Министерство обороны российской федерации военный университет

Вид материала

Диссертация

Подобный материал:

• Министерство обороны российской федерации военный университет, 674.54kb.
• Беспалов, 2936.89kb.
• Устюхина ирина Анатольевна, 341.54kb.
• Шишкарёв Сергей Николаевич правовой порядок в сфере противодействия коррупции: теоретико-правовое, 659.19kb.
• Приказ министерство обороны РФ 5 июня 2000, 367.33kb.
• Государственная программа Российской Федерации «Доступная среда» на 2011 2015 годы, 1560.95kb.
• Министерство обороны российской федерации концептуальные взгляды на деятельность вооруженных, 158.97kb.
• Российской Федерации Министерство образования и науки Российской Федерации Государственный, 343.55kb.
• Ответственный исполнитель программы Министерство регионального развития Российской, 1158.64kb.
• Юркевич александр геннадьевич, 67.81kb.

Видовой объект представляет собой совокупность однородных правовых благ, взаимосвязанных с другими благами, составляющими родовой объект преступления. Видовой объект - часть (подсистема) родового объекта, объединяющая более «узкие» группы тех или иных благ, которым преступление конкретного вида всегда причиняют вред либо создают реальную угрозу причинения вреда. В литературе подчеркивается, что систематизация преступлений в пределах одного раздела по главам осуществляется именно по видовым объектам преступлений². Так, все преступления, посягающие на порядок управления, законодателем объединены в главе 32 УК.

Таким образом, видовым объектом уклонения от призыва на военную службу служит порядок управления. Государственное управление - всегда (за исключением ограниченных участков типа внешней разведки или оперативно-розыскной деятельности по уголовным делам) прозрачно, регламенты властной деятельности (закон и подзаконные акты, дни приёма граждан, порядок обжалования административных решений и т.д.) доводятся до общественности, а сама управленческая работа производится в публично-демонстративном порядке (патрулирование общественных мест, встречи с населением, избирателями, другие формы открытых контактов).

Под непосредственным объектом понимаются конкретные блага, которым преступлением причиняется вред или создается реальная угроза такого причинения. По непосредственному объекту главы Особенной части УК делятся на статьи. Непосредственный объект выступает как первичный элемент системы объектов в целом (общего объекта) и одновременно какой-то ее подсистемы (родового и видового объектов).

Непосредственным объектом анализируемого преступления, на наш взгляд, являются порядок (интересы) комплектования Вооружённых Сил путем призыва на военную службу. Призыв на военную службу - одна из важнейших форм исполнения воинской обязанности, является одним из способов комплектования, т. е. привлечения граждан РФ на военную службу. Порядок призыва определён ФЗ «О воинской обязанности и военной службе», Положением о воинском учёте, утверждённом Постановлением Правительства РФ от 25 декабря 1998 года № 1541 и Положением о призыве на военную службу граждан РФ, утверждённым Постановлением Правительства РФ от 1 июня 1999 года № 587.


В результате уклонений образуется штатная необеспеченность войсковых подразделений, снижается боеготовность и дисциплина частей, «оголяется» Государственная граница, создаётся (и реализуется) опасность хищений техники, оружия и боеприпасов¹. Массовое уклонение молодёжи в период весеннего и осеннего призывов (а офицеров запаса - круглогодично) дестабилизирует работу военных комиссариатов, вынуждает Министерство обороны и правительство частично менять правила комплектования Вооружённых Сил, сокращать до минимума число оснований для предоставления отсрочки от призыва, вовлекать в розыск и преследование таких лиц огромные силы и средства в ущерб их прямому назначению.

Большинство ученых различают три вида непосредственных объектов, нарушаемых преступлением: основной, дополнительный и факультативный (так называемые многообъектные преступления)². Редакция ст. 328 УК позволяет утверждать, что дополнительный объект для данного состава законодателем не предусмотрен. Вместе с тем в данном составе преступления можно говорить о факультативном объекте. В качестве такового могут выступать, например, имущественные интересы (расходы государства на преследование лиц, уклоняющихся от призыва на военную службу, на соответствующее делопроизводство и т.п.).

Объективная сторона - это совокупность признаков, которые в своём единстве и взаимосвязи характеризуют «процесс общественно опасного и противоправного посягательства на охраняемые законом интересы, рассматриваемый с его внешней стороны с точки зрения последовательного развития тех событий и явлений, которые начинаются с преступного действия (бездействия) субъекта и заканчиваются преступным результатом»¹. В ч. 1 ст. 328 УК РФ объективная сторона обрисована как «уклонение от призыва на военную службу при отсутствии законных оснований для освобождения от этой службы».

В литературе все авторы справедливо считают, что с юридической стороны данное деяние имеет форму бездействия. Последнее выражается в невыполнении лицом действия, которое оно было обязано совершить. Главный структурный элемент деяния, именуемого бездействием - это обязанность совершить действие, которое является общественно необходимым, т.е. направлено на достижение общественно необходимой цели либо на предотвращение тех вредных последствий, которые наступили².

Вместе с тем ученые юристы по-разному понимают, в чем конкретно выражается бездействие в данном преступлении. Большинство авторов (З. А. Незнамова, А.С. Никифоров, С. В. Максимов)³ считают, что под уклонением понимается неявка гражданина, отвечающего указанным в законе требованиям, в установленном повесткой место и день для отправки к месту службы. Состав данного преступления, по их мнению, считается оконченным по истечении дня, указанного в повестке.

Как видно, сложности возникают при определении тех мероприятий, связанных с призывом на военную службу, за уклонение от которых установлена уголовная ответственность. Так, М. Янковский под призывом понимает лишь вручение призывнику повестки о явки его на призывной пункт для отправления к месту прохождения службы¹. Вместе с тем автор считает, что очерченный законом круг обязанностей граждан по подготовке к службе гораздо шире, чем только участие в мероприятиях по призыву. Это обязанности, вытекающие из мероприятий по организации воинского учёта, по обязательной подготовке гражданина к военной службе и другие. Да и мероприятия, связанные с призывом, не ограничиваются лишь формальной явкой на них. В соответствии с этим М. Янковский предлагает изменить редакцию ч. 1 ст. 328 УК РФ в части признаков объективной стороны преступления: «уклонение гражданина РФ, достигшего восемнадцатилетнего возраста, от военной службы по призыву путём неисполнения обязанностей, предусмотренных законодательством о воинской обязанности и военной службе».

В рассуждениях и предложениях М. Янковского имеются определенные противоречия. Так, в качестве признаков объективной стороны преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 328 УК РФ он признаёт помимо предусмотренных ч. 4 ст. 31 ФЗ «О воинской обязанности и военной службе» также и признаки уклонения от обязанностей, вытекающих из мероприятий воинского учёта, по обязательной подготовке гражданина к военной службе и т. д. Хотя в данных мероприятиях гражданин обязан участвовать в возрасте до 18 лет. В частности на воинский учёт граждане мужского пола становятся по достижении ими 16-ти летнего возраста, т. е. они не могут являться субъектами преступления в той редакции, которую он предлагает. С другой стороны, в ныне действующей редакции рассматриваемой нормы призыв он лишь ограничивает вручением призывнику повестки о явки его на призывной пункт для отправления к месту прохождения службы. С чем можно согласиться с М. Янковским, так это с верным определением возраста субъекта данного преступления (достижение 18-ти летнего возраста).


Представляется, что нет оснований для изложенного «узкого» похода к толкованию понятия «уклонения от призыва на военную службу», в соответствии с которым призыв ограничивается лишь явкой гражданина на призывной пункт для отправки к месту службы. На самом же деле, это является лишь составной частью призыва на военную службу и поэтому значительно сужает объективную сторону этого преступления. В этой связи требуется более подробно остановиться на содержании и структуре понятия «призыв на военную службу».

В ст. 26 ФЗ «О воинской обязанности и военной службе» призыв на военную службу включает в себя следующие мероприятия:

а) для граждан, не пребывающих в запасе:

- явка на медицинское освидетельствование,

- явка на заседание призывной комиссии,

- явка в военный комиссариат для отправки к месту прохождения военной службы,

- нахождение в военном комиссариате для отправки к месту прохождения военной службы;

б) для граждан, зачисленных в запас с присвоением воинского звания офицера:

- явка на медицинское освидетельствование и к военному комиссару для принятия решения о призыве на военную службу,

- явка в военный комиссариат и получение предписания для убытия к месту прохождения военной службы.

Граждане РФ направляются на военную службу по решению призывной комиссии. Однако, известно, что решение о призыве принимается призывной комиссией только после медицинского освидетельствования, проведения других мероприятий и предшествует вручению повестки. В связи с этим возникает вопрос о возможности признания уклонением от призыва на военную службу случаев, когда в отношении призывника ещё не принято решение о призыве и не известно, подлежит ли он призыву по состоянию здоровья, обязан ли проходить военную службу? Как уже отмечалось, отдельные юристы полагают, что до вручения повестки на призыв можно

говорить лишь об уклонении от исполнения определённых законом обязанностей, связанных с подготовкой к непосредственному направлению в вооружённые силы. И только вручение повестки на отправку к месту прохождения военной службы можно рассматривать как призыв в полном смысле этого слова¹. С такой позицией согласиться нельзя, поскольку она противоречит законодательству о призыве на военную службу.

В ФЗ «О воинской обязанности и военной службе» указывается, что в случае неявки без уважительных причин гражданина по повестке военного комиссариата на мероприятия, связанные с призывом на военную службу, указанный гражданин считается уклоняющимся от военной службы и привлекается к ответственности в соответствии с законодательством РФ. В данной норме существует небольшая юридическая неточность. Здесь ответственности подлежит гражданин, уклоняющийся от военной службы, а не от призыва от неё. Данные понятия - не равнозначны, т. к. «уклонение от военной службы» как понятие гораздо шире, чем «уклонение от призыва на неё» и включает в себя уклонение от призыва и от прохождения военной службы (последнее предусмотрено главой 33 УК РФ). Из анализа данной нормы, очевидно, что законодатель хотел обратить внимание правоприменителя именно на уклонение от призыва на военную службу. Поэтому было бы целесообразным, в данном случае, внести изменения в ч. 4 ст. 31 ФЗ «О воинской обязанности и военной службе» и изложить данную норму в следующей редакции: «В случае неявки без уважительных причин гражданина по повестке военного комиссариата на мероприятия, связанные с призывом на военную службу, указанный гражданин считается ук-

лоняющимся от призыва на военную службу и привлекается к ответственности в соответствии с законодательством РФ».

Перечень «призывных» мероприятий чётко определён в ФЗ «О воинской обязанности и военной службе». Их не следует путать с мероприятиями по воинскому учёту и подготовке граждан к военной службе. Мнение о том, что гражданин, не явившийся на мероприятия, связанные с воинским учётом и обязательной подготовкой граждан к военной службе, подлежит уголовной ответственности за уклонение от призыва на военную службу, не соответствует буквальному толкованию ч. 1 ст. 328 УК РФ¹. В данном случае уклоняющееся лицо не будет являться субъектом преступления, предусмотренного ст. 328 УК РФ. Уклонение от прохождения военных сборов также не будет являться уголовно наказуемым деянием, поскольку согласно ст. 54 ФЗ «О воинской обязанности и военной службе» военные сборы предназначены для подготовки или переподготовки к военной службе, т. е. не являются собственно военной службой.

На основании изложенного можно прийти к выводу о том, что в ч. 1 ст. 328 УК РФ предусмотрена ответственность за уклонение в той или иной форме (о формах будет сказано ниже) от мероприятий, связанных с призывом на военную службу, установленных в ст. 26 ФЗ «О воинской обязанности и военной службе».

Уклонение от призыва на военную службу проявляется, как отмечалось, в бездействии. Специфика призывных мероприятий на военную службу обусловливает и особенности в характеристики бездействия в данном случае. Рассмотрим их подробнее.

Одним из основных условий уголовной ответственности за бездействие служит юридическая обязанность действовать. Применительно к уклонению от призыва на военную службу обязывающие предписания сосредоточены в бланкетном источнике - ФЗ «О воинской обязанности и военной службе». В пунктах 1 и 3 статьи 31 этого нормативного акта гражданам, подлежащим призыву на военную службу, предписано совершать определенные действия. Например, явиться по повестке военного комиссариата на медицинское освидетельствование, прибыть по повестке военного комиссариата на заседание призывной комиссии (к военному комиссару для принятия решения о призыве на военную службу) и т.п.

Закон также говорит и об извинительном обстоятельстве, при наличии которого ответственность исключается - уважительные причины бездействия. Критерии «уважительности» названы в том же законе: «Уважительными причинами неявки гражданина по повестке военного комиссариата или иного органа, осуществляющего воинский учет, при условии документального подтверждения причины неявки являются:

заболевание или увечье гражданина, связанные с утратой трудоспособности;

тяжелое состояние здоровья отца, матери, жены, мужа, сына, дочери, родного брата, родной сестры, дедушки, бабушки или усыновителя гражданина либо участие в похоронах указанных лиц;

препятствие, возникшее в результате действия непреодолимой силы, или иное обстоятельство, не зависящее от воли гражданина;

иные причины, признанные уважительными призывной комиссией, (военным комиссаром) или судом.

Во всех перечисленных случаях обязательно документальное подтверждение всех указанных обстоятельств. Например, заболевание или увечье гражданина, связанное с утратой трудоспособности, должно быть подтверждено соответствующей справкой лечебного учреждения. Отсутствие документального подтверждения причин неявки исключает её автоматическую квалификацию как уважительную. Такая причина неявки становится в общий ряд (всех возможных) причин неявки. Рассматривать вопрос их уважительности будет районная призывная комиссия (военный комиссар) или суд.

Под «иными» причинами неявки подразумеваются любые жизненные обстоятельства извинительного свойства. Предположим, что гражданин не явился по повестке на мероприятия, связанные с призывом на военную службу. Необходимо установить причину, по которой он не явился. Отсутствие информации о причине неявки гражданина по повестке, не позволяет принять решение о его привлечении к уголовной ответственности за уклонение от призыва на военную службу. Ведь причина неявки может оказаться как неуважительной, так и уважительной. Поскольку законодатель использовал оценочную категорию, исследовать и квалифицировать «иную причину» неисполнения юридической обязанности как уважительную или нет должна призывная комиссия (военный комиссар) и, в конечном итоге, суд.

Например, гражданин выехал в другой город и не успел возвратиться к назначенному сроку. Насколько эта причина неявки является уважительной - решать районной призывной комиссии (военному комиссару). Такое решение должно быть зафиксировано в книге протоколов районной призывной комиссии (книге решений военного комиссара по призыву на военную службу офицеров запаса).

Вторым обязательным условием привлечения к уголовной ответственности за уклонение, является на сегодняшний день особая процедура индивидуального уведомления граждан о предстоящем призыве. Повестки вручаются гражданам работниками военного комиссариата или по месту работы (учёбы) гражданина руководителями, другими ответственными за военно-учетную работу должностными лицами (работниками) организаций, а также ответственными за военно-учетную работу должностными лицами органов местного самоуправления. В случае невозможности вручения повесток гражданам, подлежащим призыву на военную службу, указанными работниками, руководителями или должностными лицами обеспечение их прибытия на мероприятия, связанные с призывом на военную службу, возлагается на соответствующие органы внутренних дел на основании письменного обращения военного комиссара¹.

Закон обязывает граждан, подлежащих призыву на военную службу, получать повестки военного комиссариата под расписку. Однако отказ гражданина получить повестку не исключает возможности уголовной ответственности.

В таком случае должностному лицу, проводящему вручение повестки, достаточно устно довести до гражданина её содержание: куда, к какому сроку, и для какой цели он должен явиться в военный комиссариат. Факт устного доведения места, времени и цели вызова фиксируется в присутствии одного - двух свидетелей.

После выполнения такой процедуры заявление гражданина о том, что он в повестке не расписывался, принято во внимание не будет ни призывной комиссией (военным комиссаром), ни прокуратурой, ни судом.

В случаях, когда призывник является на мероприятия, связанные с призывом на военную службу, не в срок, а с опозданием, наличие состава преступления не исключается. Если опоздание было незначительным, уголовная ответственность в силу ч. 2 ст. 14 (за малозначительностью) отпадает. Об этом следует помнить призывной комиссии (военному комиссару) при принятии решения о направлении соответствующего материала в прокуратуру. В случае же, если гражданин раскаивается в совершённом деянии, более предпочтительной мерой, чем направление материала в прокуратуру, представляется повторный вызов гражданина на мероприятия, связанные с призывом на военную службу. Если же раскаяние было неискренним, то призывной комиссии (военному комиссару) ничего не мешает отменить своё предыдущее решение и всё-таки направить материал в прокуратуру для принятия решения о привлечении гражданина к уголовной ответственности за уклонение от призыва на военную службу.

Третье обязательное условие привлечения к уголовной ответственности по ч. 1 ст. 328 УК РФ, базирующееся на бланкетном законодательстве, заключается в том, что мероприятия, на которые вызывается гражданин, должны быть связаны с призывом на военную службу. Эти мероприятия исчерпывающим образом определены в ст. 26 ФЗ «О воинской обязанности и военной службе» и рассмотрены нами выше. Следует иметь в виду, что военный комиссариат может вызывать гражданина и для других целей. К примеру, призывника для направления в школу РОСТО (Российской оборонной спортивно-технической организации) чтобы получить военно-учётную специальность; офицера запаса для вручения мобилизационного предписания. Неявка на эти мероприятия без уважительной причины не влечёт привлечение гражданина к уголовной ответственности, а является административным правонарушением.

Четвёртое бланкетное условие объективного характера, позволяющее привлекать виновного к уголовной ответственности, заключается в согласовании вызова по повестке с общенациональными мероприятиями по призыву. На день вызова гражданин должен подлежать призыву на военную службу, и в эти же сроки в стране проходит очередной призыв молодёжи на военную службу (подробнее об этом будет сказано ниже).

Законодатель в ч. 1 ст. 328 УК РФ не конкретизирует способ, с помощью которого лицо может уклониться от призыва на военную службу, тем самым признает его факультативным признаком объективной стороны. В литературе отмечается, что «наибольшее юридическое значение среди факультативных признаков объективной стороны имеет способ совершения преступления»¹. В связи с этим исследованию этого объективного фрагмента посягательств в

теории уголовного права уделяется постоянное внимание. По мнению В.Н. Кудрявцева, способ - это определённый порядок, последовательность движений и приёмов, применяемых лицом при совершении преступления¹. И.Ш. Жордания подразумевал под ним систему взаимосвязанных, целенаправленных актов поведения, операций, приёмов, движений, применяемых субъектом при совершении преступления².

Наиболее же полное определение этого признака представлено, на наш взгляд, украинским исследователем. В его понимании «способ совершения преступления представляет собой определённый порядок, метод, последовательность движений и приёмов, применяемых лицом в процессе осуществления общественно опасного посягательства на охраняемые уголовным законом общественные отношения, сопряжённых с избирательным использованием средств совершения преступления»³.

Другие признаки объективной стороны, характеризующие «технологию» преступного поведения, обычно расцениваются как второстепенные, детализирующие способ обстоятельства. Тот же Н.И. Панов говорит об орудийном способе, а средства именует признаком способа⁴.

Исследование и доказывание способа, а также установление средств и орудий уклонения, имеет практический смысл по трём причинам:

а) избранный лицом прием, метод, техника совершения преступления может служить доказательством его преступных намерений;

б) метод уклонения может образовывать совокупность преступлений (подлог документов, дача взятки);

в) используемые для облегчения уклонения или для ухода от ответственности способы, орудия и средства могут быть оценены как отягчающие наказание обстоятельства (п.п. «в», «д», «и», «к», «м», «н» ч. 1 ст. 63 УК РФ).

Изучение уголовных дел и материалов, поступающих из военкоматов на граждан, уклоняющихся от исполнения своей обязанности явиться на меро

приятия, связанные с призывом на военную службу, свидетельствуют, что способы уклонения избираются самые разнообразные. Это может быть, например, игнорирование гражданином без уважительных причин мероприятий, связанных с призывом на военную службу, выражающееся в неявке на эти мероприятия; самовольное оставление военного комиссариата до отправки к месту прохождения военной службы; симуляция болезни; членовредительство; предоставление подложных документов в качестве оснований для предоставления отсрочки либо освобождения от призыва; иные обманные действия. Рассмотрим более подробно содержание выделенных нами способов.

Неявка на мероприятия, связанные с призывом на военную службу, заключается:

- в неприбытии по повестке военного комиссариата на медицинское освидетельствование (и для призывников, и для офицеров запаса);

- в неприбытии по повестке военного комиссариата на заседание призывной комиссии (к военному комиссару для принятия решения о призыве на военную службу);

- в неприбытии по повестке военного комиссариата для отправки в воинскую часть (к военному комиссару получить предписание для убытия к месту военной службы).

Уклонение от призыва на военную службу возможно и после явки гражданина в назначенное повесткой время и место, но до дня убытия из военного комиссариата к месту прохождения военной службы. В данном случае гражданин самовольно оставляет призывной пункт. При этом надо иметь в виду, что началом военной службы для граждан, не пребывающих в запасе, призванных на военную службу, считается день убытия из военного комиссариата субъекта РФ к месту прохождения военной службы (ч. 10 ст. 38 ФЗ «О воинской обязанности и военной службе»). С этого момента призывник становится военнослужащим и за уклонение уже от военной службы подлежит ответственности как за воинское преступление.

Под симуляцией болезни понимаются притворная болезнь или приписывание себе таких физических или психических недостатков, которыми лицо в действительности не страдает, а также преувеличение симптомов имеющегося заболевания. В отдельных случаях лицо может ошибочно считать себя больным и быть убежденным, что эта болезнь мешает ему исполнять обязанности альтернативной гражданской службы (так называемая патологическая (неосознаваемая, болезненная) симуляция болезни). Данные действия не образуют преступления, поскольку отсутствует цель уклониться от прохождения альтернативной гражданской службы таким способом.

По делам о симуляции болезни обязательно назначается судебно-медицинская либо судебно-психиатрическая экспертиза для установления самого события симуляции болезни, а иногда для определения годности лица к военной службе назначается военно-врачебная экспертиза.

Членовредительство заключается в причинении вреда собственному здоровью. Формами членовредительства являются:

а) нарушение анатомической целостности различных органов или тканей;

б) нарушение физиологических функций органов или тканей;

в) вызывание различных заболеваний или патологических состояний;

г) искусственное ухудшение или обострение действительно существующих болезней.

Членовредительство может быть осуществлено одним из следующих способов:

а) использование огнестрельного или холодного оружия, режущих или колющих предметов, транспортных средств или других механизмов;

б) принятие вовнутрь лекарственных препаратов или ядовитых веществ;

в) введение под кожу различных растворов и т. п. Например, гражданин с целью уклониться временно от призыва на военную службу с помощью медицинского шприца вводит в мягкие ткани голени дизельное топливо, чем вызывает воспалительный процесс и по этому поводу находится в больнице на излечении. В практике могут встречаться случаи проглатывания различных предметов (иголки, гвозди, булавки и т. д.). Инородные тела в желудочно-кишечном тракте создают опасность для здоровья, а в соответствии с международной классификацией болезней появление их в организме должно рассматриваться как разновидность его болезненного состояния. В связи с этим действия лиц, проглотивших упомянутые предметы и уклонившихся таким образом от призыва на военную службу, следует расценивать как членовредительство независимо от того, что иногда инородные тела выходят из организма естественным путем.

По делам о членовредительстве обязательно назначение судебно-медицинской экспертизы для определения характера и происхождения повреждения, а также заключение военно-врачебной экспертизы о годности лица к военной службе.

Членовредительство отличается от симуляции болезни тем, что при симуляции лицо, уклоняющееся от призыва на военную службу, вызывает у окружающих лишь ложное представление о наличии у него того или иного заболевания, в то же время при совершении членовредительства лицо причиняет реальный вред своему здоровью.

Подлог документов заключается в том, что гражданин представляет соответствующему должностному лицу подложный документ и на этом основании получает временное или постоянное освобождение от исполнения всех или некоторых обязанностей военной службы.

Средством совершения данного преступления является подложный документ, который может представлять собой:

а) фиктивный документ;

б) подлинный документ с внесенными изменениями;

в) подлинный документ, принадлежащий другому лицу. В подложных документах должны содержаться те или иные юридические основания для освобождения от исполнения обязанностей военной службы, эти документы должны быть надлежащим образом оформлены (иметь удостоверяющие подписи, печати и т. д.).

В юридической литературе под документами принято понимать всякий письменный акт, удостоверяющий факты, имеющие юридическое значение. Не оспаривая возможности составления документов не только в письменной форме, но и иными способами (звукозапись, фото-, киносъёмка, и т. д.), однозначно передающими соответствующие сведения, можно заметить, что порядок освобождения граждан от призыва на военную службу до настоящего времени связан с составлением документов в письменной форме, поэтому в дальнейшем под документом будет пониматься соответствующий акт, составленный в письменном виде.

Наличие подложного документа, придаёт внешнюю убедительность заявлениям виновного о наличии у него основания для освобождения от призыва на военную службу и способствует введению в заблуждение соответствующих должностных лиц, от которых зависит получение такого освобождения на тот или иной срок.

В целях уклонения от призыва, гражданин может предоставить подложные документы, дающие основания для освобождения от военной службы. Такими документами могут быть:

- справка о рождении второго ребёнка;

- свидетельство о рождении с изменённым годом рождения;

- справка об обучении в ВУЗе и т. д.

Уклонение от призыва на военную службу путём подлога документов отвечает всем признакам уклонения обманным способом. Отличительным признаком этого способа уклонения от иных обманных способов является то, что ложные основания для освобождения от призыва подтверждаются лицом путём фабрикации надлежащим образом составленных документов. В данном случае, лицо не просто заявляет о наличии у него оснований для освобождения от призыва на военную службу, как это имеет место при симуляции болезни или уклонении от призыва путём иного обмана, а предоставляет документы, формально содержащие эти основания. Для квалификации не имеет значения, является ли документ полностью фиктивным или только его часть не соответствует действительности, сфабрикован ли документ самим виновным или другим лицом. Важно только, чтобы представленный фиктивный документ послужил средством формального, законного освобождения гражданина от призыва на военную службу.

Иной обман состоит в сообщении соответствующим должностным лицам заведомо ложных сведений об обстоятельствах, которые обусловливают освобождение гражданина от призыва на военную службу. Обманом можно признать подкуп должностных лиц, исполняющие обязанности, связанные с мероприятиями призыва. Дача виновным должностному лицу, например, работнику военного комиссариата, взятки в целях освобождения от военной службы влечет дополнительную квалификацию действий взяткодателя по ст. 291 УК РФ, а должностное лицо (взяткополучатель) будет отвечать за получение взятки по ст. 290 УК РФ, а так же за соучастие в уклонении от призыва на военную службу. Использование подлежащим призыву лицом обмана с целью получения незаконного освобождения или отсрочки от призыва, если оно не привело по независящим от его воли обстоятельствам к желаемому результату, следует квалифицировать как покушение на уклонение от призыва на военную службу. Покушение налицо с момента предоставления призывной комиссии ложных сведений. На этой стадии еще возможен добровольный отказ от совершения преступления и лицо будет освобождено от уголовной ответственности, если в его действиях не будет содержаться иной состав преступления (например, подделка документов).

В прежнем УК РСФСР 1960 г. некоторые из рассмотренных способов признавались квалифицирующими обстоятельствами уклонения от призыва на военную службу. Так, квалифицированным составом признавалось уклонение от очередного призыва на действительную военную службу, совершённое посредством причинения себе телесного повреждения или путём симуляции болезни, посредством подлога документов или путём иного обмана, а равно совершённое при других отягчающих обстоятельствах¹. Действующее российское законодательство пошло по пути смягчения ответственности. Однако, учитывая безнаказанно растущее количество граждан, уклоняющихся от призыва на военную службу, вызывает большое сомнение оправданность либерализации УК в части ответственности за уклонение от призыва на военную службу. В этой связи автор полагает необходимым вновь ввести квалифицированный состав уклонения от военной службы, в котором отягчающими обстоятельствами будут являться способы совершения этого преступления. Предлагается изложить статью 328 УК РФ в следующей редакции:

Статья 328. Уклонение от призыва на военную службу, -

1. Уклонение от призыва на военную службу при отсутствии законных оснований для освобождения от этой службы, - наказывается штрафом в размере до двухсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до восемнадцати месяцев, обязательными работами от 90 до 180 часов, либо арестом на срок от трех до шести месяцев, либо лишением свободы на срок до двух лет.

2. То же деяние, совершенное путем симуляции болезни, или причинения себе какого-либо повреждения (членовредительства), или подлога документов, или иного обмана, - наказывается штрафом в размере от ста до двухсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от двенадцати до двадцати четырёх месяцев, обязательными работами от 180 до 240 часов, либо арестом на срок от четырёх до шести месяцев, либо лишением свободы на срок до трёх лет.¹

Одним из обязательных признаков объективной стороны в данном составе преступления, хотя прямо и не предусмотренным, будет являться время совершения уклонения от призыва на военную службу. В данном случае время обозначает определенный период, в который осуществляются мероприятия, связанные с призывом. О сроках призыва говорится в ФЗ «О воинской обязанности и военной службе». Призыв на военную службу граждан, не пребывающих в запасе, осуществляется 2 раза в год - с 1 апреля по 30 июня и с 1 октября по 31 декабря за следующими исключениями:

а) граждане, проживающие в отдельных районах Крайнего Севера, перечень которых определяется Генеральным штабом Вооружённых Сил Российской Федерации, призываются на военную службу с 1 мая по 30 июня;

б) граждане, проживающие в сельской местности и непосредственно занятые на посевных и уборочных работах, призываются на военную службу с 15 октября по 31 декабря;

в) граждане, являющиеся педагогическими работниками образовательных учреждений, призываются на военную службу с 1 мая по 30 июня.

Призыв на военную службу граждан, зачисленных в запас с присвоением воинского звания офицера, осуществляется в особые сроки, устанавливаемые Президентом Российской Федерации (п. 2 ст. 25 ФЗ «О воинской обязанности и военной службе»).

Таким образом, если воспринимать закон буквально, то ответственность по ч. 1 ст. 328 УК РФ может наступить за уклонение от мероприятий, связанных с призывом, только в период времени, установленный для призыва на военную службу.

Состав преступления, сформулированный законодателем в ч. 1 ст. 328 УК РФ, относится к числу формальных. Это значит, что наступление каких-либо негативных последствий от уклонения призывника (офицера запаса) не требуется. Последствия могут иметь место, но на решение вопроса об уголовной ответственности их наступление или отсутствие не влияет. Формальность состава, во-вторых, сказывается на моменте окончания преступления. Уклонение от призыва на военную службу считается оконченным с момента совершения деяния, направленного на уклонение от призыва (конкретный момент окончания преступления будет зависеть от того или иного способа совершения данного преступления).

Уклонение от призыва - преступление длящееся. Преступление начинается с момента совершения действий, направленных на уклонение от мероприятий, связанных с призывом на военную службу, и считается оконченным лишь тогда, когда уклоняющийся от призыва явится сам или не будет задержан органами власти.

При совершении уклонения от призыва на военную службу различными способами возможно соучастие в различных формах иных лиц, а значит и соответствующая уголовно - правовая оценка действий соучастников. Лица, содействовавшие виновному в уклонении от военной службы, должны нести уголовную ответственность в качестве соучастников уклонению от призыва и за соответствующее преступление (если оно имело место быть).

Например, при членовредительстве вред здоровью призывника может быть причинён не только им самим, но и другим лицом по его просьбе. Исполнителем преступления в этом случае является то лицо, которому причинено повреждение здоровью, т. к. именно оно уклоняется от призыва на военную службу. Лицо, «помогающее» призывнику уклониться от военной службы будет нести уголовную ответственность не только за пособничество уклонению от призыва, но и за умышленное причинение вреда здоровью той или иной степени тяжести (при условии, что он будет причинён). Необходимость квалификации действий лица, умышленно причинившего вред здоровью с целью способствовать призывнику уклониться от призыва на военную службу, по совокупности преступлений объясняется тем, что в его действиях содержится посягательство на два самостоятельных объекта преступления: установленный порядок призыва граждан на действительную военную службу и здоровье человека.

То обстоятельство, что телесное повреждение пособник причиняет уклоняющемуся от призыва с согласия последнего, не освобождает пособника от уголовной ответственности за причинённый вред здоровью, т. к. служит средством для совершения другого самостоятельного преступления. Таким образом, оценивая действия пособника, мы должны, с одной стороны, установить, в какой мере он способствовал уклонению от призыва на военную службу, а с другой стороны - дать правовую оценку причинённому вреду здоровью призывника.

Часто призывники скрываются от получения повесток и сотрудников милиции под видом перемены места жительства. В данном случае, уклоняющиеся лица часто не появляются по месту своего жительства, скрываются у друзей, родственников, а те в свою очередь делают вид, что ничего не знают о месте их нахождения или по тем или иным причинам не могут передать им повестки. Представляется возможным значительно сократить число подобных уклонений путём разъяснения лицам, у которых скрываются призывники, или которые предоставляют работникам военкоматов ложную информацию о нахождении «уклонистов», возможности привлечения их к уголовной ответственности за пособничество уклонению от призыва¹. В данном случае пособничество будет заключаться в предоставлении ложной информации или в непредставлении её вовсе, а также в обещании скрыть преступника.

Подложные документы могут быть изготовлены либо самими гражданами, призываемым на военную службу, либо другими лицами. Лицо, подделавшее документ по просьбе гражданина, призываемого на военную службу, либо умышленно передавшее ему фиктивный документ в целях освобождения от исполнения обязанностей военной службы, должно быть признано соучастником преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 328 УК РФ. Например, если такие документы будут предоставлены призывнику должностным лицом (врачом, работником ВУЗа, органа ЗАГС, военного комиссариата и т.д.), то оно будет подлежать уголовной ответственности за пособничество уклонению от призыва на военную службу и за подделку, изготовление или сбыт поддельных документов (ч.1 ст. 327, ч. 5 ст.33 и ч. 1 ст. 328 УК РФ).

Если соучастниками уклонения от призыва на военную службу являются должностные лица, которые использовали в противозаконных целях свое служебное положение, то при наличии иных оснований, предусмотренных ст.ст. 285, 286 УК РФ, должны отвечать за злоупотребление должностными полномочиями или за их превышение.

Состав уклонения от призыва на военную службу близко соприкасается с составами преступлений против военной службы (самовольное оставление части или места службы, дезертирство, уклонение от исполнения обязанностей военной службы путём симуляции болезни или иными способами). Разграничить указанные составы преступлений с уклонением от призыва на военную службу помогает определение времени совершения противоправного деяния. Таким моментом следует считать момент начала военной службы для лица, призванного на неё в установленном законом порядке. Как отмечалось, в соответствии с ч. 10 ст. 38 ФЗ «О воинской обязанности и военной службе» таким моментом для граждан, не прибывающих в запасе, призванных на военную службу считается день убытия из военного комиссариата к месту прохождения военной службы.

Если лицо уклоняется тем или иным способом от исполнения своей конституционной обязанности по защите Отечества до указанного выше момента времени, то содеянное им следует квалифицировать по ч. 1 ст. 328 УК РФ, т. е. как уклонение от призыва на военную службу. В случае же совершения им противоправных деяний после указанного момента (момента убытия к месту прохождения военной службы), то уголовной ответственности виновный будет подлежать в соответствии с гл. 33 УК РФ, т. е. за преступление против военной службы.

Следующим элементом состава преступления является субъективная сторона преступления. Её правовое значение достаточно конкретно охарактеризовал В.Г. Беляев: «если объективная сторона выступает как источник, «главный поставщик» конкретных фактов, физических характеристик деяния, т.е. изначально наиболее надёжных доказательств, менее других могущих быть сфальсифицированными; если сведения о субъекте преступления концентрируют всю работу правоприменителя на решении главного вопроса об ответственности - чьей именно и какой; если глубокое понимание объекта деяния позволяет судить о характере посягательства, то признаки именно субъективной, внутренней психологической стороны преступления дают возможность полного представления о деянии, его субъекте и его ответственности»¹.

Субъективная сторона формируется из нескольких частных признаков (вина, мотив, цель, реже упоминаются эмоции), среди которых выделяется главный - вина². «Для состава преступления, писал А.А. Пионтковский, -

необходимо ещё установить вину данного лица в совершении этого преступления, установить наличие субъективной стороны состава преступления, т.е. психическое отношение вменяемого лица к совершённому им преступному деянию в форме умысла или неосторожности»¹.

Вина - обязательный признак субъективной стороны преступления. По содержанию она характеризует работу психики виновного в момент совершения деликта по отношению к деянию и к его результату. О вине в уголовно-правовом смысле можно говорить лишь при условии здоровой психики (вменяемости) и совершении общественно опасного деяния, внесённого в законодательный перечень преступлений до его совершения.

В настоящее время сторонником включения сознания противоправности в содержание вины является профессор А.И. Рарог: «Сознание противоправности деяния входит в содержание умысла как необходимый признак и означает понимание того, что совершаемое деяние в принципе противоречит социалистическому правопорядку и советскому уголовному законодательству»².

Диссертант не может согласиться с этим мнением по следующим причинам:

а) понимание противоправности своего поведения в принципе недостаточно для привлечения граждан к уголовной ответственности на началах индивидуализации;

б) в ст. 25 УК РФ понятия прямого и косвенного умысла раскрываются без какого-либо указания на понимание субъектом преступления незаконности своего предприятия;

в) то, что можно вменить в вину часто, не должно ставиться в вину всегда. Если сознание запрещённости преступления объявить обязательным фрагментом вины, следователь и суд должны будут доказывать уровень юридической грамотности виновного, что не выполнимо.

Действующий уголовный закон не содержит прямых указаний на форму вины при уклонении от призыва на военную службу. В ч. 1 ст. 328 УК РФ неосторожность не упоминается. Норма же Общей части (ч. 2 ст. 24 УК РФ) устанавливает, что «деяние, совершённое только по неосторожности признаётся преступлением лишь в том случае, когда это специально предусмотрено соответствующей статьёй Особенной части настоящего Кодекса». Следовательно, уклонение от призыва на военную службу есть преступление умышленное, и нам остаётся лишь определиться с видом умысла. Прямой умысел презюмируется, а вся проблема заключается в допустимости косвенного умысла. Для её разрешения потребуются общетеоретические знания и учёт конструктивных особенностей состава.

Уклонение от призыва отнесено законодателем к категории преступлений с формальным составом, поскольку общественно опасные последствия не упомянуты. Это важно для уяснения вида умысла, ибо «законодательная конструкция объективной стороны состава преступления определяет перечень юридически значимых объективных признаков данного состава. Естественно, что, по-разному сформулированная в законе объективная сторона тех или иных составов преступлений неодинаково отражается и в сознании виновного»¹.

Особенная часть УК РФ содержит материальные, формальные и усечённые составы, а различие прямого и косвенного умысла в общей части (ст. 25 УК РФ) проводится в рамках только материальных составов - главным образом по волевому отношению лица к последствиям своего деяния. Это обстоятельство давно замечено в науке и оценивается как несогласованность между двумя структурными подразделениями УК РФ². Оппоненты предлагали усовершенствовать законодательную форму вины с тем, чтобы различия прямого и косвенного умысла охватывало все виды составов.

Отвечая на эти вопросы, один из авторов модельного УК 1987 года и руководитель авторского коллектива действующего ныне Уголовного кодекса профессор С. Г. Келина¹ представила следующие обоснования: «Конечно, можно было бы сформулировать в законе такое определение формы вины, которое отразило бы специфику формальных составов, но подобная попытка привела бы к двум возможным крайностям - непоследовательности либо гипертрофии уголовного закона. Непоследовательность заключалась бы в том, что, регламентируя вину в формальных составах, закон оставил бы без внимания многие другие виды составов - деликты конкретной опасности, двуактные преступления, составы с двумя и большим числом последствий, сложные составы, усечённые составы и т.д. Если же постараться исчерпывающим образом охватить все без исключения частные случаи, тогда уголовный закон уподобится своего рода учебнику уголовного права. И всё равно это не гарантировало бы возможных пробелов. Поэтому описание вины было решено ориентировать на материальные составы, которые представляют наиболее завершённую, типичную и хорошо разработанную разновидность законодательных конструкций»². Такой мотивировкой можно удовлетвориться, но проблема допустимости косвенного умысла в формальных составах (а к таковым относится и уклонение от призыва на военную службу) остаётся.

Поскольку в диспозиции ч. 1 ст. 328 УК отсутствует указание на общественно опасные последствия, сознание лица концентрируется на осознании своего бездействия, а воля - на желании его совершения. Если призывник (офицер запаса) принял осознанное решение не выполнять конституционную обязанность, он желает уклонения. Иные предположения противоречат элементарной логике. При совершении осознанного и желаемого деяния вариант «сознательного допущения» уже выполненного бездействия исключается. В этом наша позиция в отношении частного состава пересекается с общетеоретическим рассуждением профессора А.И. Рарога: «такие преступления не могут совершаться с косвенным умыслом, волевое содержание которого в виде сознательного допущения законом связано исключительно с общественно опасными последствиями, входящими в объективную сторону составов»¹. Отсюда, уклонение от призыва на военную службу может быть совершено исключительно с прямым умыслом.

Признаками субъективной стороны, кроме вины, являются мотив, цель и (признаётся не всеми) эмоции. Мотив, цель и эмоции в рамках так называемого общего состава имеют факультативный характер. Это значит, что они обязательны для привлечения к уголовной ответственности в избранных случаях, если законодатель в диспозиции инкриминируемой статьи упоминает о них. В ч. 1 ст. 328 УК РФ ничего не говорится о цели, мотиве или эмоциональном состоянии лица. Наличие этих субъективных данных при совершении данного преступления не отрицается, но юридическое значение их занижено. Занижено в том смысле, что роль условия уголовной ответственности (в качестве обязательного признака состава) эмоциям, мотиву и цели не принадлежит, но они могут изучаться правоприменителями для воссоздания цельной картины преступления и для уточнения размера ответственности (ст. ст. 61 и 63 УК РФ).

В связи с этим в специальной литературе «примеряется» возможность проявления этих факультативных признаков субъективной стороны применительно к составам, где они не предусмотрены законом. В нашем представлении бессмысленно говорить об особенностях эмоционального состояния лица, уклоняющегося от призыва на военную службу, и нецелесообразно - о мотивах и целях. Внутреннее побуждение (мотив) и конечный результат, к которому стремится виновный (цель) в данном случае сопряжены в максимальной мере; повод и его волевое оформление сближены по содержанию и времени реализации. Именно по этой причине, на наш взгляд, законодатель не заявляет в диспозиции статьи 328 УК о мотиве и цели преступного бездействия.

Состав, предусмотренный ч. 1 ст. 328 УК РФ, относится к категории преступлений со специальным субъектом (исполнителем). Это значит, что лицо, уклоняющееся от призыва на военную службу, характеризуется общими признаками и обладает (дополнительно) иными свойствами.

Признаками общего субъекта являются возраст и вменяемость¹. Позволим лишь объяснить причины отбора в качестве обязательных признаков субъекта любого преступления именно возраста и вменяемости. Они именуются ещё общими предпосылками уголовной ответственности. Без них достижение целей уголовной ответственности и наказания невозможно. Возраст является наиболее прочным свидетельством социализации человека; лишь по достижении определённого календарного порога можно говорить о становлении личности, об усвоении стандартов поведения общества, об ответственном отношении к себе и к своим поступкам. В науке выделяют три вида возраста:

а) биологический (функциональное состояние организма, взросление в медицинском смысле);

б) календарный (паспортный, хронологический, формальный);

в) социально-правовой (нормативный, юридически закреплённый порог ответственности и правоспособности)².

В праве принято устанавливать только нижний возрастной рубеж ответственности. Старость принимается в расчёт лишь для оценки возможности применения отдельных видов наказания (ч. 4, ст. 49; ч. 5, ст. 53; ч. 2, ст. 57; ч. 2, ст. 59 УК РФ). «Стартовый» возраст уголовной ответственности обусловлен возможностями молодого поколения понимать социальную значимость своих поступков; действует как бы презумпция достаточного социально-правового развития. На сегодняшний день общий возраст уголовной ответственности установлен в 16 лет, а за отдельные, изложенные в ч. 2 ст. 20 УК РФ в исчерпывающем объёме, преступления, антиобщественный смысл которых понятен подростку и в более раннем возрасте, с 14 лет. Это - устойчивая законодательная позиция последних десятилетий, хотя предположения о снижении возраста уголовного преследования, в первую очередь со ссылкой на акселерацию, продолжают поступать¹.


Второй признак общего субъекта преступления заключается в вменяемости. Уголовный закон даёт определение невменяемости, отрицательного состояния психики. Психическое нездоровье уводит человека из сферы действия уголовного права в область медицины.

Таким образом, субъект уклонения от призыва на военную службу отвечает общим признакам (физическое вменяемое лицо, достигшее 18-летнего возраста), но главная проблема состоит в установлении и толковании свойств специального субъекта. Напомним, что «специальный субъект преступления - это лицо, обладающее наряду с вменяемостью и возрастом уголовной ответственности и иными дополнительными юридическими признаками, предусмотренными в уголовном законе или прямо вытекающими из него, ограничивающими круг лиц, которые могут нести ответственность по данному закону»².

Всего признаков, характеризующих субъект состава преступления, при совершении уклонения от призыва на военную службу, двенадцать, как это указано в ФЗ «О воинской обязанности и военной службе», а точнее - 31. Ведь каждый из 12 пунктов бланкетного закона распадается на несколько детализирующих признаков.

Уголовный закон (ч. 1 ст. 328 УК РФ) возможность ответственности связывает с отсутствием законных оснований для освобождения от военной службы. Рассмотрим их по бланкетному источнику и подробно. Согласно ФЗ «О воинской обязанности и военной службе» от призыва на военную службу освобождаются следующие категории граждан¹:

1) признанные не годными или ограниченно годными к военной службе по состоянию здоровья. Каждый призыв выявляет немалое количество граждан, которые не завершают дополнительное медицинское обследование. Оно является обязательным в тех случаях, когда врач-специалист военно-врачебной ко

миссии при военном комиссариате не может на месте определить категорию годности гражданина к военной службе. Причиной не завершения обследования могут быть как объективные факты, так и умысел уклониться от

призыва путём искусственного затягивания медицинских процедур. А.Ф. Истомин рассматривает сам факт наличия у гражданина подтверждающих заболевание документов о заболевании основанием освобождения его от уголовной ответственности². В этой части с А.Ф. Истоминым согласиться нельзя. Любое заболевание гражданина, подлежащего призыву на военную службу при проведении медицинского освидетельствования, должно быть оценено врачами-специалистами, входящими в состав военно-врачебной комиссии при военном комиссариате, на предмет определения его годности к военной службе. Сам гражданин или врачи по месту обследования (лечения) этого делать не вправе. После получения заключения военно-врачебной комиссии, оно должно быть утверждено районной призывной комиссией (военным комиссаром). В формулировке Закона, для освобождения от призыва по медицинским показаниям состояние здоровья гражданина должно быть признано соответствующим ограниченной годности или негодности к военной службе. Произойти это может только в личном присутствии гражданина. И заочное медицинское освидетельствование, и заочное принятие решения призывной комиссией (военным комиссаром), в отсутствии гражданина, подлежащего призыву на военную службу, не допускается.

Только после явки гражданина на все перечисленные мероприятия, связанные с призывом на военную службу, и вынесения соответствующего решения, гражданин, признанный негодным или ограниченно годным к военной службе, приобретает «иммунитет» от уголовной ответственности. До тех пор, пока этого не произойдёт, гражданин, направленный на дополнительное медицинское обследование, получивший повестку на дату, когда обследование

должно быть завершено, и не явившийся по ней в военкомат будет привлечён к уголовной ответственности на общих основаниях. Гражданин может быть привлечён к уголовной ответственности даже в том

случае, если он действительно негоден или ограниченно годен к военной службе, то есть имеет основания для освобождения от призыва. Нужно правоприменительное решение, подтверждающее юридический факт, требуется решение районной призывной комиссии (военного комиссара) заключение по итогам дополнительного медицинского обследования. Отсутствие такого факта лишает гражданина «иммунитета» от уголовной ответственности за уклонение от призыва на военную службу.

2) проходящие или прошедшие военную службу в Российской Федерации. Данным признаком законодатель юридически исключает повторный призыв на военную службу, хотя подобный исход фактически

невозможен. Гражданин, проходивший ранее военную службу, уже имеет военный билет и состоит в военном комиссариате на воинском учёте граждан, пребывающих в запасе. Призыв его тем же военным комиссариатом теоретически исключается. Гражданин, проходящий военную службу, вообще не состоит на воинском учёте. Он служит в рядах Вооружённых Сил Российской Федерации. Выполнение им мероприятий, связанных с призывом, невозможно даже теоретически.

3) проходящие или прошедшие альтернативную гражданскую службу.

4) прошедшие военную службу в другом государстве. Федеральный закон «О воинской обязанности и военной службе» распространяет своё действие только на граждан Российской Федерации. Порядок подтверждения прохождения военной службы в другом государстве законом не определён. Реально это осуществляется в форме официальной переписки военных комиссариатов различных стран и после заявления получившего гражданство РФ гражданина о своей военной службе на прежней Родине.

5) имеющие ученую степень кандидата наук или доктора наук. Это ограничение по призыву обусловлено государственной заботой о научных кадрах и их развитии. Служба в ВС естественным образом прерывает систематические занятия наукой, да и вообще может изменить жизненный путь

способных к теоретическим исследованиям людей. Как правило, данный признак применяется в отношении кандидатов наук, поскольку получение учёной степени доктора наук в возрасте до 27 лет (предельный возраст призыва на военную службу) маловероятно.

6) являющиеся сыновьями (родными братьями) военнослужащих, граждан, проходивших военные сборы и граждан - погибших (умерших) в связи с исполнением ими обязанностей военной службы (в период сборов) или умерших вследствие увечья (ранения, травмы, контузии) либо заболевания, полученных в связи с исполнением ими обязанностей военной службы, после увольнения с военной службы (сборов).

Если кто-то из близких родственников в семье гражданина, подлежащего призыву на военную службу, погиб (умер) в связи с исполнением обязанностей военной службы, то гражданин освобождается от призыва. Законодатель рассматривает такую семью, как исполнившую конституционный долг по защите Отечества; принцип личного выполнения обязательства как бы заменяется коллективной ответственностью (уже реализованной). Этим решением государство отдаёт приоритет интересам семьи, её праву и возможности на продолжение рода. Повторный риск утраты в семье представителя мужской линии исключается.

Приведённые и прокомментированные положения бланкетного (воинского) законодательства имеют «отрицательный» вид, характеризуют основания освобождения от призыва на военную службу. При наличии и подтверждении хотя бы одного из них лицо призывного возраста не может быть субъектом преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 328 УК РФ. Но воинский закон содержит и положительные установления, те личностные характеристики, которые обязывают военные комиссариаты осуществлять призывные мероприятия, а соответствующее лицо - подчиниться требованиям призывной комиссии (военного комиссара) и исполнить конституционный долг. Перечислим эти требования-характеристики, выполняющие роль оснований для призыва:

1) быть лицом мужского пола от 18 и до 27 лет. Уточняем: призывной возраст лежит в возрастном коридоре от 18 до 27 лет; и, соответственно, лицо до дня совершеннолетия и от дня исполнения ему 27 лет призыву не подлежит.

2) не пребывать в запасе. Данный признак распространяется только на призывников и не характерен для призыва офицеров запаса. Законодатель исключает призыв непосредственно из запаса. Технически это также невозможно. Мероприятия, связанные с призывом на военную службу распространяются только на граждан, призываемых на военную службу, но не на граждан, пребывающих в запасе. Закон сконструирован таким образом, что гражданин, однажды оказавшийся в запасе, не может быть передан обратно на воинский учёт призывников и соответственно никогда не будет призван на военную службу. Граждане, прошедшие военную службу, состоят на воинском учёте граждан, пребывающих в запасе.

3) не иметь не истекшую отсрочку от призыва на военную службу. Очень актуальный признак для военных комиссариатов и для граждан, подлежащих призыву на военную службу. Хотелось бы особо оговорить следующее: всякий вызов повесткой гражданина на мероприятия, связанные с призывом на военную службу, имеющего на день вызова не истекшую отсрочку от призыва на любое из мероприятий призыва, в том числе и на медицинское освидетельствование, является незаконным. Повестка может быть вручена и до даты истечения отсрочки от призыва или иного основания не подлежать призыву. Но дата, на которую гражданин вызывается в военный комиссариат, должна быть позже даты истечения отсрочки или оснований не подлежать призыву.

4) не отбывать наказание в виде обязательных работ, исправительных работ, ограничения свободы, ареста или лишения свободы. Фактически, речь на сегодняшний день может идти только об исправительных работах. Остальные виды наказания (кроме лишения свободы) пока не применяются, так как для их исполнения пока не созданы необходимые условия, и соответствующий федеральный закон не вступил в действие. Не вызывает никаких проблем ограничения по призыву лиц, отбывающих наказание в местах лишения свободы. Осужденный находится в одном из пенитенциарных учреждений и в условиях изоляции; на основании поступившей в военкомат копии судебного приговора он снят с воинского учёта, а сам не может явиться в военкомат и настаивать на призыве в армию. Фактически данный пункт Закона «работает» лишь в отношении лиц, отбывающих исправительные работы.

5) не иметь неснятую или непогашенную судимость за совершение преступления. Законодатель стремится уберечь ряды Вооружённых Сил Российской Федерации от всех тех, у кого судимость не погашена или не снята. Стремление законодателя обусловлено желанием уменьшить количество потенциальных правонарушителей в рядах ВС РФ. Поэтому эта категория граждан из подлежащих призыву на военную службу исключена.

Закон запрещает производство призывных мероприятий в отношении лиц с неснятой или непогашенной судимостью. Погашается судимость автоматически, когда истекает установленный в ч. 3 ст. 86 УК РФ срок. Снимается же судимость определением суда по ходатайству осужденного и при условии его безупречного поведения после отбытия наказания. Вопрос о безупречности поведения судимого лица призывного возраста решается всякий раз индивидуально. Учитываются такие фактические данные и сведения, как: отсутствие правонарушений, положительные характеристики с места работы и жительства, наличие работы или иных правомерных источников существования, постоянное место жительства, стремление к самосовершенствованию и прочее.

6) в отношении граждан не должно вестись дознание либо предварительное следствие, или уголовное дело в отношении них не должно быть передано в суд.

На основании изложенного можно прийти к следующим выводам:

1. Объектом преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 328 УК РФ, является установленный федеральным законодательством порядок комплектования Вооружённых Сил РФ личным составом по призыву.

2. Уклонение от призыва на военную службу совершается путём бездействия. Способами совершения уклонения от военной службы являются: неявка граждан без уважительных причин на мероприятия, связанные с призывом на военную службу; самовольное оставление военного комиссариата до отправки к месту прохождения военной службы; симуляция болезни; членовредительство; предоставление подложных документов в качестве оснований для предоставления отсрочки либо освобождения от призыва; иные обманные действия.

3. Уклонение от призыва на военную службу по конструкции объективной стороны является формальным составом, т.е. наступление вредных последствий не обязательно. Уклонение от призыва на военную службу считается оконченным с момента совершения деяния, направленного на уклонение от мероприятий, связанных с призывом.

4. Уклонение от призыва на военную службу относится к умышленным преступлениям и совершается только с прямым умыслом. При этом сознание виновного концентрируется на факте уклонения. Сознание противоправности уклонения фактически (и очень часто) может иметь место, но оно находится по воле законодателя за рамками субъективной стороны и доказыванию не подлежит. Мотив, цель и эмоции признаками анализируемого состава не являются и на решении о привлечении к уголовной ответственности по ч. 1 ст. 328 УК РФ не влияют. Они могут учитываться для восстановления события преступления и влиять на размер наказания - в рамках альтернативной и относительно-определённой санкций.

5. Субъектом преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 328 УК РФ, признаётся гражданин РФ, достигший 18-ти летнего возраста, годный по состоянию здоровья к военной службе и не имеющий оснований для отсрочки или освобождения от военной службы.

6. Состав уклонения от призыва на военную службу имеет ряд общих признаков с составами преступлений против военной службы (самовольное оставление части или места службы, дезертирство, уклонение от исполнения обязанностей военной службы путём симуляции болезни или иными способами). Данные составы преступлений разграничиваются путём определения момента времени, в которое лицо совершило противоправное деяние, а именно день начала прохождения гражданином военной службы.

7. При совершении гражданином уклонения от призыва на военную службу различными способами возможна квалификация содеянного по совокупности преступлений в случае, если помимо непосредственно уклонения гражданин совершил иное противоправное деяние.

8. При уклонении от призыва на военную службу не исключается совершение такого преступления в соучастии. При этом лица, содействовавшие виновному, должны нести уголовную ответственность в качестве соучастников уклонению от призыва и за соответствующее преступление.