Наше семейное право потрясло весь мир, когда в декабре 1917 г были приняты первые Декреты, посвящённые семье
| Вид материала | Документы |
- Вопросы к экзамену по курсу "семейное право", 24.71kb.
- Основной образовательной программы подготовки аспирантов по отрасли юридические науки, 949.09kb.
- Правовая модель доверительной собственности (траста) и использование ее в наследственном, 745.07kb.
- Авторские права на музыкальные произведения и их защита по гражданскому праву российской, 825.72kb.
- Программа вступительных испытаний (экзамена) в аспирантуру по научной специальности, 1133.91kb.
- Учебно-методический комплекс по научной специальности 12. 00. 03 Гражданское право,, 448.57kb.
- Рабочая программа по дисциплине «семейное право», 380.79kb.
- Основной образовательной программы подготовки аспиранта по отрасли 12. 00. 00. Юридические, 277.05kb.
- Российская компания «Логистическое Агентство «20А», первоначально известная как «Логистическое, 52.04kb.
- С чего начинаются маньяки, 28.74kb.
Наше семейное право потрясло весь мир, когда в декабре 1917 г. были приняты первые Декреты, посвящённые семье. Один был из них посвящён только разводам, другой браку, детям и ведению книг записи актов гражданского состояния. То есть советская власть с самого начала огромное значение придавало семье и семейным отношениям. Советская власть пыталась завоевать семью и отвоевать её у церкви. Потому сразу так много актов, посвящённых семье. Самым первым советским кодексом из тех, которые приняли, был КЗаГС и это не случайно, поскольку советская власть очень рассчитывала на семью, большевики опирались на неё, решая свои тактические и стратегические вопросы.
Наше семейное право развивалось необычными «скачками» с декабря 1917 г.:
1917 г. устанавливается простейшая процедура развода, административная в органах ЗАГС, которые специально для этого и создаются. До революции развестись было практически невозможно. Если взять пример из «Анны Карениной» Толстого – Анна давно не живёт со своим мужем, родила дочь не от мужа. Эта дочь считается рождённая в законном браке с Карениным.
Также в 1917 г. провозглашается равенство детей рождённых в браке и вне брака, равенство супругов.
1926 г. – фактические браки приравниваются к законным бракам, к бракам, зарегистрированным в ЗАГСе, поскольку государство не должно никуда вмешиваться. Государство должно доверять своим гражданам и если граждане считают, что живут между собой в браке, оно должно это признавать.
1944 г. – нет фактическим бракам, устанавливается невероятно сложная процедура развода и отмена установки отцовства (запретили вообще устанавливать отцовство – ни в добровольном, ни в судебном порядке, никак нельзя установить правовую связь между ребёнком, рождённым вне брака и его отцом). А до этого в 1918 г. речь шла об установлении долевого отцовства, когда несколько ответчиков рассматривались в качестве возможных отцов ребёнка. Лишь один из них назначался «главным отцом» давал ребёнку свою фамилию и отчество, все остальные солидарно несли почётную имущественную обязанность, они должны были предоставлять ребёнку содержание.
1947 г. – запрещение браков с иностранцами, хотя их и так почти не было, кроме дипломатов, никого уже не осталось.
Эти «метания» из одной стороны в другую очень тяжело отражались на людях. Живут люди 15 лет в фактическом браке, а потом им говорят, что это вовсе и не брак и отношений никаких не возникло, и совместной собственности нет.
Российское и советское право сыграло роль «Лаборатории для всего мира». Голландский специалист в области сравнительного семейного права Макс Рейнштейн назвал развитие нашего семейного права «международной лабораторией семейного права». Мы показали миру, что следует принять, а по какому пути идти не стоит.
Историей развития нашего семейного права мы должны гордиться, поскольку в 1917 г. сказали «да» разводам, равноправию детей, родившихся в браке и вне брака, равенству супругов в семье, то есть то, чего на Западе достигли очень не скоро.
Реформы, не доходящие до уровня наших, 1917 г., а такие «вялые» начались в Западной Европе и США с принятия в 1969 г. Англией Акта о разводе. Когда впервые была сделана попытка в Западных странах, установить такие основания развода, которые не связанны с виновным поведением одного из супругов развод. Но необходима судебная процедура, необходимы адвокаты и с той и с другой стороны, было только 5 оснований, по которым можно было развестись без семейно-правового проступка одного из супругов. Это были полумеры, даже близко не было того, что сделано в нашей стране в 1917 г. хотя. Нашего уровня другие страны достигли очень и очень не скоро.
Наше сегодняшнее семейное право может быть не самое передовое, но оно сбалансированное, очень хорошее. Тот факт, что мы сегодня не разрешаем однополые браки не говорит, что мы страна консерваторов. Наша страна в «лабораторный период» с 1917 по 1969 гг. так много испытала, что мы экстравагантных поступков не совершаем, а развиваемся спокойно и поступательно и меняем наше семейное законодательство только тогда, когда данные изменения очевидны для всех и проверены временем. В 2004 г. в Государственную Думу поступил проект и он был принят – снизить брачный возраст до 14 лет, но Совет Федерации данный закон отклонил. Данный законопроект лоббировали не какие-то там педофилы, а органы опеки и попечительства которым хотелось, чтобы в тех случаях, когда девушка становится матерью, путём института брака как-то укрепить своё финансовое положение, социальное и т.д.
Понятие семейного права
Легального определения семьи нет и не было ни в одном нормативном акте. Есть только доктринальное толкование, которое содержится в учебниках по социологии, философии. Юристы считают, что это не правовое понятие, поэтому понятия не дают.
Почему законодательного определения семьи нет, а государство так в семье заинтересовано? Прежде всего, своими функциями:
1 функция - воспроизводство человека.
Государству важно контролировать демографические процессы, происходящие в обществе. Иначе можно придти или к депопуляции или к гиперпопуляции. Опыт показывает, что методы борьбы с гиперпопуляцией бывают успешными, но они, как правило, сопряжены с существенным ущемлением прав человека, как в Китае, Индии, Пакистане, Малайзии, некоторых Африканских странах.
Китай весьма эффективно проводил политику по сокращению рождаемости, но очень серьёзно при этом нарушались права человека. Было время, когда незаконных эмигрантов из Китая наделяли статусом законных эмигрантов и давали гражданство США, поскольку считали, что их такое важное человеческое право иметь детей серьёзно нарушается демографической политикой КНР.
Но затем в США осознали, что если каждый китаец захочет эмигрировать в США ссылаясь на то, что его право на самовоспроизводство нарушено, то у страны вряд ли будет возможность всех этих эмигрантов принять. Зато сейчас американцы активно устанавливают экономические связи с Китаем, в ВУЗах США учат китайский язык, а про права человека в данной области в Китае, которые как нарушались, так и нарушаются уже вроде как забыли.
Индия очень аккуратно относится к этим проблемам. В своё время Индира Ганди не была переизбрана, когда она позволила осуществить в одной провинции меры, хотя куда менее жёсткие, чем в Китае, по сокращению рождаемости населения – добровольную стерилизацию женщин.
В России политики пугают нас тем, что нам угрожает депопуляция. Однако с этим нельзя согласится. Тот факт, что уровень рождаемости не растёт, не означает, что нам угрожает депопуляция. Существуют определённые законы в области демографии, которые неподвластны никакой политике. Сколько бы не делалось вливаний в молодую семью общая рождаемость не вырастет.
Опыт СССР и других стран, которые более грамотно боролись за повышение рождаемости, говорит о том, что никакими экономическими мерами стимулирования рождаемости никогда не приводит к тому, что рождаемость реально увеличивается. Когда в СССР в конце 70-х гг. стали ориентироваться на трёхдетную семью и стали её материально поддерживаться, то в течение двух лет наблюдался пик рождаемости, потом рождаемость пошла вниз и достигла прежнего уровня. Налог на бездетных граждан, чем нас сейчас пугают, также не позволил в СССР повысить рождаемость.
Франция с конца XIX в. проводит грамотную, очень продуманную демографическую политику, но всё равно уровень рождаемости где был, там и остался.
Нужно ориентироваться на то, что население страны уменьшится. А почему это плохо? Если это население может обеспечить себя и своих родственников? Если в семье один ребёнок, но его воспитывают как следует и из него получается что-то весьма достойное, разве это хуже, чем семья, в которой десять человек, воспитанию которых не уделяется никакого внимания? А то нарожала страна уродов!
2 функция - поддержание жизни ребёнка, его физическое и духовное развитие.
Это очень важная функция семьи, поскольку было время, когда в СССР считали, что семья не так уж важна для выполнения этой функции, что государство это функцию может выполнять гораздо лучше, чем семья. Считалось, что общественное воспитание лучше семейного воспитания.
В этом были убеждены настолько, что в 1918 г. позволили себе отменить институт усыновления. Конечно, здесь была очень серьёзная идеологическая подоплёка, но большевики небыли бездушными людьми и не хотели, чтобы эти неусыновлённые дети умерли на улице, сирот ведь было огромное количество.
Большевики считали, что государство, вновь создаваемые детские дома вполне способны заменить и воспитать ребёнка лучше. Считали, что семья воспитывает в ребёнке индивидуалиста, а государство, общество в детском доме воспитывает коллективиста, у него другое восприятие жизни и именно из этих детей потом сформируется истинный строитель коммунизма и ему будет проще в новом обществе, чем индивидуалисту, который вырос в семье.
Детские домам создавались, им отдавались лучшие дворцы. Другое дело, что в них не было никаких условий - ни дров, ни кроватей для детей и т.д. Но само побуждение большевиков было очень романтичным, изначально добрым, другое дело, что они не посчитали, сколько нужно средств на это и есть ли они у государства. Детей нужно было кормить, а в стране был голод.
Сейчас только когда семья не справляется с данной функцией, государство приходит на помощь, существуют детские дома, интернаты. И сейчас общественное воспитание не является альтернативой семье и если какая-то семья не справляется с воспитанием ребёнка, лучше отдать его в другую семью, нежели в государственное детское учреждение.
Ведь даже плохие родители предоставляют ребёнку хоть какие-то навыки жизни в обществе. Лица, которые выросли в детских домах, не обладают даже простейшими бытовыми навыками, поскольку за них всё делают – готовят еду, стирают одежду. Некоторые удивляются тому, что заваренный чай не сладкий, поскольку в детском доме его для них готовили, поэтому они думали, что он натурально сладкий.
3 функция - терапевтическая функция семьи.
В семье обеспечивается важная вещь - межличностное общение. Члены семьи, когда они общаются друг с другом, даже когда не очень мирно, вежливо, тем не менее, заполняют очень важное пространство в своей жизни.
Статистика показывает, что среди лиц, которые живут в семье количество суицидов гораздо ниже. Среди одиноких людей, особенно мужчин количество самоубийств гораздо выше.
Кроме того, лица, живущие в семье, лица, состоящие в браке, живут дольше. Социологи говорят, что не обязательно должна быть какая-то образцовая семья.
Это может быть очень эмоциональная семья, где ругаются, бьют посуду, но при этом всё равно имеет место межличностное общение. Поэтому государство ценит семью за это.
Семейные люди реже, чем одинокие злоупотребляют алкоголем и наркотиками.
Но государство, как известно, во многом цинично - а зачем государству эти долгоживущие люди, может быть лучше, чтобы они умерли быстрее, ведь пенсию платить не надо.
Однако государство не настолько цинично. Ведь живущие в семье люди меньше болеют, государство тратит на них меньше средств. Пенсия другое дело. Снижение рождаемости может отразиться на размере пенсии. Если детей родилось и выросло меньше, чем количество пенсионеров, это скажется на размере пенсии.
4 функция - экономическая функция семьи.
Было время (середина 80-х гг.), когда это функцию выводили на 1 место. Сейчас она такой важной не кажется, но в начале перестройки стоял вопрос о том, чтобы развивать бизнес. Наши реформаторы ориентировались не на развитие крупного, а на развитие мелкого слоя – единственная форма, в которой можно было развивать коммерческие способности, являлся производственный кооператив. Ориентировались на семью, что будет семейное производство, особенно в сельском хозяйстве и придавали экономической функции семьи огромное значение.
В этот период был подготовлен проект Закона СССР «О семье», который обсуждали несколько лет в Верховном Совете СССР. Этот Закон предполагал придать семье статус юридического лица, опираясь на важность экономической функцию семьи – чтобы её выполнить, необходимо создать и правовые условия, казалось, что придание семье статуса юридического лица хорошая вещь. Когда разработчикам Закона говорили, что у юридического лица есть 4 признака:
- Организационное единство;
- Имущественная обособленность;
- Самостоятельная имущественная ответственность по своим обязательствам;
- Выступление в гражданском обороте и при разрешении споров в судах от собственного имени
Но в семье нет ни одного из этих признаков юридического лица, только имущественная обособленность если есть имущество, и то не у каждой семьи.
По существу семья не является юридическим лицом и не должна им быть.
Предлагалось в этом проекте ввести совместное принятие семьёй решения по наиболее важным вопросам семьи и её членов – например, о поступлении в МГУ.
Этот Закон обсуждался очень серьёзно, и сложно было убедить разработчиков, что этого не должно быть. Только политические события помешали законопроекту стать Законом.
Семейное право – это совокупность правовых норм, регулирующих неимущественные (личные) и имущественные отношения, возникающие из брака, кровного родства и принятия детей в семью на воспитание (социальное родительство).
Основания, из которых возникают семейные правоотношения:
Брак – это юридически оформленный свободный и добровольный союз мужчины и женщины направленный на создание семьи и порождающий для них взаимные личные и имущественные отношения.
Из этого определения видно, что брак это отношения, которые обязательно должны быть оформлены юридически, только зарегистрированный брак сегодня признаётся нашим законодателем. Нельзя сказать, что это правильное, гуманное решение.
Свободный и добровольный союз – оценочное понятие. Исходят из того, что лица, вступающие в брак - совершеннолетние граждане и потому отдают себе отчёт в том, что делают. Если лицо вступает в брак по каким-то экономическим соображениям, то нельзя говорить, что это не свободный и не добровольный союз. Об отсутствии свободы и добровольности можно говорить только тогда когда имеет место прямое принуждение или заблуждение, что встречается не так уж часто.
(Брак - самый распространённый институт семейного права. В Семейном кодексе определения брака не даётся, но написано, что брак заключается между мужчиной и женщиной, никаких вариантов быть не может)
Кровное родство – это некая биологическая связь между людьми, порождающая правовые последствия и возникающая в двух случаях:
1. При происхождении одного лица от другого;
2. При наличии общего предка
Наличие кровной связи в определённых случаях может порождать возникновение семейных правоотношений. Не все категории лиц, состоящие в кровном родстве являются «клиентами Семейного кодекса», а только очень узкий круг.
Семейный кодекс регулирует отношения между родителями и детьми, между бабушкой, дедушкой и внуками, между братьями и сёстрами – полнородными (имеющими общих родителей) и неполнородными (имеющих только одного общего родителя). Например, двоюродные братья и сёстры не являются субъектами семейных правоотношений.
Помимо кровного родства в семейном праве, но не в Семейном кодексе предлагают ещё обращать внимание на отношении свойствá. Это отношения, которые возникают между родственниками лиц, состоящих в браке друг с другом. Это отношения между двумя группы родственников, для одного из участников брака они родственники, для другого - свойственниками, это отношения – свёкр - секровь, тесть - тёща, невестка - зять. Но они Семейным кодексом не регулируются, поэтому не являются правоотношениями.
Принятие детей в семью на воспитание (VI раздел Семейного кодекса)
Формы принятия детей в семью на воспитание:
- Усыновление;
- Опека;
- Попечительство;
- Приёмная семья;
- Фактическое воспитание;
- Патронат1.
Усыновление – это наиболее предпочтительная форма устройства детей в семью на воспитание. Оно полностью имитирует кровную семью, в результате усыновления возникают точно такие же правоотношения между усыновлёнными детьми и родителями, как между кровными детьми и их родителями.
Опека и попечительство – см. курс гражданского права.
Приёмная семья – интересная форма принятие детей в семью на воспитание.
Приёмная семья возникает на основании гражданско-правового договора, который заключают с одной стороны органы опеки и попечительства, а с другой стороны приёмные родители. На основании этого гражданско-правового договора у сторон есть права и обязанности. Договор возмездный, приёмные родители выполняют родительские функции на возмездной основе, получают зарплату.
В их трудовых книжках по их просьбе делаются записи о том, что они в соответствии с гражданско-правовым договором (не трудовым) выполняют родительские обязанности.
В приёмной семье родители получают заработную плату. Помимо того, что они получают пособие, кроме того, в договоре предусматривается, сколько вещей будут предоставлять ребёнку каждый год орган опеки и попечительства.
При усыновлении – обычная семья, которой выдаётся только пособие на ребёнка.
В приёмной ребёнок получает полное материальное обеспечение, родители получают заработную плату, им улучшают жилищные условий, по достижении 18 лет обязательств по дальнейшему воспитанию приёмного у приёмных родителей нет. Правовая связь с ним не возникла.
Несмотря на это, подавляющее большинство лиц, принимающих детей в семью на воспитание избирают форму усыновления, и только единицы становятся приёмными родителями. Причём очень трудно найти людей, которые согласились бы стать приёмными родителями. Поэтому сейчас не самые лучшие единицы выступают в качестве приёмных родителей, преследуя свой интерес, но даже в таких семьях дети чувствуют себя лучше, чем в детских домах.
Фактическое воспитание.
Фактический воспитатель упоминается в единственной статье Семейного кодекса – ст. 96 (Глава 15. Алиментные обязательства других членов семьи), из чего можно сделать вывод, что существует ещё одна форма принятия детей в семью – фактическое воспитание (в VI разделе Семейного кодекса речи о данной форме нет). Там сказано, что право на получение алиментов от своего воспитанника имеют право фактические воспитатели.
Реально отношения фактического воспитания могут возникнуть, но это будет очень трудно доказать в суде. Например, рядом две квартиры, в одной из них растёт ребёнок, у которого плохие родители, которые постоянно выгоняют его из дома. Соседи пускают его к себе, и он фактически живёт у них. Если родители не лишены родительских прав, то ребёнок, когда вырастет, может представлять интерес с точки зрения денежных выплат, как для родителей, так и для фактического воспитателя.
Патронатная семья – нечто, возникшее по инициативе снизу. Она является соперником приёмной семьи. Министерство образования и науки РФ, именно оно отвечает за сиротские учреждения и политику по отношению детей, лишённых родительской опеки, каждый день посещают как сторонники приёмной семьи, так и сторонники патранатной семьи.
Патронат возник снизу, но не на ровном месте. Идею патраната привезли в нашу страну иностранные некоммерческие организации.
Государству не нравится патронат тем (и эта форма в законе не закреплена), что это получается фактическое воспитание в больших масштабах, поскольку в патронатных семьях обычно несколько детей.
Если бы не поддержка международной общественности данная формы умерла бы, но они напоминают нашему Правительству, что чем больше форм приёма детей в семью на воспитание, тем лучше для них. Но финансово обеспечивать государству семью, которая не упоминается в законодательстве накладно.
Предмет семейного права
Предмет семейного права – это неимущественные (личные) и имущественные отношения, возникающие из брака, кровного родства и принятия детей в семью на воспитание (социального родительства).
Как самостоятельная отрасль права семейное право возникло в России в 1918 г. с принятием КЗаГС, до этого составляя лишь подотрасль гражданского, как в настоящий момент в государствах континентальной системы права.
КЗаГС был принят, поскольку большевики хотели оторвать семью от церкви. М.В. Антокольская считает, что семейное право не имеет своего предмета, а первый Кодекс был принят, поскольку в принятии ГК в то время не было необходимости. Сейчас нет планов опять сделать семейное право подотраслью гражданского, однако в некоторых учебниках семейное право рассматривают в качестве таковой.
Некоторые республики бывшего СССР включили Семейный кодекс в Гражданский: Латвия, Литва, Грузия и др. То же самое хотели сделать и на Украине, но вовремя одумались не делать шага назад.
Предмет гражданского права регулирует те же отношения, что и семейное. Однако в семейном праве, в отличие от гражданского, преобладают неимущественные отношения. М.В. Антокольская пишет, что неимущественные правоотношения носят декларативный характер, поскольку суд не может обязать супругов к их исполнению (например, предусмотренных ст.31).
Но имущественных отношений в семейном праве не так много (алименты, режим имущества супругов и ответственность супругов по обязательствам), все остальные отношения являются неимущественными. И именно данным отношениям посвящён Семейный кодекс, поэтому М.В. Антокольская не права, когда пишет, что они носят декларативный характер. Действительно исполнения не всех неимущественных обязанностей можно добиться через суд, но это не значит, что в регулировании других неимущественных правоотношений в семейном праве суду делать нечего.
Г.Ф. Шершеневич в своё время писал: «Юридические нормы не должны вмешиваться в семейные отношения. Если они совпадают с этическими, то первые излишне, а если противоречат, то семейные отношения неуловимы для правового регулирования».
Однако эти слова были написаны в те времена, когда семейное право не регулировало многих вопросов современности (установления отцовства и т.д.). Поэтому не только имущественные отношения должны быть урегулированы правом, но и неимущественные.
Отличия имущественных отношений в семейном праве от имущественных отношений в гражданском праве:
1. В семейном праве имущественные права вытекают из личных, а не наоборот;
2. Имущественные отношения в семейном праве носят безэквивалентный характер. В частности, отсутствуют отношения обмена, свойственные гражданскому праву;
3. По основаниям возникновения имущественного отношения – в семейном праве возникают на основании особого рода юридических фактов (брак, кровное родство, принятие ребёнка на воспитание);
4. Имущественные права в семейном праве неотчуждаемы
Метод семейного права
Количество императивных норм велико, но много и диспозитивных (например, есть возможность заключать соглашения). В советский период метод был императивным, хотя очень редко выбор у участников семейных правоотношений был. Кроме того, семейное право – частное.
Таким образом, метод семейного права можно назвать императивно-диспозитивным.
Принципы семейного права
В п. 3 ст.1 Семейного кодекса названы лишь некоторые принципы семейного права и их перечень не является исчерпывающим. Раньше законодатель вообще не упоминал принципов: