Geum.ru

Кодексу российской федерации часть первая (Постатейный)

Вид материалаКодекс
Подобный материал:
1   ...   17   18   19   20   21   22   23   24   ...   63
часть вклада, вкладчик рискует переданным коммандите имуществом, а в пределах непереданного несет ответственность. Последнее очевидно, так как: а) непереданное вкладчиком согласно заключенному договору о его участии в коммандите образует его долг перед коммандитой, а значит, позволяет коммандите взыскивать его при погашении ее долга перед третьими лицами; б) именно об ответственности участника в размере не полностью переданного говорят правила о хозяйственных обществах (абз. 2 п. 1 ст. 87, абз. 2 п. 1 ст. 96 ГК), а между вкладчиком в коммандите и участником хозяйственных обществ есть много общего (не случайно сам закон часто говорит о них обобщенно - см., например, абз. 2 - 4 п. 4 ст. 66 ГК).

Итак, вкладчики, участвуя в коммандите, несут риск убытков в пределах сумм внесенных ими вкладов и ответственность в пределах невнесенной суммы. Данное правило справедливо в связи с деятельностью коммандиты по ее обязательствам перед третьими лицами, поэтому перед самой коммандитой вкладчик отвечает своим имуществом безотносительно к уже внесенному (или еще не внесенному) вкладу. Поскольку членство вкладчика в коммандите возникает по договору об участии в коммандите и уже после ее создания (регистрации), вкладчик не может быть учредителем коммандиты, а потому едва ли может быть привлечен к ответственности по обязательствам, связанным с ее созданием и возникшим до ее регистрации (ср. п. 2 ст. 11 Закона об обществах с ограниченной ответственностью и п. 3 ст. 10 Закона об акционерных обществах).

Правила п. 3 ст. 82 в совокупности с правилом п. 2 ст. 69 ГК закрепляют требование однократного участия лица в качестве полного товарища, причем независимо от того, о каком товариществе - полном или коммандитном - идет речь. Данное требование сопряжено с особенностью ответственности полных товарищей по обязательствам товарищества (п. 1 ст. 75 ГК в связи с п. 2 ст. 82) и существует в целях обеспечения и защиты имущественных интересов его кредиторов.

Итак, коммандита - коммерсант, способный привлекать средства вкладчиков в объеме заранее провозглашенного совокупного размера вкладов, ее вкладчики - участники с пассивной (экономической, инвестиционной) функцией, а ее полные товарищи - участники с активной функцией, являющиеся профессиональными управленцами активов вкладчиков. Форма коммандиты позволяет объединить личную деятельность и ответственность полных товарищей с имущественными средствами вкладчиков, необходимыми для ведения бизнеса, является способом привлечения этих средств без обременения вкладчиков заботами о ведении бизнеса и ответственности.

2. Поскольку полные товарищи занимаются предпринимательством от имени коммандиты (п. 1 ст. 82), фирма коммандиты должна содержать либо имена (наименования) всех полных товарищей и слова "товарищество на вере" ("коммандитное товарищество"), либо имя (наименование) хотя бы одного полного товарища с добавлением слов "и компания" и слова "товарищество на вере" ("коммандитное товарищество") (абз. 1 п. 4 ст. 82, ср. с п. 3 ст. 69 ГК). Различные причины, по которым в фирму коммандиты может быть включено имя вкладчика, закон не называет и не дифференцирует, но устанавливает единое для них последствие: если имя вкладчика включено в фирму коммандиты, он становится полным товарищем (абз. 2 п. 4 ст. 82).

Данное последствие, по-видимому, надлежит толковать буквально - в части как обязанностей (в том числе ответственности), которыми закон наделяет полных товарищей, так и прав (в частности, участия в управлении и ведении дел). Дело в том, что: а) хотя правило абз. 2 п. 4 ст. 82 установлено в интересах кредиторов коммандиты (для которых ее фирма - важнейший формальный ориентир), защищая интересы кредиторов и возлагая на такого вкладчика ответственность по обязательствам коммандиты, не следует забывать и о его собственных интересах, и о необходимости обеспечения тем самым известного баланса интересов участников гражданского оборота; б) если бы законодатель хотел сказать, что включенный в фирму коммандиты вкладчик только отвечает перед кредиторами коммандиты наряду с полными товарищами, ничто не мешало бы ему поступить именно так.

Итак, статус полного товарища в коммандите приобретает вкладчик, если его имя включено в фирму коммандиты, в результате чего происходит оригинальная трансформация участника коммандиты из ее вкладчика в ее полного товарища. И хотя в связи с такой трансформацией закон не регулирует ситуации, когда, например, лицо является участником полного товарищества и вкладчиком в коммандите, при этом в последнем случае его имя оказалось включенным в фирму коммандиты, правило абз. 2 п. 4 ст. 82 во всяком случае не может рассматриваться как легальное исключение из правил п. 3 ст. 82 (а также из правила абз. 1 п. 4 ст. 66 ГК), в противном случае оно попросту превратится в удобную лазейку для обхода соответствующих требований закона.

Напротив, правило абз. 2 п. 4 ст. 82 рассчитано на исключительные по характеру ситуации, в частности когда: а) лицо было участником договорного процесса о создании коммандиты (поэтому его имя и было включено в фирму коммандиты), но не подписало учредительный договор и вступило в коммандиту позднее как вкладчик по договору об участии в ней; б) первоначальная фирма коммандиты менялась впоследствии, в результате чего в нее было включено имя вкладчика; в) фирма коммандиты не была соответствующим образом изменена после совершения сделок с долями в ее складочном капитале в условиях, когда один из ее участников, перестав быть полным товарищем, стал вкладчиком. Впрочем, о последнем - подробнее.

Вообще говоря, внутрикоммандитные сделки с долями в складочном капитале между полными товарищами требуют согласования с другими полными товарищами (ч. 1 ст. 79 ГК в связи с п. 2 ст. 82) и соответствующего изменения учредительного договора (п. 2 ст. 83 ГК), а аналогичные сделки между вкладчиками (учитывая, что последние не являются участниками учредительного договора, который, в свою очередь, определяет лишь совокупный размер их вкладов) не требуют какого-либо согласования, а также изменения учредительного договора.

В свою очередь, поскольку внутрикоммандитные сделки с долями в складочном капитале между полными товарищами и вкладчиками возможны при условии, что одно и то же лицо в коммандите не может быть одновременно и полным товарищем, и вкладчиком, можно предположить четыре варианта таких сделок, а именно: а) полный товарищ, приобретая долю вкладчика, не меняет при этом статус полного товарища; б) полный товарищ, приобретая долю вкладчика, меняет при этом статус полного товарища на статус вкладчика; в) вкладчик, приобретая долю полного товарища, меняет при этом статус вкладчика на статус полного товарища; г) вкладчик, приобретая долю полного товарища, не меняет при этом статус вкладчика. Совершение первых двух сделок ограничивается преимущественным правом других вкладчиков (подп. 4 п. 2 ст. 85 ГК), кроме того, совершение всех указанных сделок должно согласовываться полными товарищами (ч. 1 ст. 79 ГК в связи с п. 2 ст. 82); такие сделки влекут изменение учредительного договора коммандиты в части структуры ее складочного капитала - соотношения между вкладами полных товарищей и совокупным коммандитным капиталом.

Изменение статуса участников в результате совершения внутрикоммандитных сделок с долями означает, что вкладчики, ставшие полными товарищами, должны прекратить договор об участии и стать участниками учредительного договора, а их имя (наименование) может быть включено в фирму коммандиты согласно абз. 1 п. 4 ст. 82; в свою очередь, полные товарищи, ставшие вкладчиками, должны: а) выйти из учредительного договора и заключить договор об участии (во всяком случае); б) быть исключены из фирмы коммандиты (если их имя (наименование) включено в нее согласно абз. 1 п. 4 ст. 82). С невыполнением последнего требования и связано правило абз. 2 п. 4 ст. 82.

3. За отсутствием специального закона в отношении коммандиты последовательно применяются четыре категории норм гл. 4 ГК: а) специальные правила ст. ст. 82 - 86; б) правила о полном товариществе (ст. ст. 69 - 81), которые могут и должны применяться, если речь идет о правовом регулировании статуса полных товарищей (п. 2 ст. 82), порядке управления и ведения дел коммандиты (п. 1 ст. 84), основаниях ее ликвидации (абз. 2 п. 1 ст. 86), а также других вопросах, если это не противоречит правилам о коммандите (п. 5 ст. 82); в) общие положения о хозяйственных товариществах и обществах (ст. ст. 66 - 68); г) основные положения о ЮЛ (ст. ст. 48 - 65).

Возможность применения в отношении коммандиты правил о полном товариществе не означает, что коммандита - разновидность полного товарищества. Используемые по тексту закона отсылочные нормы сами по себе не доказывают организационно-правовой подчиненности одной формы (конструкции) другой. При регламентации форм коммерческих организаций они служат цели оптимизации расположения нормативного материала, позволяют избежать ненужного дублирования материала в разных рубриках акта и увеличения от этого его объема, а также пробелов и аналогии.

Хотя коммандита и соседствует с полным товариществом и обществом с ограниченной ответственностью, закон предусматривает возможность применения в отношении ее только правил о полном товариществе и ничего не говорит о правилах, посвященных обществу с ограниченной ответственностью (кроме правила подп. 4 п. 2 ст. 85 ГК). Отсюда: а) коммандита более близка полному товариществу - не случайно, что оба вида товарищества объединяет родовое понятие "хозяйственное товарищество"; б) применение в отношении коммандиты правил об обществе с ограниченной ответственностью невозможно иначе как в порядке аналогии закона (ст. 6 ГК).

Между тем закон прямо устанавливает, что "хозяйственные товарищества могут создаваться в форме полного товарищества и товарищества на вере" (п. 2 ст. 66 ГК), что "хозяйственные товарищества... одного вида могут преобразовываться в хозяйственные товарищества и общества другого вида... по решению общего собрания участников в порядке, установленном настоящим Кодексом" (п. 1 ст. 68 ГК), наконец, что "товарищество на вере ликвидируется при выбытии всех участвовавших в нем вкладчиков. Однако полные товарищи вправе вместо ликвидации преобразовать товарищество на вере в полное товарищество" (абз. 1 п. 1 ст. 86 ГК). Отсюда тезис о том, что коммандита - разновидность полного товарищества, неизбежно порождает ряд практически важных последствий, вступающих в противоречие с законом. В самом деле, если это так, то с выбытием из коммандиты всех вкладчиков она автоматически должна была бы стать полным товариществом, однако закон требует ее ликвидации или преобразования (абз. 1 п. 1 ст. 86 ГК), кроме того, можно было бы вообще всякий раз переходить от коммандиты к полному товариществу и наоборот, минуя установленную законом процедуру реорганизации (ст. ст. 57 - 60 ГК), однако закон устанавливает иное (п. 1 ст. 68 ГК).


Статья 83. Учредительный договор товарищества на вере


Комментарий к статье 83


1. Коммандита может быть создана первоначально или в результате реорганизации (преобразования и правопреемства) полного товарищества, обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью, производственного кооператива (п. 1 ст. 68, п. 2 ст. 92, п. 2 ст. 112 ГК). Коммандита, как и всякое ЮЛ, приобретает правоспособность в момент ее создания (абз. 1 п. 3 ст. 49 ГК), который связывается с ее регистрацией - внесением территориальными налоговыми органами соответствующей записи в ЕГРЮЛ (п. 2 ст. 51 ГК). Поскольку факт внесения в ЕГРЮЛ имеет правоустанавливающее значение, регистрация носит конститутивный характер.

Учитывая, что коммандита - договорная (а не уставная) правосубъектная коммерческая организация, ст. 83 посвящена учредительному договору - единственному ее учредительному документу (п. 1 ст. 52 ГК). Учредительный договор коммандиты имеет те же характеристики и испытывает те же требования, что и учредительный договор полного товарищества (см. комментарий к ст. 70 ГК), а его принципиальная особенность состоит в том, что его подписывают только полные товарищи, но не вкладчики. Создать коммандиту способны два и более полных товарища (одному попросту будет не с кем подписать учредительный договор), но, будучи созданной, она может существовать и с единственным полным товарищем и хотя бы одним вкладчиком (абз. 2 п. 1 ст. 86 ГК).

Роль вкладчиков при создании коммандиты юридически иррелевантна. Наряду с полными товарищами они, разумеется, могут быть участниками договорного процесса о создании коммандиты de facto, но в отличие от полных товарищей они имеют весьма специфическое отношение к результатам данного процесса de jure: с одной стороны, не могут стать и не становятся участниками (и сторонами) учредительного договора коммандиты, а с другой - становятся участниками коммандиты, созданной на основании данного договора, и приобретают обязанность внесения вклада в ее складочный капитал по самостоятельному основанию (п. 1 ст. 85 ГК).

Таким образом, юридически иррелевантная роль вкладчиков при заключении учредительного договора и создании коммандиты активизируется впоследствии - в связи с формированием ее складочного капитала в части привлечения коммандитного капитала. Итак, создание коммандиты связывается с двумя основными юридическими фактами: а) с заключением полными товарищами учредительного договора; б) с регистрацией коммандиты как субъекта права. Одновременно юридическая основа функционирования полноценной коммандиты - это фактический состав из трех последовательно связанных между собой юридических фактов: а) учредительного договора коммандиты; б) акта регистрации коммандиты как субъекта права; в) договора (договоров) об участии вкладчика (вкладчиков) в коммандите.

2. Правильность сказанного подтверждает правило п. 2 ст. 83, формулирующее круг существенных условий учредительного договора коммандиты, к которым закон относит: а) наименование и место ее нахождения; б) порядок управления деятельностью; в) размер и состав складочного капитала; г) размер и порядок изменения долей каждого из полных товарищей в складочном капитале; д) размер, состав, сроки и порядок внесения полными товарищами вкладов; е) ответственность полных товарищей за нарушение обязанностей по внесению вкладов; ж) совокупный размер вносимых вкладов.

Перечень существенных условий учредительного договора коммандиты, сформулированный в п. 2 ст. 83, нельзя считать исчерпывающим - данный договор должен также определять: з) порядок получения вкладчиками части прибыли коммандиты, причитающейся на их долю в складочном капитале; и) порядок получения вкладчиками вклада при выходе из коммандиты (подп. 1 и 3 п. 2 ст. 85 ГК). Закон, формулируя круг объективно-существенных условий учредительного договора коммандиты, делает явный акцент в сторону полных товарищей, что же касается вкладчиков, в отношении их достаточно определить совокупный размер их вкладов (без какой-либо индивидуализации каждого вкладчика и его вклада), а также порядок получения части прибыли коммандиты и возврата вклада (п. 2 ст. 83, подп. 1, 3 п. 2 ст. 85 ГК).


Статья 84. Управление в товариществе на вере и ведение его дел


Комментарий к статье 84


1. Как и полное товарищество, коммандита представляет собой тот предусмотренный законом случай, когда ЮЛ приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через своих участников (п. 2 ст. 53 ГК) в лице полных товарищей, которые управляют коммандитой и ведут ее дела согласно правилам о полном товариществе (п. 1 ст. 84). Отсюда управление коммандитой обычно осуществляется по общему согласию всех полных товарищей, при этом каждый полный товарищ имеет один голос (если учредительным договором не предусмотрены случаи, когда решение принимается большинством их голосов или не предусмотрен иной порядок определения количества их голосов).

Каждый полный товарищ вправе действовать от имени коммандиты как ее законный представитель, имея при этом широкие полномочия, кроме случаев, когда учредительный договор предусматривает совместное ведение дел или возлагает ведение дел на отдельных полных товарищей, при этом третьи лица пользуются защитой от случаев превышения полным товарищем полномочий.

Полномочия отдельных (одного или нескольких) полных товарищей на ведение дел коммандиты могут быть не только блокированы договором, но и прекращены судом по требованию одного или нескольких других полных товарищей при наличии к тому серьезных оснований (в частности, грубое нарушение уполномоченным лицом (лицами) своих обязанностей или обнаружившаяся неспособность его к разумному ведению дел). Положительное решение суда - основание для внесения в учредительный договор коммандиты соответствующих изменений (п. п. 1, 2 ст. 71, ст. 72 ГК). Каждый полный товарищ одновременно обязан участвовать в деятельности коммандиты в соответствии с учредительным договором (п. 1 ст. 73 в связи с п. 2 ст. 82 ГК).

2. Вкладчики в отличие от полных товарищей обычно не вправе участвовать в управлении и ведении дел коммандиты. Вкладчик может делать это при наличии двух совокупных условий: а) если это не запрещает учредительный договор коммандиты (достаточно, чтобы он не запрещал возможность представления коммандиты вкладчиками, хотя, разумеется, согласно последнему правилу ст. 85 ГК он может прямо предусматривать такую возможность и даже регламентировать различные варианты и ситуации представительства коммандиты вкладчиками); б) если вкладчик имеет доверенность на представительство коммандиты перед третьими лицами (п. 2 ст. 84).

Такая доверенность исходя из п. 1 ст. 84 и согласно существующему в конкретной коммандите порядку ведения дел (варианту ее представительства) может быть выдана вкладчику (а также третьему лицу, не являющемуся участником коммандиты) любым полным товарищем, всеми полными товарищами или уполномоченным полным товарищем (товарищами) (абз. 1 - 3 п. 1 ст. 72 ГК в связи с п. 1 ст. 84), при этом сама доверенность может быть генеральной, разовой или специальной. Если вкладчик совершает сделку от имени коммандиты, действуя без доверенности или с превышением полномочий, такая сделка считается заключенной от имени и в интересах вкладчика, и только при последующем одобрении данной сделки согласно существующему в конкретной коммандите порядку управления ею (ст. 71 ГК в связи с п. 1 ст. 84) она считается совершенной вкладчиком в интересах коммандиты с возникновением правового эффекта на стороне коммандиты (ст. 183 ГК).

Поскольку вкладчик по общему правилу не вправе вести дела коммандиты, закон не распространяет на него требование лояльности (воздержания от конкуренции с коммандитой - п. 3 ст. 73 ГК). Закон запрещает вкладчикам оспаривать действия полных товарищей только по управлению и ведению дел коммандиты (п. 2 ст. 84), но не запрещает им оспаривать действия полных товарищей по всем прочим вопросам (например, если они нарушают установленные законом, учредительным договором, а также договором об участии права вкладчиков).


Статья 85. Права и обязанности вкладчика товарищества на вере


Комментарий к статье 85


1. Комментируемая статья посвящена обязанностям и правам вкладчиков. В п. 1 установлена единственная обязанность вкладчика - внести вклад в складочный капитал коммандиты. Закон не предъявляет никаких требований к соотношению в складочном капитале коммандиты вкладов полных товарищей и вкладчиков и отдает этот вопрос на усмотрение полных товарищей. Это позволяет им (и создаваемой коммандите) привлекать значительный капитал вкладчиков (коммандитный капитал). Закон не предъявляет никаких требований и к величине складочного капитала коммандиты, так как права кредиторов здесь (как и в полном товариществе) обеспечивает ответственность ее полных товарищей (а не складочный капитал), и все же внесение вкладов полными товарищами и вкладчиками ГК признает не правом, а именно обязанностью (п. 2 ст. 83, п. 1 ст. 85). Наконец, закон не предусматривает и специальной формулы накопления складочного капитала коммандиты.

Что касается полных товарищей, каждый из них должен внести не менее половины своего вклада к моменту регистрации коммандиты (п. 2 ст. 73 в связи с п. 2 ст. 82 ГК). Применительно к вкладчикам закон ограничивается требованием, чтобы учредительный договор коммандиты определял совокупный размер вкладов, вносимых вкладчиками (п. 2 ст. 83 ГК). Коммандита не может существовать без участия вкладчика (вкладчиков) (п. 1 ст. 82, см. также абз. 1 п. 1 ст. 86 ГК), однако необходимость участия вкладчиков в коммандите не означает необходимости их участия в момент ее создания (регистрации).

Поскольку вкладчики не являются участниками учредительного договора коммандиты, а внесение вклада удостоверяется свидетельством об участии, выдаваемым вкладчику коммандитой (п. 1 ст. 85), очевидно следующее: а) вкладчики становятся участниками самой коммандиты, приобретая членство в ней по самостоятельному правовому основанию - договору об участии (поэтому следует исключить конструкцию договора присоединения вкладчиков к учредительному договору - ст. 428 ГК); б) отношения по внесению вкладов вкладчики выстраивают с самой коммандитой (а не с полными товарищами), а значит, к моменту внесения вкладов коммандита должна существовать как ЮЛ, а вкладчики вносят свои вклады после ее создания (регистрации); в) вкладчики вносят свои вклады всегда после того, как все полные товарищи внесли по крайней мере половину своего вклада; г) все правила п. 2 ст. 73 ГК распространяются только на полных товарищей и не касаются вкладчиков.

Итак, после создания коммандиты и во исполнение учредительного договора в части установленного им совокупного размера вкладов (коммандитного капитала) коммандита заключает с каждым вкладчиком договор об участии, который и является основанием для привлечения