно отмечается, что нехватка достоинств в произведении не может не отразиться на арсенале способов его возможного использования и эффективности такового: неинтересную книгу никто не станет читать, плохую передачу не будут смотреть, примитивную музыку не станут слушать и т. д. Это и является фактором, сдерживающим процессы создания или, во всяком случае, обнародования, произведений низкого достоинства.
** Пример нашего ученика С. А. Бабкина.
1540. В законодательстве и литературе принято выделять три вида уникальных произведений: (1) произведения науки; (2) произведения литературы; (3) произведения искусства. Разделение это в значительной мере условно и не может претендовать на звание классификации по двум причинам: во-первых, его элементы накладываются друг на друга, а во-вторых, не охватывают всего многообразия уникальных произведений. Чтобы установить, в чем именно заключается второй из отмеченных недостатков, установим, что является причиной первого.
1541. Под произведениями науки понимаются любые произведения, направленные на систематизацию знаний об объективной действительности, а также на выработку средств, приемов и методов практического применения этих знаний. Литературными называются словесные произведения художественного, публицистического, пропагандистского и агитационного, учебного, документального, информационного и эпистолярного жанра. Произведения же искусства — это все иные произведения, не охваченные двумя первыми понятиями (произведения живописи, графики, музыки, архитектуры, скульптуры, кино, театра, балета, пантомимы и т.д.). Видно, что все три понятия выделены по различным критериям — произведения науки по своему назначению*, литературы — по жанру внутри единой (словесной) формы, а под вывеской «произведения искусства» собраны воедино произведения принципиально различных областей творчества.
* Строго говоря, более адекватным обозначением был бы термин «произведения научно-технического творчества».
1542. Теперь легко можно указать и на второй недостаток классификации. Ею не охватываются, в частности, переводы, музыкальные редакции, эстрадные и цирковые номера и трюки, фокусы, произведения картографии, составные произведения, базы данных, программы для ЭВМ, а также ни один из объектов смежных прав (исполнение, фонограмма, радио- и телепередачи). Традиционное их распределение по трем описанным подразделениям зачастую «притягивается за уши»; так, например, программы для ЭВМ считаются видом ... литературных произведений. Непоследовательность традиционной классификации свидетельствует о том, что другой ее недостаток — неполноту, не удастся ликвидировать простым добавлением в классификацию новых элементов. Нужен новый ее критерий, которого мы предложить пока не готовы*. Очевидно лишь, что первоначально должна быть найдена граница между объектами авторского права и объектами прав, смежных с авторскими. Встречающееся указание на меньшую степень творчества носителей смежных прав нуждается в подробном обосновании, так как необходимость использования в праве понятия о нескольких видах или степенях творчества не доказана.
* Можно предположить, что этим критерием является либо зависимость одного произведения от другого, созданного ранее (но тогда в число объектов смежных прав должны попасть производные и составные произведения, охраняемые авторским правом), либо сфера творческой деятельности. Вероятнее всего, следует остановиться на втором предположении и признать объектами смежных прав произведения, являющиеся проявлением исключительно технических навыков, профессионализма и мастерства их создателя — исполнителя, организации звукозаписи или вещания.
1543. Нормы п. 1 и 3 ст. 7 Авторского закона содержат открытый (не исчерпывающий) перечень произведений, охраняемых авторским правом: (1) литературные произведения*; (2) драматические и музыкально-драматические произведения, сценарные произведения; хореографические произведения и пантомимы; (3) музыкальные произведения; (4) аудиовизуальные произведения**; (5) произведения изобразительного искусства***; (6) произведения декоративно-прикладного и сценографичекого искусства; (7) произведения архитектуры, градостроительства и садово-паркового искусства; (8) фотографические произведения и произведения, полученные способами, аналогичными фотографии; (9) географические, геологические и другие карты, планы, эскизы и пластические произведения, относящиеся к географии, топографии и к другим наукам; (10) производные произведения****; (11) составные произведения, представляющие собой по подбору или расположению материалов результат творческого труда*****; (12) другие произведения.
* Включая программы для ЭВМ.
** Кино-, теле- и видеофильмы, слайдфильмы, диафильмы и другие кино- и телепроизведения.
*** То есть произведения живописи, скульптуры, графики, дизайна, графические рассказы, комиксы и другие.
**** Переводы, обработки, аннотации, рефераты, резюме, обзоры, инсценировки, аранжировки и другие переработки произведений наук, литературы и искусства.
***** Сборники, энциклопедии, антологии, базы данных и другие.
1544. Вопрос о том, является ли тот или иной конкретный результат творческой деятельности произведением, охраняемым авторским правом, решается довольно просто: предполагается, что да, является. Обратное нужно доказывать. Сложнее с вопросом о виде и жанре конкретного произведения, т.е. с установлением того, относится ли оно к литературным, музыкальным, или иным произведениям, а также является ли оно романом, повестью, пьесой, либретто, поэмой, аранжировкой, оркестровкой, музыкальной редакцией и т.д. Строго говоря, он находится за пределами цивилистики и составляет задачу специальных наук (литературоведения, теории музыки и др.). Вопрос о том, к какому виду относится то или иное конкретное произведение, будет решаться, в случае возникновения спора, экспертами в соответствующей области.
1545. В ст. 8 Авторского закона перечисляются (на этот раз — исчерпывающим образом) произведения, не охраняемые авторским правом. Не являются объектами авторского права (1) официальные документы* и их официальные переводы; (2) государственные символы и знаки**; (3) сообщения о событиях и фактах, имеющие информационный характер; (4) произведения народного творчества. Назначение всех перечисленных произведений таково, что предопределяет необходимость их использования неопределенным кругом лиц, в неопределенно большом количестве случаев и, к тому же, в публичном интересе. Испрашивать согласия создателя на каждый акт такого использования было бы объективно невозможно. Подобное требование, существуй оно в законодательстве, либо вовсе не исполнялось, либо ничего хорошего никому не принесло бы. Далее, подавляющее большинство произведений групп 1-3 создается в порядке выполнения их авторами служебных заданий работодателей, действующих в публичных интересах, что и придает исключительному праву использования данных произведений публично-правовой оттенок. К числу же произведений народного творчества относятся такие, автора которых установить и вовсе невозможно***.
* Законы, судебные решения, иные тексты законодательного, административного и судебного характера.
** Флаги, гербы, ордена, денежные знаки и иные государственные символы и знаки.
*** Частушки, пословицы, поговорки, сказания, сказки, присказки, легенды, былины, баллады, народные песни и песенки, припевки, прибаутки, потешки, большинство анекдотов, ряд мелодий, танцев, костюмов, произведения народных промыслов, некоторые произведения зодчества традиционных форм и т. п.
§ 5. Объекты исключительных прав, допускающие их независимое получение различными лицами (п. 1546-1564)
1546. В отличие от характеристики уникальных объектов исключительных прав, которая может быть только родовой (см. п. 1537 Учебника), описание объектов исключительных прав, природа которых не исключает возможности их одновременного и независимого получения различными лицами (повторяемых объектов), может быть только конкретным (пообъектным). Перечень таких объектов в любом законодательстве является и всегда должен быть исчерпывающим. Достичь формального (юридического) обособления результатов интеллектуальной деятельности, которое является обязательным условием их правовой охраны, если им присущ объективно повторяемый характер (п. 1529 Учебника), нельзя без предварительного определения того, какие именно из всего многообразия подобных продуктов человеческой деятельности, по каким критериям, в каком порядке и какими действиями следует обособлять, а также — как уже состоявшееся обособление оформить. Ограничиться общим указанием, типа «объекты технического и конструкторского творчества» здесь уже не представляется возможным.
1547. Действующее российское законодательство предусматривает четыре вида результатов творческой деятельности, которым на территории РФ предоставляется патентно-правовая охрана (четыре вида патентоспособных объектов или объектов патентного права). Это, прежде всего, три вида объектов так называемой «промышленной собственности» (ст. 1 и 3 Патентного закона) — (1) изобретения (ст. 4); (2) полезные модели (ст. 5); (3) промышленные образцы (ст. 6), а также (4) селекционные достижения (ст. Закона РФ от 6 августа 1993 г. № 5605-1 «О селекционных достижениях»*).
* Ведомости Съезда народных депутатов РФ и Верховного Совета РФ. 1993. № 36. Ст. 1436. Далее— «Закон о селекционных достижениях».
1548. Изобретение — это решение хозяйственной задачи техническими средствами, выражающееся в создании нового промышленно применимого устройства*, способа**, вещества***, штамма микроорганизма, либо культуры клеток растений (животных), либо в предложении применить известное ранее техническое средство (устройство, способ, вещество, штамм) по новому назначению****, обладающего изобретательским уровнем (п. 1 и 2 ст. 4 Патентного закона). Показательно то своеобразное значение, которое вкладывается Патентным законом в понятие о техническом решении — в число таковых входит не только техника в собственном смысле слова, но и ряд иных субстанций (способы, вещества, штаммы и культуры), которые к технике, строго говоря, не относятся*****. Закон и ученые традиционно выделяют три следующих признака изобретения: (1) новизна; (2) изобретательский уровень; (3) промышленная применимость.
* К числу устройств относятся конструкции, изделия и их детали. Среди них различаются машины, механизмы, оборудование, сооружения, приспособления, приборы, инструменты, инвентарь (по А. П. Сергееву).
** Приема, метода, условии или технологии совершения определенных действий (изготовления определенной продукции, обработки материалов, использования топлива и т.п.) (по А.П. Сергееву).
*** Химические соединения, композиции (смеси, составы и сплавы), продукты ядерных реакций (по А. П. Сергееву).
**** Такое изобретение называется изобретением на применение.
***** Принципиально иное (узкое) понимание техники и технического решения относится к полезным моделям (см. п. 1553 Учебника).
1549. Признаки новизны и изобретательского уровня тесно связаны между собой несколькими факторами. Во-первых, они по сути равнозначны указанию на то, что деятельность изобретателя должна быть творческой. Изобретательский уровень добавляет в эту характеристику несколько более высокую, чем обычная, степень (меру) творчества. А во-вторых, определения обоих этих понятий даются через одно и то же (третье) понятие — уровень техники. Так, новизна определяется абз. 2 п. 1 ст. 4 Патентного закона как неизвестность изобретения из уровня техники, а изобретательский уровень абз. 3 п. 1 ст. 4 того же Закона —как то, что изобретение «для специалиста явным образом не следует из уровня техники».
1550. Под уровнем техники понимаются любые сведения, ставшие общедоступными в мире*, включая сведения о всех поданных в Российской Федерации другими лицами заявках на изобретения и полезные модели (кроме отозванных), а также о запатентованных в Российской Федерации изобретениях и полезных моделях (абз. 4 и 5 п. 1 ст. 4 Патентного закона). Иными словами, определение новизны и изобретательского уровня осуществляется посредством сравнения сведений об объекте, претендующем на патентование, со сведениями, составляющими «уровень техники». В ходе такого сравнения выясняется, во-первых, вопрос о том, а не было ли ранее кем-либо предложено (или, тем более, запатентовано) идентичное по своим существенным признакам техническое решение соответствующей задачи — вопрос о новизне. Во-вторых, если этого сделано все-таки не было (т.е. установлено, что объект промышленной собственности, в отношении которого испрашивается патентоспособность, является новым), то нужно установить, почему. Быть может, никто не предлагал подобное техническое решение именно потому, что оно было очевидным для любого специалиста в соответствующей области знаний, «явным образом следовало из уровня техники». Это и будет выяснение вопроса о том, обладает ли изобретение изобретательским уровнем.
* Кроме информации, относящейся к изобретению, раскрытой автором, заявителем или любым лицом, получившим от них прямо или косвенно эту информацию, при котором сведения о сущности изобретения стали общедоступными, если заявка на изобретение подана в Патентное ведомство не позднее шести месяцев с даты раскрытия информации. При этом обязанность доказывания данного факта лежит на заявителе (абз. 7 п. 1 ст. 4 Патентного закона). Данное исключение из общего правила называется льготой по новизне.
1551. Для установления признаков новизны и изобретательского уровня имеет чрезвычайно важное значение время, по состоянию на которое будет приниматься во внимание уровень техники для его сравнения со сведениями о патентуемом изобретении. Такое время определяется с точностью до конкретной даты, которая называется датой приоритета изобретения. По общему правилу датой приоритета изобретения является дата подачи в Патентное ведомство РФ — Федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности — заявки, содержащей заявление о выдаче патента, описание, формулу и чертежи изобретения* (п. 1 ст. 19 Патентного закона). Но приоритет может быть установлен и по состоянию на более раннюю дату, а именно — на дату подачи заявки в государстве — участнике Парижской конвенции по охране промышленной собственности от 20 марта 1883 г.**, при условии, что заявка на изобретение поступила в Патентное ведомство РФ в течение двенадцати месяцев с указанной даты***. Приоритет, установленный подобным образом, называется конвенционным. Патентным законом предусмотрены и другие случаи установления даты приоритета (см. п. 3-7 ст. 19).
* Чертежи необходимы в том случае, если в описании на них имеется ссылка. О понятии Патентного ведомства РФ —см. п. 461 Учебника.
** Ведомости Верховного Совета СССР. 1968. № 40. Ст. 363. Далее — «Конвенция по охране промышленной собственности» или «Парижская конвенция».
*** Если по не зависящим от заявителя обстоятельствам заявка с испрашиванием конвенционного приоритета не могла быть подана в указанный срок, этот срок может быть продлен, но не более чем на два месяца (абз. 1 п. 2 ст. 19 Патентного закона).
1552. Промышленной применимостью изобретения называется возможность его использования в промышленности, сельском хозяйстве, здравоохранении или каких-либо других отраслях деятельности (абз. 6 п. 1 ст. 4 Патентного закона). Промышленная применимость не связывается с состоянием уровня развития техники на дату приоритета изобретения. Из этого факта не следует делать далеко идущих выводов вроде того, что законодатель имел в виду лишь потенциальную, но не реальную промышленную применимость; если бы это было так, можно было бы и вовсе отказаться от этого признака. Имеется в виду всего лишь то, что запатентовано может быть изобретение, которое по состоянию на дату приоритета не обладало признаком промышленной применимости, но в последующем (до момента принятия решения экспертизой по существу) такой признак приобрело.
1553. Полезная модель (малое изобретение) — это техническое решение хозяйственной задачи, заключающееся в особенном конструктивном исполнении средств производства, предметов потребления, либо их составных частей, обладающее свойствами новизны и промышленной применимости (абз. 1 и 2 п. 1 ст. 5 Патентного закона). Как видно, полезными моделями могут быть только устройства, т. е. технические решения в узком смысле этого слова. Нельзя запатентовать как полезную модель способ, вещество, штамм микроорганизма или культуру клеток; не существует и «полезных моделей на применение» (п. 2 ст. 5).
1554. Новизна полезной модели — это неизвестность совокупности ее существенных признаков из уровня техники по состоянию на дату приоритета (абз. 3 п. 1 ст. 5 Патентного закона). Новизна полезной модели носит относительный характер. При оценке новизны полезной модели в уровень техники включаются общедоступные опубликованные в мире сведения (1) о средствах того же назначения, что и заявленная полезная модель, а также (2) сведения о применении таких средств, но только в Российской Федерации (не за ее пределами) (абз. 4 п. 1 ст. 5). В остальном правила об уровне техники и дате приоритета полезной модели совпадают с соответствующими правилами, установленными Патентным законом в отношении изобретения*. Тождественно и понятие о промышленной применимости полезной модели с соответствующим признаком изобретения.
* С той лишь разницей, что приложение чертежей к заявке на полезную модель является обязательным.
1555. Промышленный образец — это художественно-конструкторское решение изделия, определяющее его внешний вид, являющееся новым, оригинальным и промышленно применимым (абз. 1 и 2 п. 1 ст. 6 Патентного закона). Данное определение удачно подчеркивает не только своеобразие промышленного образца в ряду иных объектов промышленной собственности, но и его сходство с изобретениями и полезными моделями. Главное отличие промышленного образца состоит в том, что он является художественно-конструкторским решением задачи, в то время как изобретение и полезная модель — решения технические. Промышленный образец может решить только одну задачу (определение внешнего вида изделия), что делает его сходным с полезной моделью, тоже имеющей единственное предназначение, хотя и иное (конструктивное исполнение изделия), и отличает от изобретения. С другой стороны, промышленный образец должен обладать тремя признаками патентоспособности, что сближает его с изобретением и отделяет от полезной модели, не требующей ни изобретательского уровня, как в изобретении, ни оригинальности, как в промышленном образце.
1556. Новизна промышленного образца — это неизвестность совокупности его существенных признаков, определяющих его эстетические и (или) эргономические особенности, из сведений, ставших общедоступными в мире до даты приоритета промышленного образца (абз. 3 п. 1 ст. 6 Патентного закона). Как видим, перед нами — характеристика абсолютной новизны, аналогичная той, что применяется для изобретения. Естественное отличие состоит только в том, что при установлении новизны промышленного образца учитываются все поданные в Российской Федерации другими лицами заявки на промышленные образцы, а также запатентованные в Российской Федерации промышленные образцы, а не изобретения и не полезные модели.
1557. Оригинальностью промышленного образца признается творческий характер эстетических особенностей изделия, обусловленный его существенными признаками (абз. 4 п. 1 ст. 6 Патентного закона). Видно, что оригинальность подобна изобретательскому уровню. Но если последний признак представляет собой характеристику степени технического творчества (неочевидность технического решения для специалиста), то под оригинальностью имеется в виду неизвестность (но не неочевидность!) эстетических особенностей изделия, предопределенных его существенными признаками.
1558. Дата приоритета промышленного образца определяется, в общем, по правилам, идентичным тем, по которым определяется дата приоритета изобретений и полезных моделей. Отличия состоят в следующем: (1) заявка, по дате поступления которой устанавливается приоритет промышленного образца, должна состоять из заявления о выдаче патента, комплекта фотографий и описания промышленного образца (абз. 3 п. 1 ст. 19 Патентного закона); (2) сокращен срок, в течение которого заявитель вправе воспользоваться конвенционным приоритетом с 12 до 6 месяцев (абз. 1 п. 2 ст. 19). Содержание льготы по новизне, применяемой к промышленным образцам (абз. 6 п. 1 ст. 6) то же, что и содержание этой льготы, применяемой к изобретениям и полезным моделям.
1559. Промышленный образец признается промышленно-применимым, если он может быть многократно воспроизведен путем изготовления соответствующего изделия (абз. 5 п. 1 ст. б Патентного закона). Это весьма существенное содержательное различие признака промышленной применимости промышленного образца с одноименным признаком изобретения и полезной модели. Обусловлено это отличие сущностью промышленного образца как художественно-конструкторского решения какого-то одного определенного изделия, принципиальная возможность промышленного изготовления которого вопросов не вызывает. Вопросы может вызвать возможность промышленного изготовления (многократного воспроизведения186) такого изделия именно в данном его художественно-конструкторском решении. При отсутствии такой возможности субстанция перестает быть промышленным образцом и вообще патентоспособным объектом, ибо переходит в разряд уникальных (неповторимых) результатов интеллектуальной деятельности.
* Не обязательно машинным, в том числе и ручным (кустарным) способом.
1560. Селекционное достижение — это группа растений, определенная по признакам, характеризующим данный генотип или комбинацию генотипов, и отличающаяся от других групп растений того же ботанического таксона одним или несколькими признаками (сорт), либо группа животных, обладающая генетически обусловленными биологическими и морфологическими свойствами- и признаками, отличающими ее от других групп животных, и представленная женской или мужской особью или племенным материалом (порода) (ст. 1 Закона о селекционных достижениях). Критериями охраноспособности селекционного достижения являются его новизна, отличимость, однородность и стабильность (п. 2 ст. 4 Закона).
1561. Селекционное достижение считается новым, если семена или племенной материал данного селекционного достижения не продавались и не передавались иным образом другим лицам селекционером, его правопреемником или с их согласия для использования селекционного достижения на территории Российской Федерации — ранее чем за один год до даты приоритета селекционного достижения, а на территории другого государства — ранее чем за четыре года до даты приоритета* (подпункт «а» п. 2 ст. 4 Закона о селекционных достижениях). Датой приоритета селекционного достижения считается дата поступления в Государственную комиссию Российской Федерации по испытанию и охране селекционных достижений** заявки на выдачу патента на селекционное достижение (см. там же, ч. 1 и 2 ст. 7 Закона). Заявитель вправе воспользоваться и конвенционным приоритетом, при условии, что заявке, поступившей в Госкомиссию, не ранее, чем за 12 месяцев предшествовала заявка, поданная заявителем в одно из иностранных государств, с которыми Российская федерация заключила договор об охране селекционных достижений (ч. 3 ст. 7 Закона).
* Если селекционное достижение касается сортов винограда, древесных декоративных, плодовых культур и лесных пород, то ранее чем за шесть лет до указанной даты.
** Далее по тексту настоящего параграфа — «Госкомиссия».
1562. Селекционное достижение обладает отличимостью, если оно явно отличается от любого другого общеизвестного селекционного достижения, существующего к моменту подачи заявки. Общеизвестным признается селекционное достижение, находящееся в официальных каталогах, справочном фонде, имеющее точное описание в одной из публикаций, а также описанное в поданных заявках на выдачу патента или на допуск к использованию, при условии, что на селекционное достижение был выдан патент или что селекционное достижение было допущено к использованию (подпункт «б» п. 2 ст. 4 Закона о селекционных достижениях).
1563. Однородность означает наличие в селекционном достижении таких признаков, которые позволяли бы отграничить данный сорт растений (породу животных) от любых смежных с ними сортов (пород), в том числе и с учетом экземпляров растений (особей животных), имеющих отклонения, вызванные особенностями размножения и развития (подпункт «в» п. 2 ст. 4 Закона о селекционных достижениях). Критерий однородности селекционного достижения — это критерий его сущности или качества.
1564. Стабильность — это такое свойство селекционного достижения, которое проявляется в сохранении его основных признаков в неизменном состоянии, несмотря на неоднократное размножение или (в случае особого цикла размножения), в конце каждого цикла размножения (подпункт «г» п. 2 ст. 4 Закона о селекционных достижениях). Растение или животное, отличительные признаки которого теряются при воспроизводстве, и, тем более, растения и животные, вовсе не приносящие плодов или потомства, хотя и могут быть отнесены к числу селекционных достижений, но патентным правом не охраняются. Природа такого селекционного достижения не допускает его дальнейшего воспроизведения и, следовательно, использования, а нагрузка патентных прав именно в том и заключается, чтобы признать за лицом исключительную возможность использования объекта — результата интеллектуальной деятельности. Стабильность селекционного достижения это, в известном смысле, аналог промышленной применимости объектов промышленной собственности, в наибольшей степени сходный с одноименным признаком промышленного образца.
§ 6. Виды исключительных прав (п. 1565—1568)
1565. Предшествующим изложением логически предопределяется выделение следующих видов исключительных прав:
1) права авторские, т.е. исключительные права использования объективно неповторимых результатов творческой деятельности, исчерпывающего перечня которых законодательством не устанавливается (см. п. 1528 Учебника);
2) права, смежные с авторскими, т. е. исключительные права использования таких объективно неповторимых результатов творческой деятельности, как исполнения, фонограммы, теле- и радиопередачи (см. п. 1528, 1542 Учебника);
3) права патентные, т. е. исключительные права использования результатов интеллектуальной деятельности, в отношении которых нельзя исключить возможности их независимого получения третьими лицами — изобретений, полезных моделей, промышленных образцов и селекционных достижений (см. п. 1529 Учебника).
Дальнейшая классификация исключительных прав осуществляется уже в рамках соответствующих подразделений по ряду различных критериев.
1566. Так, например, содержание авторских прав может зависеть от ряда свойств их объектов. Именно: различают авторские права на самостоятельные и производные произведения; на произведения обнародованные и не обнародованные; единые и составные; служебные и не являющиеся таковыми; уникальные и существующие в некотором количестве однородных экземпляров. Далее, различие в содержании авторских прав может объясняться спецификой личных качеств тех субъектов, которым они принадлежат. Именно: права авторов противопоставляют правам их правопреемников*, их работодателей, а права единоличных авторов также и правам соавторов; далее, права иностранных авторов охраняются в Российской Федерации несколько на иных условиях, чем права авторов российских.
* Среди последних особо выделяют наследников.
1567. Менее разнообразны, но все-таки тоже существуют внутренние классификации смежных и патентных прав. Содержание смежных прав и условия их осуществления напрямую зависят от их объектов: от права на исполнение (самого широкого) оно сужается через право на фонограмму к праву на теле- и радиопередачу. Среди патентных прав выделяют права на служебные объекты промышленной собственности и объекты, не являющиеся таковыми (признак объекта); собственно патентные права, права прежде- и послепользования (признак способа обособления объекта и условий его охраны); права авторов, патентообладателей и их правопреемников (субъектный критерий).
1568. Нельзя не заметить, что подходы, применяемые наукой к классификации исключительных прав, принципиально отличаются от метода систематизации вещных прав. Хотя содержание вещных прав, основания их динамики и условия осуществления, порою, тоже зависят от свойств объектов, на которые они устанавливаются (права на движимость и недвижимость, права на землю, участки недр, жилье и т.д.; на вещи делимые и неделимые, индивидуализированные и генерические, свободные и не свободные в обороте и т.д.), и от качеств субъектов, которым вещные права принадлежат (например, права частных лиц и публичных образований), тем не менее, классификации вещных прав по этим критериям не являются определяющими. В то же время критерий, положенный в основу систематизации вещных прав — их содержание — оказывается не востребованным наукой исключительного права*. Причина проста: содержание всех исключительных прав едино и описывается правомочиями исключительного и независимого от лица постороннего использования результатов интеллектуальной деятельности, а также распоряжения таковыми посредством изменения правового режима их использования. Содержательные различия касаются перечня тех форм, в которых может выразиться использование того или иного конкретного объекта или его использования тем или иным субъектом, перечня действий, в которых может выразиться использование и распоряжение результатом интеллектуальной деятельности. Начинаются эти различия, следовательно, уже на уровне субправомочий, т.е. внутри авторских, смежных и патентных прав (см. п. 1566 и 1567 Учебника).
* Некоторые авторы различают первоначальные и производные исключительные права, т.е., исключительные права, принадлежащие авторам произведений в силу факта создания таковых и исключительные права, принадлежащие правопреемникам авторов. Такое противопоставление имеет смысл при условии включения в число исключительных не только права использования произведения, но и личных прав, которые могут принадлежать только авторам. Поскольку мы придерживаемся иной позиции данная классификация здесь не рассматривается.