Лекция Введение в дисциплину
| Вид материала | Лекция |
- Конспект лекций н. О. Воскресенская Москва 2008 Оглавление: Лекция Введение в дисциплину, 567.5kb.
- Текст лекций н. О. Воскресенская Оглавление Лекция 1: Введение в дисциплину. Предмет, 1185.25kb.
- Программа дисциплины «История» Введение в дисциплину «История», 288.37kb.
- Содержание разделов дисциплины, объем в лекционных часах-60 часов, 48.53kb.
- Лекция Введение в дисциплину Характеристики сетей ЭВМ, 384.76kb.
- Лекция 1 "введение в дисциплину", 2389.1kb.
- Лекция Введение в дисциплину, 100.35kb.
- Программа дисциплины «Введение в историю человечества» для направления 030600. 62 «История», 737.25kb.
- Программа дисциплины «Введение в программирование» для направления 080700 «Бизнес-информатика», 101.22kb.
- Программа предназначена для преподавателей, ведущих данную дисциплину, учебных ассистентов, 445.52kb.
Лекция 4. Источники права
- Понятие источника права
- Виды источников права
- Понятие источника права
Термин «источник права» в юридической науке употребляется в разных значениях. Во-первых, в качестве источников права выступают общественные отношения, требующие регулятивно-охранительного воздействия со стороны государства и в силу этого обусловливающие появление соответствующих правовых институтов. Такие источники права называются материальными. К ним относятся нуждающиеся в правовом регулировании общественные отношения в сфере экономики, политики и т.д. Во-вторых, под источником права понимаются идеи, взгляды, теории, в которых отражается сущность социально-правового регулирования и которые оказывают влияние на правотворческую и правоприменительную деятельность. Такие источники права называются идеальными. Но для юристов важнее понимание источника права в формально-юридическом значении, под которым понимают внешнюю форму существования правовых норм. В последнем случае понятия «форма права» и «источник права» употребляются как синонимы.
Позитивистское правопонимание также употребляет термины «источник права» и «форма права» как тождественные, поскольку исходит из того, что источник права – способ внешнего выражения содержания правовой нормы, при помощи которого она получает общеобязательное значение. Именно форма при таком подходе создает право, оно не существует вне государственных установлений и государственно защищенной формы (закон, указ и т. д.) – это так называемые источники права в формальном смысле, т. е. форма внешнего выражения положений (содержания) действующего права. Такой подход к пониманию источников придает им и праву в целом институциональную определенность и упорядоченность. Но это означает, что нормы права содержатся лишь в определенных (официально признанных государством) источниках права, которые представляют собой официально определенные (институционализированные) формы закрепления и существования норм права.
В литературе встречаются позиции, согласно которым термины «источник» и «форма» не тождественны, когда считают, что «форма права» показывает как содержание права организовано и выражено во вне, а «источник права» – источник формирования права, система факторов, предопределяющих его содержание и формы выражения.
Источник права – это форма юридического закрепления и внешнего выражения правового предписания.
- Виды источников права
В теории права выделяют правовой обычай, юридический (судебный, административный) прецедент, нормативный правовой акт, договор нормативного содержания, юридическую доктрину, религиозные писания и др. источники права.
Правовой обычай – правило поведения, сложившееся вследствие фактического его применения в течение длительного времени, имеющее неписанную форму, но признаваемое государством.
Признаками обычая как источника права являются продолжительность существования, непрерывность применения, локальный характер, санкционирование государством, неписаная форма.
Продолжительность существования заключается в том, что правовой обычай консервативен и связан не столько с перспективой развития общества, сколько с его прошлым. Непрерывность применения необходима для того, чтобы обычай как модель поведения в конкретной ситуации не исчез, поскольку он сохраняется только в сознании народа и нигде не записан. Локальный характер обычая выражается в том, что он применяется в рамках сравнительно небольших групп людей или на сравнительно небольшой территории. Обычай санкционируется (признается) государством путем восприятия его судебной или административной практикой. Но если содержание обычной нормы находит свое выражение в нормативных актах, в этом случае источником права будет являться уже не обычай, а нормативный акт.
Правовой обычай до появления писаного права являлся единственным его источником и конкурировал лишь с другими источниками социального регулирования – моралью, религией. С появлением писаного права правовой обычай утратил способность являться преобладающим источником права, а к настоящему времени он скорее является хорошим подтверждением длительности эволюции права как феномена, нежели играет существенную роль в регулировании общественных отношений.
Нормативный правовой акт – основной источник права романо-германской правовой системы – юридический документ, принятый субъектами правотворчества, направленный на регулирование общественных отношений и содержащий нормы права. Достоинства этого источника права состоят в том, что он более других приспособлен к оперативному обновлению, позволяет осуществлять единую правовую политику во всем государстве, внутренне организован (структурирован) и легко приводится в систему, в максимальной степени выражает формальную определенность права. Нормативный акт принимается в установленном процедурном порядке, имеет установленную форму и реквизиты, действует в определенном пространстве, во времени, распространяется на неопределенный круг лиц.
Юридический (судебный, административный) прецедент – основной источник права англосаксонской правовой системы – решение юрисдикционных и административных органов по конкретному юридическому делу, которое затем становится обязательным для разрешения всех последующих аналогичных дел.
Судебные прецеденты создаются судами, а административные – органами исполнительной власти. Суды, административные органы, вынося решения или приговоры, одновременно объявляют или издают право, т.е. выступают в роли законодателей. В одном случае они могут ссылаться на уже существующее решение (деклараторный прецедент), в других – могут создавать новую норму права (креативный прецедент). Не каждое решение суда по конкретному делу является прецедентом; судебный прецедент создается не любым судом, а, как правило, высшим органом судебной системы.
Прецедент содержит две части: основную (ratio decidendi) и дополнительную (obiter dicta). В ratio decidendi излагается норма права, на основе которой было разрешено данное дело, она является обязательной для всех последующих решений при рассмотрении аналогичных дел. Оbiter dicta (попутно сказанное) – умозаключения, замечания по вопросам, которые непосредственно не входят в предмет судебного решения. Оbiter dicta носит дополнительный и аргументирующий, но не обязательный характер.
К основному достоинству прецедента относится то, что он гибок и динамичен, поскольку правоприменитель способен быстрее уловить изменения, происходящие в жизни и отразить их в решении конкретного дела, он более предметно и точно, чем общая норма закона, способен отразить специфику каждого конкретного дела. Недостатками прецедента являются субъективизм, сложность привести их в систему, сложность в поиске при применении.
Договор нормативного содержания предполагает двустороннее или многостороннее соглашение между субъектами права, в результате которого возникает новая норма права.
Нормы, закрепленные в нормативном договоре, являются обязательными только для субъектов, его заключивших. При этом, во-первых, круг договаривающихся субъектов носит вполне определенный, но не персонифицированный характер, во-вторых, в договоре нормативного содержания конкретизированы субъективные права и юридические обязанности, которые реализуются субъектами в рамках урегулированного договором правоотношения. Обязательными условиями заключения нормативного договора являются равенство, взаимная ответственность сторон, согласие участников по всем существенным аспектам соглашения. В отличие от нормативного акта, который является актом одностороннего волеизъявления, в нормативном договоре обязателен элемент добровольности в принятии на себя обязанности следовать установленным правовым нормам, после того, как стороны заключили договор, они обязаны подчиняться содержащимся в нем правовым нормам. В отличие от обычая, который складывается исторически, нормативный договор представляет собой акт волеизъявления людей, акт их сознательного поведения.
Примером нормативного договора в сфере трудового права является коллективный договор между администрацией предприятия и комитетом профсоюзов, представляющим коллектив работников предприятия, а также генеральное, тарифное и другие соглашения. Широко договор нормативного содержания применяется в международном праве в виде международно-правовых договоров, пактов, соглашений, конвенций, деклараций, заключенных между суверенными государствами.
Юридические доктрины – учения, обобщенные научные выводы и положения, содержащиеся в трудах ученых-правоведов. На определенных исторических этапах юридические доктрины выступали в качестве источников права. Например, научные труды наиболее авторитетных римских юристов имели силу источников права. Их тексты, даваемые разъяснения использовались судами при разрешении юридических дел. В английских судах судьи также нередко использовали труды известных юристов в качестве источников права. В современном мире в качестве непосредственного источника права юридическая доктрина используется иногда в государствах с религиозными правовыми системами, в частности, в мусульманских странах.
В настоящее время юридические доктрины в большинстве стран не выступают как непосредственные источники права, но являются источниками юридических знаний, идейным источником права и играют большую роль в развитии правовых систем, правовой культуры любой страны. Роль юридических воззрений, концепций, доктрин чрезвычайно важна в формировании модели правового регулирования, в выработке правовых понятий, совершенствовании законодательства. Аналитические труды и разъяснения ученых играют важную роль и оказывают помощь в процессе реализации правовых норм.
Религиозные писания – тексты священных религиозных книг, которые в настоящее время в качестве непосредственного источника права используются в государствах с религиозными правовыми системами, в частности, в мусульманских странах. Это собрания религиозных высказываний, преданий, описаний поступков, правил, сформулированных пророками, их последователями, богословами, регулирующие практически все сферы жизни верующих, в том числе брачно-семейные, наследственные, имущественные отношения. В этих государствах тексты священных религиозных книг (Корана, Сунны, Кияса и др.) могут превосходить силу официальных актов, издаваемых государственными органами.
Некоторые ученые в качестве самостоятельного источника права выделяют общие принципы права (исходные начала права), поскольку именно на них ссылаются при отсутствии других источников права при использовании аналогии права. Кроме того, современными учеными предлагаются «неклассические» источники права, например, акты международного права, естественное право, правовое сознание.
Официальными источниками права Республики Беларусь являются нормативный правовой акт (основной источник права), нормативный договор и правовой обычай. В настоящее время нет единообразного мнения белорусских ученых относительно значимости правового обычая: одни настаивают, что он сохраняет свое действие в качестве источника права, а другие считают, что правовые обычаи утратили свой самостоятельный характер, поскольку нашли свое закрепление в нормативных правовых актах. Нет однообразной точки зрения и по поводу роли судебного прецедента в Республике Беларусь. Несмотря на полярные позиции, в настоящее время судебный прецедент не признается официальным источником права в Республике Беларусь.
Лекция 5. Нормативный правовой акт
- Понятие, признаки и классификации нормативных правовых актов
- Нормативные и ненормативные правовые акты Республики Беларусь
- Понятие, признаки, виды законов
- Пределы действия нормативных правовых актов
- Понятие, признаки и классификации нормативных правовых актов
Нормативный правовой акт является источником права во всех правовых системах. В романо-германской правовой системе это основной источник права. В юридической литературе нормативными правовыми называют акты, устанавливающие нормы права, вводящие их в действие, изменяющие или отменяющие правила общего характера. Легальное определение закона содержится в Законе Республики Беларусь «О нормативных правовых актах Республики Беларусь», где под нормативным правовым актом понимается официальный документ установленной формы, принятый (изданный) в пределах компетенции уполномоченного государственного органа (должностного лица) или путем референдума с соблюдением установленной законодательством Республики Беларусь процедуры, содержащий общеобязательные правила поведения, рассчитанные на неопределенный круг лиц и неоднократное применение.
Признаки нормативного правового акта: издается компетентным уполномоченным органом (государственные органы принимают акты строго определенного вида); содержит общеобязательные правила поведения, имеющие общий характер; документально оформлен; имеет строго определенную форму; распространяется на неопределенный круг лиц; направлен на регулирование общественных отношений определенного вида; носит государственно-властный характер и его исполнение обеспечивается принудительной силой государства.
Нормативные правовые акты подразделяют по отраслям права: гражданские, уголовные, административные, конституционные и др.
В зависимости от субъектов принятия различают нормативные правовые акты государственных органов, нормативные правовые акты общественных объединений (профессиональных, акционерных), нормативные правовые акты, принятые на референдуме.
В зависимости от объема и характера действия выделяют общие, ограниченные, чрезвычайные нормативные правовые акты.
По срокам действия нормативные правовые акты могут быть постоянные и временные.
Одной из наиболее важных классификаций является деление нормативных правовых актов по юридической силе. Юридическая сила нормативного правового акта – характеристика нормативного правового акта, определяющая обязательность его применения к соответствующим общественным отношениям, а также его соподчиненность по отношению к иным нормативным правовым актам. По данному основанию выделяют законы и подзаконные нормативные акты, имеющие свою иерархию. По этому же критерию можно подразделять акты на конституцию и подконституционные акты.
- Нормативные и ненормативные правовые акты Республики Беларусь
Виды нормативных правовых актов Республики Беларусь закреплены в Законе Республики Беларусь «О нормативных правовых актах Республики Беларусь». В соответствии со ст. 2 Закона к нормативным правовым актам Республики Беларусь относятся Конституция Республики Беларусь, решение референдума, программный закон, кодекс Республики Беларусь, закон Республики Беларусь, декрет Президента Республики, указ Президента Республики Беларусь, директива Президента Республики, постановления палат Парламента – Национального собрания Республики Беларусь, постановление Совета Министров Республики Беларусь, акты Конституционного Суда Республики Беларусь, Верховного Суда Республики Беларусь (постановления Пленума Верховного Суда Республики Беларусь), Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь (постановления Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь), Генерального прокурора Республики Беларусь, постановления республиканского органа государственного управления и Национального банка Республики Беларусь (Правления Национального банка Республики Беларусь, Совета директоров Национального банка Республики Беларусь), регламент, инструкция, правила, устав (положение), приказ республиканского органа государственного управления, решения органов местного управления и самоуправления
Правовые акты, принимаемые (издаваемые) с целью осуществления конкретных (разовых) организационных, контрольных или распорядительных мероприятий либо рассчитанные на иное однократное применение, не являются нормативными. В соответствии с Законом Республики Беларусь «О нормативных правовых актах Республики Беларусь» к ненормативным правовым актам относятся: распоряжения Президента Республики Беларусь, если иное не предусмотрено Президентом Республики Беларусь; распоряжения председателей палат Парламента – Национального собрания Республики Беларусь; распоряжения Премьер-министра Республики Беларусь; акты органов прокуратуры и прокуроров, за исключением нормативных правовых актов Генерального прокурора Республики Беларусь; акты органов, регистрирующих акты гражданского состояния; иные правовые акты, не являющиеся нормативными.
- Понятие, признаки, виды законов
В юридической литературе закон рассматривается как особый вид нормативного правового акта, принимаемый высшим представительным органом государства (парламентом) или путем референдума, обладающий высшей юридической силой и регулирующий наиболее важные общественные отношения. Легальное определение закона закреплено в Законе «О нормативных правовых актах Республики Беларусь»: «Закон – это нормативный правовой акт, закрепляющий принципы и нормы регулирования наиболее важных общественных отношений». Основными признаками закона является то, что он принимается высшим представительным органом государства (парламентом) или путем референдума; существует особая процедура его принятия; сфера регулируемых отношений.
Классифицировать законы можно по различным основаниям. По юридической силе законы подразделяются на основные, конституционные, программные и обычные. Основные законы (Конституции) регулируют основы общественного и государственного строя, закрепляют основные права, свободы и обязанности человека и гражданина, определяют принципы формирования и деятельности государственных (преимущественно высших) органов. Конституции имеют учредительный характер, служат юридической базой для всего законодательства, по отношению к которому они обладают верховенством. Конституционные законы обычно дополняют конституцию или издаются по отдельным указанным в конституции наиболее важным вопросам. В соответствии с ч. 4 ст. 104 Конституции Республики Беларусь к программным законам относятся законы об основных направлениях внутренней и внешней политики Республики Беларусь и о военной доктрине. Особенностью программных и конституционных законов является особый порядок их принятия (не менее 2/3 голосов от полного состава обеих палат парламента). Обычные (текущие) законы – это все остальные законодательные акты, принимаемые парламентом.
В зависимости от субъекта принятия выделяют законы, принимаемые народом путем референдума и принимаемые законодательным органом (парламентом).
По степени концентрации юридических норм выделяют кодексы и простые законы.
- Пределы действия нормативных правовых актов
Пределы действия нормативных правовых актов устанавливаются по трем основным параметрам: по времени, территории и кругу лиц.
Действие нормативного правового акта во времени связано с вступлением в силу и моментом утраты им юридической силы. В Республике Беларусь по общему правилу нормативный правовой акт действует бессрочно, если в его тексте не оговорено иное (Закон «О нормативных правовых актах Республики Беларусь»).
Законодательством Республики Беларусь определены следующие моменты вступления нормативных правовых актов в силу: срок вступления в юридическую силу может быть указан или в самом нормативном правовом акте, или в отдельном специальном документе; через 10 дней с момента их официального опубликования (законы, декреты Президента); со дня включения их в Национальный реестр правовых актов (указы Президента, постановления Совета Министров и др.); с момента принятия (постановления палат Парламента) или подписания.
Нормативный правовой акт (его часть) прекращает свое действие в случаях: истечения срока, на который был рассчитан временный акт (его часть); признания нормативного правового акта (его части) неконституционным в установленном законом порядке; признания нормативного правового акта (его части) утратившим силу; отмены нормативного правового акта в случаях, предусмотренных Конституцией и иными законодательными актами Республики Беларусь.
С действием нормативных правовых актов во времени тесно связаны понятия «обратная сила закона» и «переживание закона», которые выходят за рамки общих правил действия нормативных правовых актов во времени и относятся к числу исключений. Нормативный правовой акт не имеет обратной силы, то есть не распространяет свое действие на отношения, возникшие до его вступления в силу, за исключением случаев, когда он смягчает или отменяет ответственность граждан, в том числе и юридических лиц либо, когда в самом нормативном правовом акте или в акте о введении его в действие прямо предусматривается, что он распространяет свое действие на отношения, возникшие до его вступления в силу. Переживание закона означает случай, когда отмененный акт продолжает регулировать определенные отношения, возникшие до утраты им юридической силы.
Случаи применения обратной силы закона в Республике Беларусь определены ст. 67 Закона, а также конкретизируются в нормах отраслевого законодательства для отдельных отраслей права с учетом особенностей каждой из них.
Действие нормативных правовых актов в пространстве связано с их распространением на определенную территорию. Нормативные правовые акты распространяют свое действие на всю территорию данного государства. Из общего правила действия нормативных правовых актов в пространстве есть исключения – случаи экстерриториального действия закона, которое применяется в основном в отношениях с иностранными гражданами и организациями. Суть экстерриториального действия заключается в возможности применения к действиям, совершенным на территории одного государства, законодательства другого государства. Иностранное законодательство применяется на территории конкретного государства лишь постольку, поскольку оно само это допускает в общей форме или в конкретных соглашениях с зарубежными государствами.
С действием нормативных правовых актов в пространстве тесно связано их действие по кругу лиц, которое означает применимость актов к определенным категориям субъектов права. Нормативные правовые акты государства по общему правилу распространяют свое действие на всех лиц, находящихся на территории данного государства. Под действие нормативных правовых актов любого государства попадают граждане данного государства, иностранные граждане, лица без гражданства, все организации, находящиеся на территории этого государства. Существуют и особенности, связанные с распространением действия некоторых нормативных правовых актов на граждан данного государства независимо от места их нахождения, например, в отношении лиц, наделенных дипломатическим иммунитетом.