Geum.ru

Учебник для студентов юридических вузов и факультетов

Вид материалаУчебник
Подобный материал:
1   ...   149   150   151   152   153   154   155   156   157
§ 7 гл. 1 учебника.

*(201) См. ч. 2 ст. 82 УПК, упомянутое выше - § 9 гл. 2 учебника - Положение о хранении и реализации предметов, являющихся вещественными доказательствами, хранение которых до окончания уголовного дела или при уголовном деле затруднительно, утвержденное постановлением Правительства РФ от 20 августа 2002 г. N 620 (СЗ РФ, 2002, N 34, ст. 3307), названные в данном Положении подзаконные акты, а также Инструкцию о порядке изъятия, учета, хранения и передачи вещественных доказательств по уголовным делам, ценностей и иного имущества органами предварительного следствия, дознания и судами от 18 октября 1989 г., о которой см. с. 80 учебника.

*(202) Возможно дополнение мер процессуального принуждения и мерами административного и даже уголовного наказания. К примеру, за неисполнение законного распоряжения судьи о прекращении действий, нарушающих установленный в суде порядок, ч. 1 ст. 17.3 КоАП предусматривает возможность наложения административного штрафа в размере от 5 до 10 минимальных размеров оплаты труда или административного ареста на срок до 15 суток. За неисполнение законного распоряжения судебного пристава о прекращении действий, нарушающих установленные в суде правила, ч. 2 той же статьи КоАП допускает наложение административного штрафа в размере от 5 до 10 минимальных размеров оплаты труда. По ст. 17.5 КоАП такое же наказание может быть применено за воспрепятствование работодателем или лицом, его представляющим, явке в суд присяжного заседателя для участия в судебном разбирательстве.

Что касается мер уголовного наказания, то о них можно получить представление, ознакомившись с гл. 31 УК ("Преступления против правосудия").

*(203) Прим. ред.: изъятием из этого правила можно было бы считать предписание ч. 4 ст. 31 Кодекса внутреннего водного транспорта Российской Федерации от 7 марта 2001 г., где сказано: "В случае обнаружения на судне, находящемся в плавании, признаков преступления, предусмотренного уголовным законодательством Российской Федерации, капитан судна обязан задержать лицо, подозреваемое в совершении такого преступления, до передачи его компетентным органам в ближайшем порту или ближайшем населенном пункте (курсив мой. - К.Г.)".

Исключение из этого правила предусмотрено и п. "ж" ст. 12 Федерального конституционного закона "О чрезвычайном положении" от 30 мая 2001 г., допускающим продление задержания на срок до 3 месяцев (СЗ РФ, 2001, N 23, ст. 2277; 2003, N 27, ст. 2697 (ч. 1).

*(204) Некоторые аналитики УПК непростительно упрощенно толкуют этот срок: переводят часы в сутки и утверждают, что по действующему сейчас УПК "максимально возможный срок задержания - 5 суток: 2 - до судебной санкции и до 3 - после судебной санкции" (см., например: Российская юстиция, 2002, N 6, с. 14). Такие утверждения не только ошибочно ориентируют практиков, но и чреваты серьезными нарушениями конституционных прав человека и гражданина. Перевод сроков задержания, исчисляемых часами, в сроки, исчисляемые сутками, способен привести к противозаконному удлинению фактического содержания задержанных в следственном изоляторе (СИЗО) порой до 23 часов.

*(205) Прим. ред.: в соответствии с имеющимися международными договорами Российской Федерации это должны делать, как правило, прокуроры, осуществляющие надзор за соблюдением законов органами, задержавшими подозреваемого.

*(206) Источник официального опубликования Закона см. на с. 54 учебника.

*(207) Согласно ч. 2 ст. 100 УПК обвинение в совершении хотя бы одного из преступлений террористического характера (ст. 205, 205.1, 206, 208, 209, 277, 278, 279, 281 и 360 УК) должно быть предъявлено подозреваемому не позднее 30 суток с момента применения меры пресечения.

*(208) Подозреваемый или обвиняемый и его защитник не могут быть лишены права знакомиться с такими материалами (см. определение Конституционного Суда РФ от 12 мая 2003 г. N 173-О// СЗ РФ, 2003, N 27, ст. 2872).

*(209) Возложение полномочий, связанных с судебным порядком применения заключения под стражу и домашнего ареста, на одного и того же судью на постоянной основе не допускается (ч. 13 ст. 108 УПК).

*(210) Прим. ред.: вопрос о сроках содержания под стражей и правилах их продления в судебных стадиях регламентируется в основном ст. 255 УПК (см. § 2 гл. 16, § 3 гл. 17, § 3 гл. 18, § 4 гл. 19 и § 8 гл. 20 учебника).

*(211) На досудебных стадиях процесса эта мера процессуального принуждения чаще всего осуществляется работниками милиции в соответствии с предписаниями Закона о милиции и изданной на его основе Инструкции о порядке осуществления привода, утвержденной приказом МВД от 21 июня 2003 г. N 438.

*(212) Порядок дачи судьями поручений судебным приставам о приводе лиц, не явившихся по вызовам суда, регламентируется Инструкцией о порядке исполнения судебными приставами распоряжений председателя суда, судьи или председательствующего в судебном заседании и взаимодействия судебных приставов с должностными лицами и гражданами при исполнении обязанностей по обеспечению установленного порядка деятельности судов и участия в исполнительной деятельности, утвержденной приказом Минюста РФ от 3 августа 1999 г. N 226 (БНАФОИВ, 1999, N 34-35).

*(213) См. ч. 4 ст. 29.1 Федерального закона "Об общих принципах организации законодательных (представительных) и исполнительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации" от 6 октября 1999 г. - в редакции Закона от 11 декабря 2004 г. (источник официального опубликования - на с. 92 учебника).

*(214) По данному вопросу см. также, например, ст. 857 ГК, ст. 26 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" от 2 декабря 1990 г. (источник официального опубликования - в конце данной главы учебника) и ст. 5 и 6 Федерального закона "О коммерческой тайне" от 29 июля 2004 г. (источник официального опубликования - там же).

*(215) В ст. 117 УПК говорится о взыскании, не превышающем 25 минимальных размеров оплаты труда, а в ст. 103 УПК - 100 минимальных размеров.

*(216) Об особых правилах возбуждения уголовных дел см. также § 4 данной главы учебника.

*(217) Пожалуй, большинство из них можно было бы относить к негосударственным должностным лицам, поскольку в силу происходящих экономических преобразований почти все торговые и рыболовецкие суда перестали быть собственностью государства.

*(218) Существенным отступлением от этого правила является предписание ч. 5 ст. 318 УПК, установившее требования, которым должно отвечать заявление в суд потерпевшего по делу частного обвинения (см. § 3 гл. 16 учебника).

*(219) БНАФОИВ, 2003, N 26.

*(220) Злоупотребление полномочиями (ст. 201 УК), злоупотребление полномочиями частными нотариусами и аудиторами (ст. 202 УК), превышение полномочий служащими частных охранных или детективных служб (ст. 203 УК), коммерческий подкуп (ст. 204 УК).

*(221) Поскольку речь идет о коммерческих организациях, видимо, было бы правильно ориентироваться на более широкое понятие - руководство организации, поскольку выразителем воли коммерческой организации в зависимости от ее устава может быть, скажем, единоличный владелец, правление, совет учредителей или акционеров, директор или управляющий.

*(222) При буквальном понимании правила, содержащегося в примечании 2 к ст. 201 УК, возможен иной вариант решения вопроса о дальнейшем производстве по начатому (возбужденному) делу рассматриваемой категории, ибо в этом примечании говорится не о возбуждении уголовного дела, а об уголовном преследовании по заявлению организации или с ее согласия, т.е. об осуществлении деятельности по изобличению подозреваемого, обвиняемого. Это можно рассматривать и как предписание прекратить начатое (возбужденное по факту, а не против конкретного лица) уголовное дело при отсутствии согласия организации на преследование конкретного лица.

*(223) Правила приема и регистрации заявлений и иных сообщений о преступлениях установлены ведомственными актами практически всех государственных органов, уполномоченных принимать решения о возбуждении уголовных дел. Например, эта деятельность осуществляется: в органах прокуратуры по правилам, установленным Инструкцией о порядке приема, регистрации и рассмотрения в органах прокуратуры Российской Федерации сообщений о преступлениях, утвержденной приказом Генерального прокурора РФ от 21 октября 2003 г. N 45; в органах ФСБ России - Порядком приема, регистрации, учета и рассмотрения в органах федеральной службы безопасности сообщений о преступлениях, утвержденным приказом ФСБ РФ от 14 января 2004 г. N 23 (БНАФОИВ, 2004, N 10); в подразделениях Федеральной службы судебных приставов - Порядком приема, регистрации, учета и разрешения в службе судебных приставов Министерства юстиции РФ заявлений, сообщений и иной информации о преступлениях, утвержденным приказом Минюста РФ от 27 июня 2002 г. N 179 (БНАФОИВ, 2002, N 31).

*(224) СЗ РФ, 1999, N 13, ст. 1595.

*(225) О понятии и роли результатов ОРД в уголовно-процессуальном доказывании см. также § 8 гл. 6 учебника.

*(226) Подробнее о делах этой категории см. § 3 данной главы учебника.

*(227) По этому вопросу см. также § 2 данной главы учебника.

*(228) Персональный состав коллегий такого рода в Верховном Суде РФ и судах субъектов РФ ежегодно утверждается соответствующими квалификационными коллегиями судей (см. ч. 9 ст. 16 Закона о статусе судей).

*(229) Следовало бы обратить внимание на то, что в ч. 2 ст. 448 УПК говорится о защитнике лица, в отношении которого внесено представление, т. е., по сути, признается возможность появления фигуры защитника до возбуждения уголовного дела.

*(230) См., например, ч. 3 ст. 58 УПК; п. 4 ст. 49 Закона РФ "О средствах массовой информации" от 27 декабря 1991 г.; ч. 2 ст. 16 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате от 11 февраля 1993 г.; ч. 7 ст. 3 Федерального закона "О свободе совести и религиозных объединениях" от 26 сентября 1997 г.; ст. 8, ч. 3 ст. 27 и ч. 3 ст. 28 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре.

б *(231) См. ч. 1 ст. 9 Конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (Минской конвенции - СЗ РФ, 1995, N 17, ст. 1472).

*(232) В качестве примера такого рода акта может послужить приказ Генеральной прокуратуры РФ "О порядке проверки сообщений о правонарушениях прокуроров и следователей" от 29 июля 2002 г. N 46.

*(233) В связи с приведенным правилом следует иметь в виду, что упомянутый выше Закон РФ "О средствах массовой информации" предусматривает ряд положений, существенно отличающихся от этого правила. В частности, в его ст. 41 сказано: "Редакция обязана сохранять в тайне источник информации и не вправе называть лицо, предоставившее сведения с условием неразглашения его имени, за исключением случая, когда соответствующее требование поступило от суда в связи с находящимся в его производстве делом (курсив мой. - К.Г.)".

*(234) Источник официального опубликования Закона - в конце гл. 21 учебника.

*(235) Подробнее см. указание Генеральной прокуратуры РФ "Об организации рассмотрения жалоб на действия (бездействие) и решения органа дознания, дознавателя, следователя и прокурора, осуществляющих уголовное судопроизводство" от 5 августа 2003 г. N 28/20.

*(236) В ст. 123 и ч. 1 ст. 125 УПК названы только прокуроры, следователи, органы дознания и дознаватели. Думается, что к числу таких участников судопроизводства вполне можно относить и начальников следственных отделов, поскольку они наделены широкими полномочиями при возбуждении и предварительном расследовании уголовных дел, во всяком случае, не менее широкими, чем полномочия следователей.

*(237) При оценке юридического значения условий, при которых жалоба может быть подана в суд участником судопроизводства либо иным лицом, целесообразно учитывать, что в ч. 2 ст. 46 Конституции РФ, а равно в решениях Конституционного Суда РФ, толкующих эту норму, нет указаний на то, что конституционное право гражданина на судебное обжалование может быть ограничено какими-то условиями.

*(238) Закрытое судебное заседание, созванное для рассмотрения жалобы, возможно только по мотивированному решению суда, принятому с соблюдением условий, предусмотренных ст. 241 УПК (см. § 12 гл. 3 и § 2 гл. 17 учебника).

*(239) В литературных источниках тех времен можно было встретить лишь доктринальные рекомендации о том, что в начале производства по делу следователю надлежало издавать постановление "о приступе к следствию" либо "об оставлении заявления (явки с повинной) без последствий".

*(240) Имеются в виду, к примеру, неоднократно упоминавшиеся выше капитаны морских и речных судов, руководители геологоразведочных партий и др.

*(241) Подробнее о видах (формах) окончания предварительного расследования см. § 1 гл. 14 учебника.

*(242) Несколько в ином словесном оформлении такое же правило предусмотрено в ч. 5 ст. 450 УПК.

*(243) См. п. 3 ч. 2 ст. 42, п. 7 ч. 3 ст. 44, п. 2 ч. 4 ст. 46, п. 3 ч. 3 ст. 47, п. 4 ч. 2 ст. 54 и п. 1 ч. 4 ст. 56 УПК.

*(244) Как отмечено выше (см. § 4.1 и 4.2 гл. 4 и § 10 гл. 6 учебника), в силу п. 1 ч. 2 ст. 75 УПК показания подозреваемого или обвиняемого, данные им в ходе досудебного производства, при его отказе от них сохраняют свое доказательственное значение лишь тогда, когда они давались в ходе допроса, на котором присутствовал защитник такого подозреваемого или обвиняемого. Если они давались в отсутствие защитника, то их нельзя считать допустимым доказательством.

*(245) Не исключается также возможность применения иных мер безопасности, предусмотренных неоднократно упоминавшимся выше Законом о защите участников уголовного судопроизводства.

*(246) Вопросы ареста, выемки и просмотра почтово-телеграфной корреспонденции освещены и в § 8 гл. 3 учебника.

*(247) О судебной экспертизе см. также § 5 и 6 гл. 7 учебника.

*(248) Прим. ред.: виды экспертиз, проводимых в государственных экспертных учреждениях, и детализация соблюдаемого в таких учреждениях порядка осуществления исследований могут регламентироваться нормативными актами, издаваемыми руководителями соответствующих министерств и ведомств. К числу актов подобного рода относятся, к примеру, Перечень видов экспертиз, выполняемых в государственных судебно-экспертных учреждениях Министерства юстиции РФ, утвержденный приказом этого Министерства от 14 мая 2003 г. N 114 (БНАФОИВ, 2003, N 24) и Инструкция по организации производства судебных экспертиз в судебно-экспертных учреждениях системы Министерства юстиции РФ, утвержденная приказом этого Министерства от 20 декабря 2002 г. N 347 (БНАФОИВ, 2003, N 5). К ним можно отнести и акты бывшего Министерства здравоохранения РФ, о которых сказано на с. 79 учебника.

*(249) Прим. ред.: в соответствии с Федеральным законом "О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации" (его реквизиты см. в конце данной главы учебника) пребывание в медицинском или психиатрическом стационаре не должно превышать, как правило, 30 дней. Этот срок по мотивированному ходатайству эксперта или комиссии экспертов может быть продлен судьей не более чем на 60 дней (см. ст. 30 Закона).

*(250) Подробнее о содержании такого постановления см. приложение 92 к ст. 476 УПК.

*(251) Сведения о законах, регламентирующих такое изъятие, см. на с. 91 учебника.

*(252) Нельзя не обратить внимание на то, что данная норма прямо противоречит норме, содержащейся в ч. 5 ст. 108 УПК, которая не допускает, как правило, принятия судом решения о заключении под стражу в отсутствие обвиняемого. Изъятие из этого правила возможно только в случае объявления обвиняемого в международный розыск.

*(253) Полное наименование этого приказа и источник его опубликования приведены в конце данной главы учебника.

*(254) Одной из особенностей завершающего этапа расследования в случаях, когда оно производится по правилам, установленным для дознания, является то, что процессуальный документ, подводящий итог расследованию, - обвинительный акт - должен составляться сразу по окончании дознания (см. ч. 1 ст. 225 УПК). Это диктуется тем, что по делам такого рода, как будет показано ниже в данном параграфе учебника, обвиняемому и его защитнику, потерпевшему и его представителю для ознакомления должны предъявляться как материалы, собранные в ходе дознания, так и обвинительный акт.

*(255) При сопоставлении п. 12 ч. 2 ст. 42 и ч. 1 ст. 216 УПК обнаруживается существенная коллизия норм: в первой из них говорится о праве потерпевшего ознакомиться при окончании предварительного расследования со всеми материалами дела, а во второй - о праве следователя ознакомить потерпевшего с ними частично. Данную коллизию норм УПК следовало бы разрешать, исходя, в частности, из провозглашенной в п. 1 ч. 1 ст. 6 УПК приоритетности защиты прав потерпевших в уголовном судопроизводстве.

*(256) Руководство Генеральной прокуратуры РФ дало указание о недопустимости взимания органами прокуратуры с кого бы то ни было платы за копирование материалов уголовных дел (см. письмо Управления делами Генеральной прокуратуры РФ от 1 октября 2002 г. N 10/2-1437-2002).

*(257) К сожалению, в ст. 44 УПК, регламентирующей процессуальное положение гражданского истца, нет указания относительно возможности снятия копий документов, в том числе с использованием технических средств. Это создает условия для осложнений, возникающих на практике.

*(258) Возможно непредъявление к ознакомлению тех сведений, которые связаны с применением упоминавшихся выше (см. § 7 гл. 3 и § 3 гл. 11 учебника) мер безопасности в отношении потерпевшего, его представителя, свидетеля, его близких родственников, родственников и близких лиц, т. е. сведений о их личности (ч. 9 ст. 166 УПК).

Допускается непредъявление к ознакомлению всех материалов дела несовершеннолетнему обвиняемому в случаях, когда прокурор, следователь или дознаватель в соответствии с ч. 3 ст. 426 УПК признают, что в деле есть материалы, "которые могут оказать на него (несовершеннолетнего. - К. Г.) отрицательное воздействие". Такое решение оформляется постановлением (см. бланк в приложении 153 к ст. 476 УПК).

*(259) В случае невозможности предъявления вещественных доказательств следователь выносит об этом постановление с указанием причин.

*(260) Копии документов и выписки из уголовного дела, в котором содержатся сведения, составляющие государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну, хранятся при уголовном деле и предоставляются обвиняемому и его защитнику во время судебного разбирательства.

*(261) См. сноску 1 на с. 380 учебника.

*(262) Именно так довольно странно решен данный вопрос в ч. 3 ст. 217 УПК.

*(263) Для облегчения следователям надлежащего выполнения этой крайне непростой и требующей значительного времени задачи практикуется изготовление и размножение вручаемой обвиняемым памятки, в которой кратко излагаются основные положения, характеризующие особенности производства по делам, рассматриваемым судами присяжных, и права, которыми наделяется обвиняемый по таким делам.

*(264) Данное положение ч. 5 ст. 217 УПК не согласуется с ч. 2 ст. 47 Конституции РФ, где сказано, что "обвиняемый в совершении преступления имеет право на рассмотрение его дела судом с участием присяжных заседателей (курсив мой. - К.Г.)". Другими словами, выбор суда присяжных поставлен в прямую зависимость от волеизъявления обвиняемого, а не от каких-то других обстоятельств, в том числе не от позиции, которую предпочел занять его соучастник.

*(265) Текст данного постановления опубликован в БВС, 2004, N 1.

*(266) БВС, 2004, N 5.

*(267) Практика применения действующего законодательства свидетельствует о том, что суды склонны считать нарушением уголовно-процессуального законодательства, препятствующим постановлению законного и обоснованного приговора, вручение обвиняемому обвинительного заключения без предусмотренных ч. 4 и 5 ст. 220 УПК приложений (см.: Обзор судебной практики Верховного Суда РФ за IV квартал 2002 г. // БВС, 2003, N 7).

*(268) Источник официального опубликования - на с. 54 учебника.

*(269) Созданные на основании Закона РФ "Об образовании" от 10 июля 1992 г. специальные общеобразовательные школы закрытого типа, специальные профессиональные училища закрытого типа и специальные (коррекционные) образовательные учреждения закрытого типа.

*(270) В ч. 1 ст. 75 УК говорится о возможности освобождения от уголовной ответственности лица, которое "впервые совершило преступление небольшой тяжести (курсив мой. - К.Г.)". Такое расхождение с предписанием ст. 28 УПК нередко на практике воспринимается как обстоятельство, создающее неоправданные трудности при решении вопросов, связанных с прекращением уголовного преследования по рассматриваемому основанию.

*(271) Такого рода изъятия предусмотрены в ряде статей УК - ст. 122 (заражение ВИЧ-инфекцией), ст. 126 (похищение человека), 204 (коммерческий подкуп), 205 (терроризм), 205.1 (вовлечение в преступление террористического характера), 206 (захват заложника), 208 (организация незаконного вооруженного формирования или участие в нем), 210 (организация преступного сообщества), 222 (незаконное приобретение, передача, сбыт, хранение, перевозка или ношение оружия), 223 (незаконное изготовление оружия), 275 (государственная измена), 282.1 (организация экстремистского сообщества), 282.2 (организация деятельности экстремистской организации), 291 (дача взятки), 307 (заведомо ложные показание, заключение эксперта или неправильный перевод), 308 (отказ свидетеля или потерпевшего от дачи показаний) и 316 (укрывательство преступлений).

*(272) Бланк постановления о прекращении уголовного дела по данному основанию см. в приложении 137 к ст. 476 УПК.

*(273) Реабилитирующим считается также оправдательный вердикт присяжных (см. п. 4 ч. 1 ст. 302 УПК, а также