Министерство обороны российской федерации военный университет

Вид материала

Диссертация

Содержание I. Теоретические выводы II. Предложения по совершенствованию действующего III. Рекомендации и предложения, направленные на упорядочение

Подобный материал:

• Министерство обороны российской федерации военный университет, 674.54kb.
• Беспалов, 2936.89kb.
• Устюхина ирина Анатольевна, 341.54kb.
• Шишкарёв Сергей Николаевич правовой порядок в сфере противодействия коррупции: теоретико-правовое, 659.19kb.
• Приказ министерство обороны РФ 5 июня 2000, 367.33kb.
• Государственная программа Российской Федерации «Доступная среда» на 2011 2015 годы, 1560.95kb.
• Министерство обороны российской федерации концептуальные взгляды на деятельность вооруженных, 158.97kb.
• Российской Федерации Министерство образования и науки Российской Федерации Государственный, 343.55kb.
• Ответственный исполнитель программы Министерство регионального развития Российской, 1158.64kb.
• Юркевич александр геннадьевич, 67.81kb.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Проведенное исследование вопросов правового регулирования уголовной ответственности за уклонения от призыва на военную службу и от прохождения альтернативной гражданской службы, основанное на действующем уголовном законодательстве и на Федеральном законе «Об альтернативной гражданской службе», нормативной базе в области призыва на военную службу, отечественном и зарубежном опыте, позволяет сформулировать основные теоретические выводы, выработать предложения и рекомендации, которые в обобщенном виде представлены в настоящем заключении.

I. Теоретические выводы

1. Совершенствование системы комплектования Вооруженных Сил Российской Федерации, других войск, воинских формирований и органов является одним из основных направлений военного строительства. Призыв на военную службу - одна из важнейших форм исполнения воинской обязанности, является одним из наиболее важных мероприятий, проводимых государством в целях надлежащего комплектования военной организации государства и обеспечения ее постоянной боеготовности.

Под призывом понимается комплекс мероприятий, направленных на обеспечение воинских частей и подразделений личным составом, осуществляемый путём обязательного зачисления граждан РФ на военную службу. В соответствии со ст. 26 ФЗ «О воинской обязанности и военной службе» призыв на военную службу граждан, не пребывающих в запасе, включает в себя несколько мероприятий. Призыв на военную службу граждан, зачисленных в запас с присвоением воинского звания офицера, также включает в себя несколько этапов.

Вопросы организации и осуществления призыва в РФ достаточно детально проработаны в нормативных правовых актах. Правовую базу решения этих вопросов составляют источники различной юридической силы: Конституция РФ, федеральные законы и иные нормативные акты в области обороны, воинской обязанности, военной службы и статуса военнослужащих, международные договоры России.

2. Конституцией РФ установлено, что защита Отечества является долгом и священной обязанностью гражданина РФ. Эту обязанность граждане исполняют путём несения военной службы в ВС РФ и других военных организациях государства. В то же время в случае, если убеждениям или вероисповеданию гражданина противоречит исполнение обязанностей военной службы, а также в иных установленных федеральным законом случаях, ему предоставлено право на замену такой службы альтернативной гражданской.

Под альтернативной гражданской службой понимается особый вид трудовой деятельности в интересах общества и государства, осуществляемой гражданами взамен военной службы по призыву. Альтернативная гражданская служба не является разновидностью государственной, в том числе военной или муниципальной, службы. В то же время, альтернативная гражданская служба как разновидность социальной деятельности в обществе, с одной стороны, обеспечивает другие виды социальной деятельности (например, государственную, военную, муниципальную деятельность в сфере здравоохранения, социального обеспечения граждан и т. д.), а с другой - реализует конституционное право граждан на возможность отказа от исполнения воинской обязанности в форме прохождения её по призыву.

Правовым основанием направления на альтернативную гражданскую службу и её прохождения является продолжающая в настоящее время своё становление система нормативных правовых актов различной юридической силы. Основным нормативным правовым актом, регулирующим порядок направления и прохождения альтернативной гражданской службы, является ФЗ «Об альтернативной гражданской службе», который вступил в силу с 1 января 2004 г.

3. Альтернативная гражданская служба была известна российскому дореволюционному законодательству. Существовал институт альтернативной гражданской службы и после Октябрьской революции 1917 года, вплоть до 1939 г. Большой опыт в ее организации имеют многие современные государства, в которых комплектование армии осуществляется на смешанной основе. Однако отечественный и зарубежный опыт представителями военно-юридической науки в должной мере пока не изучен. Использование в отечественном законодательстве тех или иных подходов в решении данного вопроса должно производиться с учетом особенностей развития нашей страны и ее Вооруженных Сил в данное время, ее правовой системы, военно-политических факторов, экономических условий и т.д.

4. В ст. 328 УК РФ предусматривается ответственность за два самостоятельных преступления: уклонение от призыва на военную службу (ч. 1) и уклонение от прохождения альтернативной гражданской службы (ч. 2).

5. Непосредственным объектом уклонения от призыва на военную службу является порядок комплектования Вооружённых Сил Российской Федерации и других военных организаций путем призыва на военную службу. Уклонение граждан от призыва на военную службу влечет нарушение процесса комплектования и дезорганизацию деятельности органов управления, занимающихся решением этих вопросов. Кроме того, общественная опасность уклонения от призыва на военную службу определяется исходя из наступления возможных последствий в случае начала войны. Именно поэтому уклонение граждан от призыва на военную службу представляет собой большую общественную опасность, что обусловливает необходимость криминализации данных деяний.

6. В ч. 1 ст. 328 УК РФ объективная сторона обрисована как «уклонение от призыва на военную службу при отсутствии законных оснований для освобождения от этой службы». С юридической стороны данное деяние имеет форму бездействия. Уголовная ответственность установлена за уклонение в той или иной форме от всех мероприятий, связанных с призывом на военную службу, установленных в ст. 26 ФЗ «О воинской обязанности и военной службе».

Законодатель в составе уклонения от призыва на военную службу не конкретизирует способы совершения данного преступления. К последним следует относить: неявку на мероприятия, связанные с призывом на военную службу, без уважительных причин; самовольное оставление военного комиссариата до отправки к месту прохождения военной службы; симуляция болезни; членовредительство; предоставление подложных документов в качестве оснований для предоставления отсрочки либо освобождения от призыва; иные обманные действия.

Одним из обязательных признаков объективной стороны в данном составе преступления, хотя прямо и не предусмотренным, является время совершения уклонения от призыва на военную службу. В данном случае время обозначает определенный период, в который осуществляются мероприятия, связанные с призывом. О сроках призыва говорится в ФЗ «О воинской обязанности и военной службе». Ответственность по ч. 1 ст. 328 УК РФ может наступить за уклонение от мероприятий, связанных с призывом, только в период времени, установленного для призыва на военную службу.

Состав преступления, сформулированный законодателем в ч. 1 ст. 328 УК РФ, относится к числу формальных. Уклонение от призыва на военную службу считается оконченным с момента совершения деяния, направленного на уклонение от призыва (конкретный момент окончания преступления будет зависеть от того или иного способа совершения данного преступления).

Уклонение от призыва на военную службу - преступление длящееся. Оно начинается с момента совершения действий, направленных на уклонение от мероприятий, связанных с призывом на военную службу, и считается оконченным лишь тогда, когда уклоняющийся от призыва явится сам или не будет задержан органами власти.

7. Действующий уголовный закон не содержит прямых указаний на форму вины при уклонении от призыва на военную службу. Уклонение от призыва на военную службу - преступление умышленное. Оно может совершаться только с прямым умыслом: сознание лица концентрируется на осознании своего бездействия, а воля - на желании его совершения. Мотив и цель не влияют на квалификацию, но учитываются при индивидуализации ответственности и наказания.

8. Состав преступления, предусмотренный ч. 1 ст. 328 УК РФ, относится к категории преступлений со специальным субъектом. Это значит, что лицо, уклоняющееся от призыва на военную службу, характеризуется общими признаками (физическое вменяемое лицо, достигшее 18-летнего возраста) и обладает дополнительно иными (специальными) свойствами. Специальные признаки, характеризующие субъект данного преступления, раскрываются в ФЗ «О воинской обязанности и военной службе».

9. Непосредственным объектом уклонения от прохождения альтернативной гражданской службы является установленный порядок прохождения альтернативной гражданской службы, который представляет собой совокупность отношений, возникающих в процессе особого вида трудовой деятельности граждан, проходящих альтернативную гражданскую службу. Структурно эти отношения включают в себя три элемента: участников отношений (субъектов), взаимосвязь между ними и социальные ценности, которые являются предпосылкой отношений между субъектами. Различные формы уклонения от исполнения обязанностей альтернативной гражданской службы причиняют существенный вред прежде всего интересам военной безопасности, а также экономическим интересам общества и государства. Этим, главным образом, обусловливается общественная опасность данного деяния и необходимость его криминализации.

10. Объективная сторона преступления, предусмотренного в ч. 2 ст. 328 УК РФ, выражается в уклонении от прохождения альтернативной гражданской службы. В этой норме имеется в виду уклонение не от направления на альтернативную гражданскую службу, а от прохождения альтернативной гражданской службы, т.е. от выполнения налагаемых ею обязанностей. Следовательно, «уклониться» можно только в период между началом и окончанием альтернативной гражданской службы.

При установлении конкретных способов уклонения от прохождения альтернативной гражданской службы необходимо учитывать специфику данной службы. С учетом характера трудовой деятельности граждан, проходящих альтернативную гражданскую службу, способами (формами) уклонения от нее могут быть:

а) неявка без уважительных причин к месту прохождения альтернативной гражданской службы в указанные в предписании сроки;

б) самовольное оставлении места работы (рабочего места) или места службы;

в) неявка в срок без уважительных причин на работу;

г) обман;

д) отказ от исполнения обязанностей альтернативной гражданской службы.

Каждый из этих способов имеет свои отличительные признаки.

Особенность конструкции объективной стороны данного преступления позволяет утверждать, что уголовная ответственность устанавливается не за конкретные способы его совершения (симуляцию болезни, членовредительство, подлог документов и т. д.), а за сам факт прекращения исполнения обязанностей альтернативной гражданской службы. Следовательно, моментом окончания рассматриваемого состава преступления следует считать время прекращения исполнения обязанностей альтернативной гражданской службы.

11. Субъективная сторона уклонения от прохождения альтернативной гражданской службы характеризуется виной в форме прямого умысла. Виновный осознает, что он уклоняется от исполнения обязанностей альтернативной гражданской службы путем совершения неявки без уважительных причин к месту прохождения альтернативной гражданской службы в указанный в предписании срок, самовольного оставления места работы, неявки на работу, обмана либо отказа от исполнения обязанностей альтернативной гражданской службы, и желает таким образом уклониться от исполнения обязанностей альтернативной гражданской службы.

Целью данного преступления может быть уклонение от исполнения этих обязанностей на весь срок службы, предусмотренный в законе. Мотивы уклонения от прохождения альтернативной гражданской службы могут быть различными и для квалификации значения не имеют.

12. Субъект преступления, предусмотренного в ч. 2 ст. 328 УК РФ, специальный и обозначен как «лицо, освобожденное от военной службы». Уклониться от исполнения обязанностей альтернативной гражданской службы могут лишь лица, проходящие альтернативную гражданскую службу. При решении вопроса о субъекте данного преступления важное значение имеет установление начала и окончания альтернативной гражданской службы, поскольку данное преступление может быть совершено только в период прохождения альтернативной гражданской службы. К субъектам данного преступления не могут быть отнесены лица, уклоняющиеся от направления на альтернативную гражданскую службу.

II. Предложения по совершенствованию действующего

законодательства

13. В ФЗ «О воинской обязанности и военной службе» указывается, что в случае неявки без уважительных причин гражданина по повестке военного комиссариата на мероприятия, связанные с призывом на военную службу, указанный гражданин считается уклоняющимся от военной службы и привлекается к ответственности в соответствии с законодательством РФ. В данной норме существует юридическая неточность. Ответственности подлежит гражданин, уклоняющийся от военной службы, а не от призыва от неё. Данные понятия - не равнозначны, т. к. «уклонение от военной службы» как понятие гораздо шире, чем «уклонение от призыва на неё» и включает в себя уклонение от призыва и от прохождения военной службы (последнее предусмотрено главой 33 УК РФ). Анализ данной нормы подтверждает, что законодатель хотел обратить внимание именно на уклонение от призыва на военную службу. Поэтому было бы целесообразным внести изменения в ч. 4 ст. 31 ФЗ «О воинской обязанности и военной службе» и изложить данную норму в следующей редакции: «В случае неявки без уважительных причин гражданина по повестке военного комиссариата на мероприятия, связанные с призывом на военную службу, указанный гражданин считается уклоняющимся от призыва на военную службу и привлекается к ответственности в соответствии с законодательством РФ».

14. Система нормативных правовых актов, регулирующих организацию и прохождение альтернативной гражданской службы, обнаруживает пробелы на всех уровнях и, кроме того, требует своей завершённости. В первую очередь следует разработать и принять Положение о порядке прохождения альтернативной гражданской службы.

15. Федеральный закон «Об альтернативной гражданской службе» от 25 июля 2002 г. №113 - ФЗ не содержит прямого запрета на замену военной службы альтернативной гражданской службой для лиц, уже проходящих военную службу. В то же время ФЗ «О воинской обязанности и военной службе» 1998 г. для таких лиц не допускает замену военной службы альтернативной гражданской службой.

Отношения, связанные с заменой военной службы альтернативной гражданской службой, обусловлены, прежде всего, реализацией гражданами Российской Федерации законодательно провозглашенного конституционного, т.е. закрепленного Конституцией Российской Федерации, субъективного права. В то же время известно, что права и свободы человека и гражданина являются непосредственно действующими, а сама Конституция Российской Федерации имеет высшую юридическую силу, прямое действие и применяется на всей территории Российской Федерации. Законы и иные правовые акты, принимаемые в Российской Федерации, не должны противоречить Конституции Российской Федерации.

На наш взгляд, можно сделать вывод о том, что лица, проходящие военную службу, имеют право на замену военной службы альтернативной гражданской службой наравне с иными лицами, перечисленными в п. 1 ст. 2 ФЗ РФ «Об альтернативной гражданской службе». Данное положение должно найти четкое закрепление в законодательстве.

16. Уклонение от призыва на военную службу и уклонение от прохождения альтернативной гражданской службы направлены на разные объекты уголовно-правовой охраны: первые - на порядок комплектования военных организаций государства, вторые - на интересы особого вида трудовой деятельности. Призыв на военную службу и прохождение альтернативной гражданской службы обладают различной правовой природой. Отличие в объектах преступлений во многом определяет различие и в характере общественной опасности этих деяний. Уклонение от призыва на военную службу, безусловно, представляют собой большую общественную опасность, чем уклонение от прохождения альтернативной гражданской службы. Представляется более верным выделить из ст. 328 УК РФ состав уклонения от прохождения альтернативной гражданской службы и предусмотреть за него ответственность в ст. 328 - 1 УК РФ.

Предлагается изложить статьи 328 и 328-1 УК РФ в следующей редакции:

«Статья 328. Уклонение от призыва на военную службу, -

1. Уклонение от призыва на военную службу при отсутствии законных оснований для освобождения от этой службы, - наказывается штрафом в размере до двухсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до восемнадцати месяцев, обязательными работами от 90 до 180 часов, либо арестом на срок от трех до шести месяцев, либо лишением свободы на срок до двух лет.

2. То же деяние, совершенное путем симуляции болезни, или причинения себе какого-либо повреждения (членовредительства), или подлога документов, или иного обмана, - наказывается штрафом в размере от ста до двухсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от двенадцати до двадцати четырёх месяцев, обязательными работами от 180 до 240 часов, либо арестом на срок от четырёх до шести месяцев, либо лишением свободы на срок до трёх лет.»

«Статья 328-1. Уклонение от прохождения альтернативной гражданской службы.

1. Уклонение от прохождения альтернативной гражданской службы, совершенное путем неявки без уважительных причин к месту прохождения альтернативной гражданской службы в указанные в предписании сроки, самовольного оставления места работы (рабочего места) или места службы, а также неявки в срок без уважительных причин на работу, симуляции болезни, причинения себе какого-либо повреждения (членовредительства), подлога документов, или иного обмана, а равно отказа от исполнения обязанностей альтернативной гражданской службы, продолжительностью свыше пятнадцати суток, но не более двух месяцев, - наказывается штрафом в размере до восьмидесяти тысяч рублей или в размере заработанной платы или иного дохода осужденного за период до шести месяцев, либо обязательными работами на срок до ста восьмидесяти часов.

2. То же деяние, совершенное продолжительностью свыше двух месяцев, - наказывается штрафом в размере до двухсот тысяч рублей или в размере заработанной платы или иного дохода осужденного за период до восемнадцати месяцев, либо обязательными работами на срок от ста восьмидесяти до двухсот сорока часов, либо арестом на срок от трех до шести месяцев, либо лишением свободы на срок до двух лет.

3. Деяние, предусмотренное частью первой настоящей статьи, совершенное с целью вовсе уклониться от исполнения обязанностей альтернативной гражданской службы, - наказывается лишением свободы до трех лет».

III. Рекомендации и предложения, направленные на упорядочение

практики применения уголовного законодательства

17. Одним из способов уклонения от призыва на военную службу может быть подкуп должностных лиц, исполняющих обязанности, связанные с мероприятиями призыва. В данном случае дача виновным должностному лицу, например, работнику военного комиссариата, взятки в целях освобождения от военной службы влечет дополнительную, помимо ч. 1 ст. 328 УК РФ, квалификацию действий взяткодателя по ст. 291 УК РФ, а должностное лицо (взяткополучатель) будет отвечать за получение взятки по ст. 290 УК РФ, а так же за соучастие в уклонении от призыва на военную службу.

18. Использование подлежащим призыву лицом обмана с целью получения незаконного освобождения или отсрочки от призыва, если оно не привело по независящим от его воли обстоятельствам к желаемому результату, следует квалифицировать как покушение на уклонение от призыва на военную службу. Покушение налицо с момента предоставления призывной комиссии ложных сведений. На этой стадии еще возможен добровольный отказ от совершения преступления и лицо будет освобождено от уголовной ответственности, если в его действиях не будет содержаться иной состав преступления (например, подделка документов).

19. При совершении уклонения от призыва на военную службу возможно соучастие в различных формах иных лиц, а значит и соответствующая уголовно - правовая оценка действий соучастников. Лица, содействовавшие виновному в уклонении от военной службы, должны нести уголовную ответственность в качестве соучастников уклонения от призыва на военную службу и за соответствующее преступление (если оно имело место быть).

20. Подложные документы при уклонении от призыва на военную службу могут быть изготовлены либо самими гражданином, призываемым на военную службу, либо другими лицами. Лицо, подделавшее документ по просьбе гражданина, призываемого на военную службу, либо умышленно передавшее ему фиктивный документ в целях освобождения от исполнения обязанностей военной службы, должно быть признано соучастником преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 328 УК РФ. Например, если такие документы будут предоставлены призывнику должностным лицом (врачом, работником ВУЗа, органа ЗАГС, военного комиссариата и т.д.), то оно будет подлежать уголовной ответственности за пособничество уклонению от призыва на военную службу и за подделку, изготовление или сбыт поддельных документов (ч.1 ст. 327, ч. 5 ст.33 и ч. 1 ст. 328 УК РФ).

21. Если соучастниками уклонения от призыва на военную службу являются должностные лица, которые использовали в противозаконных целях свое служебное положение, то при наличии иных оснований, предусмотренных ст.ст. 285, 286 УК РФ, должны отвечать за злоупотребление должностными полномочиями или за их превышение.

22. Состав уклонения от призыва на военную службу близко соприкасается с составами преступлений против военной службы (самовольное оставление части или места службы, дезертирство, уклонение от исполнения обязанностей военной службы путём симуляции болезни или иными способами). Разграничить указанные составы преступлений с уклонением от призыва на военную службу помогает определение времени совершения противоправного деяния. Таким моментом следует считать момент начала военной службы для лица, призванного на неё в установленном законом порядке. Если лицо уклоняется тем или иным способом от исполнения своей конституционной обязанности по защите Отечества до указанного выше момента времени, то содеянное им следует квалифицировать по ч. 1 ст. 328 УК РФ, т. е. как уклонение от призыва на военную службу. В случае же совершения им противоправных деяний после указанного момента (момента убытия к месту прохождения военной службы), то уголовной ответственности виновный будет подлежать в соответствии с гл. 33 УК РФ, т. е. за преступление против военной службы.

23. Действующая редакция ч. 2 ст. 328 УК РФ не позволяет однозначно и бесспорно установить какие-либо сроки временного уклонения от прохождения альтернативной гражданской службы, превышение которых влекло бы уголовную ответственность. Отсутствуют необходимые «ориентиры» в решение данного вопроса и в действующем на сегодняшний день законодательстве об альтернативной гражданской службе. Определение путем толкования уголовно – наказуемых сроков уклонения от прохождения альтернативной гражданской службы (например, 7, 10, 15 и т.д. дней) будет являться решением сугубо субъективным и не основанным на законе. Более того, попытки на правоприменительном уровне решить данный вопрос могут привести к ситуации, когда судебная практика в различных регионах будет складываться по-разному в отношении продолжительности уклонения от прохождения альтернативной гражданской службы. В сложившейся ситуации, думается, единственно верной следует признать позицию ученых, которые предлагают квалифицировать по ч. 2 ст. 328 УК РФ только такие деяния, которые совершаются с целью не проходить альтернативную гражданскую службу вообще. Временное же уклонение от прохождения альтернативной гражданской службы не образует признаков данного состава (независимо от сроков) и может влечь другие виды ответственности.