Учебное пособие по дополнительной образовательной программе профессиональной переподготовки специалистов для получения дополнительной квалификации с применением дистанционных образовательных технологий «Менеджер нефтегазового предприятия»
| Вид материала | Учебное пособие |
- К минимуму содержания и уровню требований к специалистам для получения дополнительной, 879.57kb.
- К минимуму содержания и уровню требований к специалистам для получения дополнительной, 540.43kb.
- Учебный план дополнительной профессиональной образовательной программы профессиональной, 130.54kb.
- Государственные требования к минимуму содержания и уровню требований к специалистам, 289.13kb.
- Государственные требования к минимуму содержания и уровню требований к специалистам, 395.8kb.
- К минимуму содержания и уровню требований к специалистам для получения дополнительной, 528.01kb.
- "Государственные требования к минимуму содержания и уровню требований к специалистам, 359.8kb.
- К минимуму содержания и уровню требований к специалистам для получения дополнительной, 489.47kb.
- Рабочая программа по дисциплине «Мультимедийные технологии» Дополнительной профессиональной, 113.17kb.
- Рабочая программа по дисциплине «Трехмерное моделирование и анимация» Дополнительной, 96.35kb.
Государственное образовательное учреждение высшего профессионального образования
«Уфимский государственный нефтяной технический университет»
Самостоятельное структурное подразделение
«Институт дополнительного профессионального образования»
В.В. Бирюкова
«Организационно-правовые формы
предпринимательской деятельности в Российской Федерации»
Учебное пособие
по дополнительной образовательной программе профессиональной переподготовки специалистов для получения дополнительной квалификации с применением дистанционных образовательных технологий
«Менеджер нефтегазового предприятия»
Уфимский государственный нефтяной технический университет, 2008
Теоретические основы дисциплины
1 Общие положения о субъектах предпринимательской деятельности
1.1 Понятие и признаки субъекта предпринимательской деятельности
Экономическое содержание понятия организация включает в себя форму осуществления предпринимательской деятельности. Предпринимательство является причиной создания организаций, их деятельности, реорганизации и т.п.
Субъекты предпринимательского права - зарегистрированные в установленном порядке лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность.
Основными признаками субъектов предпринимательского права являются (рисунок 1):
1) регистрация в установленном порядке или легитимация иным способом;
2) наличие обособленного имущества;
3) правоспособность;
4) уплата соответствующих налогов.
Рисунок 1 - Признаки субъектов предпринимательского праваВыделяют следующие виды субъектов предпринимательской деятельности:
а) физическое лицо (индивидуальные предприниматели):
– граждане, зарегистрированные в государственных органах в качестве индивидуальных предпринимателей;
– главы крестьянских (фермерских) хозяйств с момента государственной регистрации.
б) юридическое лицо – организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.
Признаки юридического лица:
- приобретение гражданских прав и обязанностей от своего имени как выражение единой воли его участников вовне;
- имущественная обособленность, которая должна толковаться более широко, чем обозначенная в ст. 48 ГК: имущество может принадлежать юридическому лицу не только на вещном, но и исключительно на обязательственном праве (денежные средства на счете, арендованное имущество), но при этом оно не перестанет быть полноценным субъектом гражданского права;
- самостоятельная имущественная ответственность, отличная от ответственности его участников, необходимой предпосылкой которой является обособленное имущество — объект притязаний кредиторов;
- выступление в качестве истца и ответчика в суде.
Деятельность юридического лица согласно ст. 53 ГК может осуществляться только людьми, являющимися органами юридического лица. Одни осуществляют взаимодействие с другими субъектами гражданского права, другие осуществляют его уставные функции. К первым относятся представители организации — лица, представляющие интересы юридического лица в отношениях с другими субъектами права.
Органы управления организацией — лица, представляющие юридическое лицо на основании полномочий, установленных для них законом и учредительными документами без доверенности. Органы управления могут быть как коллегиальными, такими как общее собрание участников, наблюдательный совет, так и единоличными - директор, президент. Иные лица, представляющие юридическое лицо на основании переданных им органом управления организацией полномочий по доверенности. Ко вторым относятся работники организации, осуществляющие деятельность в интересах юридического лица на основании трудового договора без выполнения функций представительства.
Действия как первой категории лиц в рамках предоставленных им полномочий, так и второй категории в рамках их служебных обязанностей рассматриваются правом как действия самого юридического лица, за которые оно несет ответственность.
Индивидуальный предприниматель (ПБОЮЛ) - дееспособное физическое лицо (гражданин), зарегистрированное в установленном порядке и осуществляющее предпринимательскую деятельность без образования юридического лица.
Государственная регистрация индивидуального предпринимателя осуществляется местными налоговыми органами. Данные государственной регистрации включаются в единый государственный реестр юридических лиц, открытый для всеобщего ознакомления. Согласно Постановлению Правительства РФ от 17 мая 2002 г. N 319 «Об уполномоченном федеральном органе исполнительной власти, осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц» (с изменениями от 12 августа 2002 г.), таким регистрирующим органом является Министерство РФ по налогам и сборам.
Особенности деятельности индивидуальных предпринимателей
Преимущества (ПБОЮЛ):
- быстрая регистрация и прекращение деятельности;
- упрощенная система налогообложения, учета и отчетности;
- льготы в сфере расчетов (необязательное открытие счета в банке и хранение в нем средств, нет ограничений в расчетах наличными деньгами, т.е. свободные расчеты);
- право на защиту не только деловой репутации, но и чести и достоинства;
- возможность получения компенсации за моральный ущерб.
Недостатки (ПБОЮЛ):
- полная имущественная ответственность;
- в свидетельстве о государственной регистрации индивидуального предпринимателя предполагаемые виды деятельности четко прописаны, и все изменения требуют получения нового свидетельства;
- в качестве работодателей индивидуальные предприниматели не могут вести трудовые книжки нанятых работников, что ограничивает возможности ПБОЮЛ в заключении трудовых договоров.
Различие между юридическим и неюридическим лицом состоит в следующем:
1) юридическое лицо действует на основании устава; его права и обязанности определены законом. Неюридическое лицо действует на основании положения, утвержденного вышестоящим органом;
2) юридическое лицо целиком и полностью отвечает по своим обязательствам принадлежащим ему имуществом. Неюридическое лицо тоже отвечает по своим обязательствам, однако, если этой ответственности недостаточно, то по его обязательствам отвечает орган, утвердивший положение;
3) в форме неюридического лица могут выступать филиалы и представительства.
1.2 Виды субъектов предпринимательского права
Классификация субъектов предпринимательского права проводится на основании:
- характера их компетенции. Субъекты предпринимательской деятельности не только ведут предпринимательскую деятельность (индивидуальные предприниматели, организации), но и руководят ею (организации в отношении своих подразделений), осуществляют государственное регулирование предпринимательской деятельностью (РФ, субъекты РФ, муниципальные образования);
- формы собственности (частная, государственная или муниципальная), на базе которой осуществляется предпринимательская деятельность;
- определения их правового статуса: на базе только ГК РФ или одновременно и на базе других законодательных актов;
- наличия или отсутствия статуса юридического лица;
- хозяйственной правоспособности субъекта: общая, ограниченная, специальная, исключительная;
- характера объединения предпринимателей: на организационной или договорной (форме простого товарищества, финансово-промышленной группы) основе.
Организации можно классифицировать:
1) По целям деятельности - коммерческие и некоммерческие организации. Коммерческие организации преследуют извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности. Некоммерческие организации не имеют основной целью своей деятельности извлечение прибыли и не распределяют полученную прибыль между участниками (учредителями). Могут осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствующую этим целям:
- потребительские кооперативы;
- общественные и религиозные организации (объединения);
- учреждения;
- объединения юридических лиц (ассоциации и союзы);
- благотворительные и иные фонды;
- другие формы, предусмотренные федеральными законами.
- По отношению прав на имущество - принадлежащих участникам (учредителям) и принадлежащих самой организации. Так, участники (учредители) могут иметь обязательные права по отношению к данной организации (хозяйственные общества, товарищества, кооперативы), вещные права на имущество организации (государственные и муниципальные унитарные предприятия) или вообще не иметь имущественных прав (общественные и религиозные организации, благотворительные и иные фонды, объединения);
- В зависимости от того, может ли имущество организации быть распределено по вкладам (паям, долям, акциям) (корпоративные организации) или же оно является неделимым (унитарные предприятия);
- По организационно-правовой форме предпринимательской деятельности;
- По степени ответственности участников по обязательствам юридического лица:
- отвечают в пределах своих вкладов в капитал: участники акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью, коммандитисты товарищества на вере,
- отвечают дополнительно к вкладу в капитал: участники обществ с дополнительной ответственностью,
- отвечают субсидиарно по обязательствам юридического лица: учредители казенных предприятий и учреждений, полные товарищи, члены кооператива, члены ассоциаций (союзов)).
6) По объему вещных прав на принадлежащее организации имущество — юридические лица, имеющие его:
- на праве оперативного управления: учреждения и казенные предприятия;
- на праве хозяйственного ведения: унитарные предприятия, кроме казенных;
- на праве собственности: все остальные юридические лица.
Наиболее удачным критерием классификации субъектов хозяйственного права является организационно-правовая форма предпринимательской деятельности.
Под организационно-правовой формой понимают совокупность имущественных и организационных признаков, способов формирования имущественной базы, особенностей взаимодействия собственников, учредителей, участников, их ответственности друг перед другом и перед контрагентами.
Имущественные признаки отражают форму собственности предпринимателя и соотношение прав на имущество субъекта предпринимательской деятельности и его учредителей (участников).
Организационные признаки выражаются в структуре управления делами субъекта хозяйственной деятельности.
Особенности взаимодействия собственника, участников (учредителей) в различных организационно-правовых формах проявляются в их степени участия в текущих делах предприятия. Неодинакова и ответственность в различных организационно-правовых формах.
1.3 Законы и нормативные акты, регламентирующие деятельность субъектов предпринимательского права
Российская нормативно-правовая база корпоративного управления была значительно усовершенствована, однако она по-прежнему находится на ранней стадии своей разработки. Начало всеобъемлющему регулированию было положено только в конце 1995 г. с принятием Закона об АО. Однако к этому времени многие акционерные общества уже были созданы, в основном в результате первого этапа приватизации, в то время как надлежащие принципы корпоративного управления, которыми могли бы руководствоваться компании, практически отсутствовали.
На сегодняшний день все коммерческие предприятия вне зависимости от их организационно-правовой формы подчиняются всеобъемлющему своду законов и подзаконных актов, как это представлено таблице 1.
Таблица 1 - Основные законы и нормативные акты, касающиеся корпоративного управления
| Нормативный акт | Сфера применения | Комментарии |
| Гражданский кодекс | Все коммерческие организации | Определяет основы корпоративного управления |
| Закон об АО | Акционерные общества | Регулирует создание, деятельность и ликвидацию (реорганизацию) акционерных обществ |
| Закон о рынке ценных бумаг | Акционерные общества, осуществляющие публичные выпуски ценных бумаг | Регулирует порядок выпуска и обращения ценных бумаг, а также раскрытие информации |
| Нормативные акты ФКЦБ | Акционерные общества, осуществляющие публичные выпуски ценных бумаг | Дополняют Закон об АО и Закон о рынке ценных бумаг |
| Дополнительные нормативно-правовые акты (о налогах, о банкротстве и т. д. | Все коммерческие организации | Регулируют конкретные вопросы деятельности коммерческих организаций |
| Правила листинга | Акционерные общества, включенные в листинг на фондовой бирже | Регулируют допуск к торговле эмитентов и инвесторов |
Помимо общей нормативно-правовой базы, существуют правовые акты, которые более подробно регулируют конкретные организационно-правовые формы юридических лиц в России, такие как акционерные общества или общества с ограниченной ответственностью.
Например, Гражданский кодекс и Закон об АО распространяются на все акционерные общества в Российской Федерации. В дополнение к этому общему правилу, общества в сферах банковской, инвестиционной и страховой деятельности, а также общества, созданные на базе предприятий агропромышленного комплекса и государственных и муниципальных предприятий, должны следовать также и специальным законам. Законодательство о ценных бумагах (Закон о рынке ценных бумаг) и нормативные акты ФКЦБ также распространяются на акционерные общества, ценные бумаги которых свободно обращаются на рынке.
Российские акционерные общества также руководствуются другими законодательными актами, в том числе налоговым законодательством, законами о регистрации юридических лиц, банкротстве, бухгалтерском учете и аудите.
Представленный выше перечень законодательных актов является далеко не полным. Надо также иметь в виду, что российское законодательство продолжает развиваться и совершенствоваться. Например, в Закон об АО неоднократно вносились изменения и дополнения с целью устранения несоответствий в положениях, которые регулируют деятельность органов управления, выпуск ценных бумаг, осуществление прав акционеров и другие вопросы.
2 Организационно-правовые формы предпринимательской деятельности: сущность и виды
2.1 Коммерческие организации
Коммерческой признается предпринимательская деятельность с целью извлечения прибыли. Российское законодательство предусматривает возможность создания коммерческих организаций в следующих формах (рисунок 2):
- производственные кооперативы;
- полные товарищества;
- товарищества на вере;
- общества с ограниченной ответственностью;
- акционерные общества (открытые или закрытые);
- общества с дополнительной ответственностью;
- унитарные предприятия.
Рисунок 2 - Организационно-правовые формы коммерческих организаций| Корпоративная практика в России. На сегодняшний день в России наиболее популярной формой коммерческих организаций является общество с ограниченной ответственностью (ООО). Второй наиболее распространенной формой является закрытое акционерное общество (ЗАО). На третьем месте -открытые акционерные общества (ОАО). |
Хозяйственные товарищества и общества это наиболее распространенные в коммерческом обороте виды юридических лиц, общим признаком которых является согласно ст. 66 ГК то, что их имущество условно разделено на доли, в которых выражены обязательственные права участников по отношению к юридическому лицу:
- на получение доли от распределения прибыли;
- на получение доли от стоимости имущества при выбытии участника из юридического лица;
- на получение доли от ликвидационного остатка;
- на участие в управлении юридическим лицом.
Основные права и обязанности участников хозяйственных товариществ и обществ закреплены в ст. 67 ГК, носят императивный характер и могут дополняться учредительными документами.
Участники имеют право:
- управлять делами фирмы в той или иной форме,
- получать информацию о ее деятельности,
- участвовать в распределении прибыли
- получать часть имущества, оставшегося после ликвидации юридического лица.
Участники обязаны:
- участвовать в образовании имущества фирмы;
- не разглашать конфиденциальную информацию о ее деятельности.
Учредительным документом товарищества является учредительный договор. Поскольку товарищество создается для совместного ведения предпринимательской деятельности, его полными членами могут быть только предприниматели и коммерческие организации, для обществ такого ограничения не предусмотрено. Полные товарищи несут неограниченную солидарную ответственность по обязательствам товарищества, в отличие от остальных участников, несущих ограниченную ответственность; в связи с этим лицо может быть полным товарищем только в одном товариществе. Для защиты интересов кредиторов хозяйственных обществ, участники которых несут ограниченную ответственность, законом более жестко урегулированы вопросы формирования уставного капитала общества, его изменения, поддержания активов общества на уровне не меньшем уставного капитала. Количество участников товарищества, как правило, невелико, а их отношения носят лично-доверительный характер: решения принимаются на основе взаимного согласия, система органов управления отсутствует, дела товарищества ведут сами участники.
В обществе существует система органов управления, установленная его учредительными документами на основе закона: принятие решений и ведение дел общества осуществляется его органами управления на основе полномочий, предоставленных им законом и учредительными документами общества.
В правовом регулировании обществ достаточно высок вес императивных норм; товарищества регулируются в основном диспозитивными нормами.
Хозяйственные товарищества могут создаваться в форме полного товарищества и товарищества на вере (коммандитного товарищества).
Полное товарищество согласно ст. 69 ГК — это хозяйственное товарищество, участники которого солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам всем своим имуществом.
Полное товарищество согласно ст. 70 ГК возникает на основе учредительного договора между участниками. Управление товариществом согласно ст. 71 ГК осуществляется в порядке, при котором решения принимаются всеми участниками единогласно, если иное не предусмотрено договором. Ведение дел осуществляется каждым из участников, либо всеми участниками совместно, либо некоторыми из них, которые в этих случаях вправе действовать без доверенности, а остальные участники вправе представлять товарищество только на основании доверенности. Изменение персонального состава участников согласно ст. 76 ГК, т.е. их выход, исключение, утрата гражданином дееспособности, ликвидация или реорганизация юридического лица, а также изменение их имущественного положения, т.е. объявление банкротом, обращение взыскания на долю в капитале, по общему правилу, влечет ликвидацию полного товарищества, если иное не предусмотрено договором. Выбывший товарищ согласно ст. 75 ГК отвечает по обязательствам товарищества, возникшим до его выбытия, в течение 2 лет со дня утверждения отчета за год, в котором он выбыл.
Характерный признак полного товарищества – соединение личного участия и имущества его членов для совместного ведения предпринимательской деятельности.
Товарищество на вере согласно ст. 82 ГК — хозяйственное товарищество, в котором на ряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников – вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности.
Особенности правового положения коммандитистов:
- имеют право сохранять анонимность, не подписывая учредительный договор;
- не имеют права участия в управлении и ведении дел товарищества;
- имеют право распоряжаться своими вкладами независимо от полных товарищей;
- имеют право на возврат только своего вклада при выходе из товарищества.
При изменении персонального состава участников товарищество на вере продолжает существовать согласно ст. 86 ГК, пока в нем остается минимум 1 комплементарий и 1 коммандитист.
Основные признаки товарищества на вере:
- представляет собой коммерческую организацию;
- выступает в хозяйственных отношениях от своего имени и как самостоятельный субъект;
- различная степень ответственности по обязательствам товарищества полных товарищей и коммандитистов. Для вкладчиков она ограничивается суммой внесенного ими вклада. Полные же товарищи несут неограниченную ответственность всем своим имуществом.
Основные характеристики хозяйственных товариществ сведены в таблицу 2.
Общество с ограниченной ответственностью (ООО) согласно ст. 87 ГК — коммерческая организация, образованная одним или несколькими лицами, не отвечающими по ее обязательствам, уставный капитал которой разделен на принадлежащие ее участникам доли заранее определенных размеров, зафиксированных в ее учредительных документах — учредительном договоре и уставе.
Количество участников ООО согласно ст. 88 ГК и ч.3 ст. 8 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (с изменениями от 11 июля, 31 декабря 1998 г., 21 марта 2002 г.) не должно превышать 50 лиц. Уставный капитал согласно ст. 90 ГК и ч.1 ст.14 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (с изменениями от 11 июля, 31 декабря 1998 г., 21 марта 2002 г.) не должен быть ниже 100 минимальных зарплат. Участники ООО согласно п.3 ст. 90 ГК обязаны оплатить его уставный капитал в установленном законом порядке: половину — до регистрации ООО, остальную сумму — в течение 1 года после регистрации. Согласно п. 4 ст. 90 ГК если через 1 год уставный капитал не будет полностью оплачен, либо в течение следующих лет стоимость активов ООО будет меньше уставного капитала, общество обязано объявить кредиторам о его уменьшении и зарегистрировать это в установленном порядке. Кредиторы при этом вправе потребовать досрочного исполнения или прекращения обязательств общества и возмещения им убытков. При уменьшении стоимости активов менее 100 минимальных зарплат общество подлежит ликвидации. Увеличение уставного капитала ООО согласно п.6 ст.90 допускается после внесения всеми его участниками вкладов в полном объеме.
Таблица 2 – Основные характеристики хозяйственных товариществ
| Характеристика | Полное товарищество (ПТ) | Товарищество на вере (коммандитное) (КТ) |
| Участники |
|
|
| Управление | Осуществляется каждым участником по общему согласию либо от имени ПТ или по поручению отдельными участниками |
|
| Ответственность |
|
|
Управление обществом осуществляется согласно ст.91 ГК его органами, высшим из которых является общее собрание участников, которое может создать исполнительный орган для текущего руководства его деятельностью.
К исключительной компетенции высшего органа относятся:
- образование и ликвидация исполнительных органов общества, а также ревизионной комиссии;
- утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов общества, распределение его прибылей и убытков;
- изменение устава и уставного капитала;
- решение о реорганизации или ликвидации ООО.
Принятие решений осуществляется коллегиально квалифицированным большинством голосов, указанным в специальном законе об ООО либо в его учредительных документах. Ведение дел общества осуществляется через его исполнительный орган в пределах компетенции, установленной ему законом и учредительными документами, — без доверенности, а при недостаточном объеме его полномочий — путем выдачи ему доверенности высшим органом управления обществом.
Согласно ст. 94 ГК участник ООО имеет право на выход из общества с получением стоимости своей доли в его имуществе в результате отчуждения доли как другим участникам (а с их согласия и третьим лицам), так и самому обществу. Переход долей, а также уменьшение уставного капитала при выкупе доли обществом фиксируется в учредительных документах и, следовательно, подлежит государственной регистрации. Участник может быть исключен из ООО лишь в случаях, предусмотренных законом или учредительными документами, а также при существенном нарушении им условий учредительного договора.
| Особенность ООО состоит в том, что его участники не несут субсидиарной ответственности своим имуществом по обязательствам общества и не обязаны принимать личное участие в его деятельности. |
Особенность ООО состоит в том, что его участники не несут субсидиарной ответственности своим имуществом по обязательствам общества и не обязаны принимать личное участие в его деятельности.
Общество с дополнительной ответственностью (ОДО) согласно ст. 95 ГК — это коммерческая организация, образованная одним или несколькими лицами, солидарно несущими дополнительную ответственность по ее обязательствам в размере, кратном стоимости их вкладов в уставный капитал.
При несостоятельности одного из его участников его дополнительная ответственность распределяется между другими участниками пропорционально их вкладам, если иное не предусмотрено учредительными документами. По остальным вопросам регулирование ОДО подчиняется правилам о регулировании ООО.
Основные характеристики обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью сведены в таблицу 3.
Таблица 3 – Основные характеристики обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью
| Характеристика | Общество с ограниченной ответственностью (ООО) | Общество с дополнительной ответственностью (ОДО) |
| Участники (учредители) |
| |
| Ответственность |
|
|
Акционерное общество (АО) согласно ст. 96 ГК— это коммерческая организация, образованная любым количеством лиц, не отвечающих по ее обязательствам, с уставным капиталом, разделенным на доли, права на которые не требуют их фиксации в учредительных документах, а удостоверяются документами, имеющими высокую оборотоспособность — акциями (ценными бумагами).
Формально акция подтверждает внесение определенного вклада в уставный капитал акционерного общества. Характеристика выпускаемых акционерным обществом акций приведена на рисунке 3.
Рисунок 3 – Характеристика видов акций
Акция – эмиссионная ценная бумага, закрепляющая права ее владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивиденда, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации.
В Законе об АО проводится разграничение между открытыми и закрытыми акционерными обществами, основные характеристики которых приведены в таблице 4. Закон об АО предусматривает больший размер уставного капитала для открытых обществ, чем для закрытых. Кроме того, открытым обществам применяются более жесткие и сложные правила в отношении управления и раскрытия информации. Форма закрытого общества в большей степени подходит небольшим предприятиям, для которых предпочтительна простая структура. Форма открытого общества больше подходит для крупных и растущих компаний, которые стремятся привлечь денежные средства на фондовых рынках.
Согласно п.1 ст. 97 акционерное общество, участники которого могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров, признается открытым акционерным обществом. Такое акционерное общество вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и их свободную продажу на условиях, устанавливаемых законом и иными правовыми актами.
Таблица 4 – Основные характеристики акционерных обществ
| Характеристика | Открытое (ОАО) | Закрытое (ЗАО) |
| Число акционеров | Не ограничено | Максимум 50 |
| Минимальный уставный капитал | Не менее тысячекратной суммы минимального размера оплаты труда на дату регистрации общества | Не менее стократной суммы минимального размера оплаты труда на дату регистрации общества |
| Размещение акций | Открытая подписка; закрытая подписка разрешена, если уставом или законодательством не предусмотрено иное | Закрытая подписка; могут размещать акции только среди учредителей или иного, заранее определенного круга лиц; не могут проводить открытую подписку на выпускаемые ими акции |
| Возможность отчуждения акций | Не ограничена; не требуется согласия ни со стороны акционеров, ни со стороны общества | Другие акционеры (и общество, если это предусмотрено уставом) имеют преимущественное право приобретения акций |
| Совет директоров | Обязательный орган управления для открытого акционерного общества с числом акционеров - владельцев голосующих акций 50 или более | Необязательный орган управления |
| Раскрытие информации | Общество обязано раскрывать информацию по широкому кругу вопросов о финансовом положении и осуществляемых операциях. | Общество обязано раскрывать определенную информацию, если оно проводит публичное размещение облигаций или иных ценных бумаг. В иных случаях никаких требований к раскрытию информации нет. |
Открытое акционерное общество обязано ежегодно публиковать для всеобщего сведения годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков.
В закрытом АО согласно п.2 ст. 97 ГК акции распределяются среди заранее определенного круга лиц, в открытом АО круг акционеров заранее не определен. Количество участников закрытого АО согласно п.2 ст. 97 ГК и ч.3 ст. 7 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (с изменениями от 13 июня 1996 г., 24 мая 1999 г., 7 августа 2001 г., 21 марта, 31 октября 2002 г.) ограничивается 50 лицами, открытого АО — не ограничено. Уставный капитал согласно ст. 99 ГК и ст. 26 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" ЗАО должен составлять не менее 100 минимальных размеров оплаты труда, ОАО — не менее 1000 минимальных размеров оплаты труда.
При учреждении АО все его акции должны быть распределены среди его учредителей. Согласно ст. 100 ГК до полной оплаты ими уставного капитала не допускается его последующего увеличения, особенно для покрытия понесенных обществом убытков.
Участник АО обязан оплатить приобретенные им акции к установленному сроку в общем случае: 50 процентов — к моменту регистрации, остальные — в течение 1 года от регистрации, в течение которого согласно ст. 96 он несет солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах неоплаченной части своих акций, а по истечении которого — лишается права на эти акции.
Законом или уставом АО могут вводиться ограничения числа голосов, принадлежащих одному акционеру. Так, п. 7 ст. 80 Закона об АО предусматривает, что приобретатель более 30 процентов голосующих акций вправе голосовать на общем собрании акционеров не более чем 30 процентами голосов до тех пор, пока не предложит другим акционерам продать ему свои акции по справедливой цене.
Увеличение уставного капитала АО согласно ст. 100 производится после его полной оплаты путем увеличения номинальной стоимости акций или выпуска дополнительных акций. Закрытое АО обязано распределять новые выпуски акций между заранее известными лицами. Открытое АО вправе предлагать акции неограниченному кругу лиц т.е. проводить на них открытую подписку. Уменьшение уставного капитала АО согласно ст. 101 ГК производится вследствие уменьшения стоимости его чистых активов ниже уровня уставного капитала путем снижения номинальной стоимости акций либо сокращения их общего количества.
Высшим органом управления АО является Общее собрание его акционеров, которое при числе акционеров более 50 обязано создать наблюдательный совет или совет директоров для контроля за деятельностью назначаемого им исполнительного органа АО. Компетенция органов управления АО, процедура формирования и порядок работы определяются ст. 103 ГК, ст. 47-71 Закона об АО и уставом АО.
Очередное годовое собрание акционеров проводится ежегодно и созывается через 2-6 месяцев после окончания финансового года. Все остальные собрания считаются внеочередными. Решения во всех сферах деятельности общества принимаются на основе голосования.
Внеочередное собрание акционеров проводится по решению Совета директоров на основании:
- инициативы Совета директоров;
- требования ревизионной комиссии или аудитора;
- требования владельцев не менее 10% голосующих акций.
Кворум общего собрания достаточен при наличии более 50% владельцев «голосующих» акций по первой регистрации. При отсутствии кворума объявляется дата нового собрания с той же повесткой дня. Кворум не менее 30% владельцев «голосующих» акций. При числе акционеров более 500 тыс. человек уставом общества может быть предусмотрен и меньший кворум.
К компетенции общего собрания относятся решения по всем основным вопросам деятельности, наиболее важные из них:
- внесение изменений и дополнений в устав (возможно возложение компетенции по этой функции на совет директоров), утверждение нового устава. Решение принимается ¾ голосов владельцев голосующих акций;
- реорганизация акционерного общества (осуществляется по представлению совета директоров). Решение принимается ¾ голосов владельцев голосующих акций;
- определение численности, избрание, отзыв членов совета директоров;
- увеличение, уменьшение уставного капитала акционерного общества;
- образование исполнительного органа, досрочное прекращение его полномочий и др.
Совет директоров выполняет все функции, возложенные на него общим собранием акционеров, в т.ч. готовит проекты решений общего собрания в соответствии с уставом общества. Заседания совета директоров созываются председателем совета либо по собственной инициативе, либо по требованию членов совета, ревизионной комиссии или аудитора, исполнительного органа акционерного общества, иных лиц, определяемых уставом. Кворум – не менее 50% членов совета директоров. Решение принимается простым большинством числа голосов.
Руководство текущей деятельностью осуществляется исполнительным органом, который может быть единоличным (директор, генеральный директор, президент) или коллегиальным (правление, исполнительная комиссия). Руководитель филиала или представительства назначается советом директоров или исполнительным органом общества и действует на основании выданной ему доверенности. Компетенция исполнительного органа включает все вопросы, относящиеся к текущей деятельности общества.
Члены совета директоров, директор, члены правления несут ответственность перед акционерами за убытки, причинённые их действиями. Ответственность нескольких лиц при этом является солидарной.
В целях защиты прав акционеров от недобросовестных действий управляющих АО и иных лиц, способных влиять на его решения, Закон об АО определяет круг лиц, заинтересованных в совершении обществом сделок, и определяет порядок совершения таких сделок (ст. 81). Так, совершение крупных сделок связанных с приобретением или отчуждением более чем 25 процентов стоимости активов АО либо его голосующих акций обусловлено получением согласия наблюдательного совета или общего собрания акционеров.
При определенных обстоятельствах закрытые акционерные общества должны быть преобразованы в открытые общества. Также возможно добровольное преобразование закрытого акционерного общества в открытое и наоборот, при этом необходимо соблюсти требования, установленные законом (например, следует увеличить уставный капитал общества для того, чтобы он соответствовал более высоким требованиям в отношении минимального уставного капитала открытого акционерного общества.
Открытое акционерное общество предоставляет ряд преимуществ по сравнению с закрытыми обществами и обществами с ограниченной ответственностью, в том числе:
- доступ к средствам инвесторов. Открытые общества имеют больше возможностей привлекать значительные объемы инвестиций при меньших затратах. Масштабы производства у компаний, действующих в капиталоемких отраслях (таких, как авиаперевозки и производство электроэнергии), не позволяют одному-единственному кредитору или инвестору-акционеру предоставить необходимый капитал;
- возможность свободного отчуждения акций. Акции открытого общества могут отчуждаться без согласия других акционеров, общества
или его менеджеров;
- ограничение рисков акционеров. Риски, которые принимают на себя акционеры, ограничены стоимостью их инвестиций и возлагаемыми на них обязанностями, которые установлены российским законодательством. Акционеры не отвечают по обязательствам общества;
- диверсификация рисков. Риски открытого общества распределяются среди большого числа акционеров.
Основным экономическим преимуществом открытого акционерного общества является широкий доступ к финансовым рынкам. Однако такой доступ сопряжен с определенными издержками. Для того чтобы общество получило право предлагать свои ценные бумаги инвесторам, ему необходимо преодолеть ряд организационных, правовых и регулятивных барьеров.
Акционерному обществу необходимо:
- соблюдать положения нормативных правовых актов о ценных бумагах, в то время как ООО находятся за пределами сферы применения таких актов;
- создать сложную организационную структуру, призванную защитить акционеров от злоупотреблений и предоставить профессиональным менеджерам возможность применить их знания в управлении обществом. Общество несет затраты, связанные с созданием и работой органов управления;
- соблюдать правила раскрытия информации и требования других нормативных актов. Открытое общество должно публиковать годовые отчеты и годовую финансовую отчетность. Периоды, по итогам которых публикуется отчетность, могут быть менее года. Аудитор должен проверять годовую финансовую отчетность общества. Общество должно выполнять требования законодательства и органов регулирования, а также соблюдать положения кодексов и стандартов, призванных защищать права акционеров. Общество должно обеспечивать надлежащую регистрацию акций;
- привлекать акционеров, желающих инвестировать в общество. Общество должно иметь возможность мобилизовать средства акционеров, желающих принять на себя риск, связанный с инвестициями в общество. Размещение акций среди инвесторов связано с определенными затратами, равно как и поддержание эффективного взаимодействия с инвесторами после осуществления ими инвестиций;
- обеспечить профессиональный менеджмент. С одной стороны, отделение собственности от контроля предоставляет инвесторам возможность нанять профессиональных менеджеров, которые посвятят свои знания и усилия обеспечению эффективной деятельности общества в интересах акционеров. С другой стороны, отделение собственности от контроля предоставляет профессиональным менеджерам доступ к капиталу, в котором они нуждаются для управления компанией. Найти заслуживающих доверия менеджеров, обеспечить их профессиональное развитие и удержать их у себя — сложная задача для акционерного общества;
- обеспечить более высокий минимальный уставный капитал по сравнению с другими организационно-правовыми формами.
Существуют некоторые различия в регулировании деятельности обществ в зависимости от числа акционеров - владельцев голосующих акций. Эти особенности регулирования призваны обеспечить более надежную защиту акционеров и (или) облегчить управление обществом с большим числом акционеров (таблица 5).
Таблица 5 - Различия в нормативных требованиях в зависимости от числа акционеров
| Число акционеров | Специальные положения |
| 1 (один) |
|
| менее 50 |
|
| 50 и более |
|
| более 100 |
|
| более 500 | Функции счетной комиссии выполняет регистратор |
| 1000 и более |
|
| более 10 тыс. | Количественный состав совета директоров не может быть менее девяти членов |
| более 500 тыс. |
|