Ю. В. Федасова коммерческое право

Вид материала

Документы

Содержание Предмет и стороны договора. Сторонами договора поручения Обязанности поверенного. Обязанности доверителя. Вознаграждение поверенного. Прекращение договора. Синецкий Б.И. Последствия прекращения договора поручения. Права и обязанности комиссионера. Договор консигнации. Синецкий Б.И. Глава 12. Посреднические договоры в торговом обороте Прекращение агентского договора. Понятие и стороны договора. Глава 12. Посреднические договоры в торговом обороте Сторонами по договору Вознаграждение по договору коммерческой концессии Ограничения прав сторон по договору коммерческой концессии. Право пользователя заключить договор коммерческой концессии на новый срок. Ответственность правообладателя по требованиям, предъявляемым к пользователю. ... Полное содержание

Подобный материал:

• Коммерческое право программа предназначена для обучения студентов по курсу «Коммерческое, 188.76kb.
• Программа учебной дисциплины «Коммерческое право», 383.71kb.
• Учебно-тематический план «Коммерческое право» цель ознакомление студентов с современными, 520.46kb.
• Е. В. Соломонов коммерческое право учебно-методический комплекс, 2623.72kb.
• Программа дисциплины «Право (Коммерческое и транспортное право)», 290.36kb.
• Учебно-методический комплекс по дисциплине «Коммерческое право» Для специальности 030501., 2163.61kb.
• Программа «Предпринимательское право; коммерческое право», 95.08kb.
• Учебная программа для специальности: 1-24 01 01 Международное право Факультет юридический, 738.54kb.
• Чтения лекций и проведения семинарских занятий по курсу «Коммерческое право», 3 мэо,, 28.03kb.
• Годовой отчет Открытого акционерного общества Производственно-коммерческое предприятие, 533.54kb.

§ 1. Договор поручения в торговом обороте

Поверенный-посредник действует на рынке от имени и за счет продавца на основании договора поручения. В соответствии со ст. 971 ГК договор поручения представляет собой соглашение, в силу которого одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени

и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия.

Права и обязанности по сделке, совершенной поверенным, воз­никают непосредственно у доверителя. Таким образом, договор по­ручения есть договор о представительстве одного лица от имени дру­гого. В связи с этим договор поручения иначе называют договором о представительстве. Нормы гл. 49 ГК, посвященные договору пору­чения, должны применяться в совокупности с правилами гл. 10 ГК о представительстве и доверенности.

Предмет и стороны договора. Предметом договора поручения явля­ются юридически значимые действия, влекущие за собой для довери­теля определенные юридические последствия. К подобным действи­ям, например, относятся права заключать договоры, подписывать до­кументы, принимать и передавать имущество. Данные действия могут быть направлены либо на осуществление прав и обязанностей, либо на их приобретение, изменение, прекращение для доверителя.

Как правило, действия поверенного-посредника заключаются в поиске для доверителя контрагентов по закупке или сбыту товаров, ве­дении с ними переговоров, заключении контрактов и т.д.

Сторонами договора поручения — доверителем и поверенным — могут быть любые дееспособные граждане и юридические лица. Для коммерческих представителей имеются ограничения: участниками договора могут выступать лишь коммерческие организации и инди­видуальные предприниматели, постоянно и самостоятельно предста­вительствующие от имени других лиц при заключении ими догово­ров, выступая поверенными по договору поручения.

Обязанности поверенного. Поверенный-посредник по договору поручения обязан:

лично исполнить данное ему поручение, за исключением случаев, когда доверитель уполномочил поверенного на передачу исполнения поручения другому лицу либо поверенный вынужден так действовать силой обстоятельств в интересах доверителя;

передать доверителю по его требованию все сведения о ходе ис­полнения поручения;

передать доверителю без промедления все полученное по сдел­кам, совершенным во исполнение поручения;

по исполнении поручения или при прекращении договора пору­чения до его исполнения без промедления возвратить доверителю до­веренность, срок действия которой истек, и представить отчет с при­ложением оправдательных документов, если это требуется по услови­ям договора или характеру поручения.

182

Глава 12. Посреднические договоры в торговом обороте

§ 2. Договор комиссии в торговом обороте

183


На основании ст. 973 ГК поверенный обязан исполнять данное ему поручение в соответствии с указаниями доверителя. В качестве таковых, например, могут быть полномочия продавать товары на следующих условиях: с поставкой не короче установленных сроков, с твердой гарантией платежей за поставленные товары, по ценам не ниже установленных лимитов при указанном базисном условии и т.д.¹ Причем данные указания должны быть правомерными, осуще­ствимыми и конкретными. Вместе с тем, поверенный вправе отсту­пить от указаний доверителя, если по обстоятельствам дела это необ­ходимо в интересах доверителя и поверенный не мог предварительно запросить доверителя либо не получил в разумный срок ответа на свой запрос. Поверенный обязан уведомить доверителя о допущен­ных отступлениях, как только уведомление стало возможным.

Обязанности доверителя. Доверитель обязан:

выдать поверенному доверенность на совершение юридических действий, предусмотренных договором поручения;

возместить поверенному понесенные издержки;

обеспечить поверенного средствами, необходимыми для исполне­ния поручения;

без промедления принять от поверенного все исполненное им в соответствии с договором поручения;

уплатить поверенному вознаграждение.

Вознаграждение поверенного. Доверитель обязан уплатить пове­ренному вознаграждение, если это предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором поручения. В случаях, когда дого­вор поручения связан с осуществлением обеими сторонами или од­ной из них предпринимательской деятельности, доверитель обязан уплатить поверенному вознаграждение, если договором не преду­смотрено иное.

Поверенный, действующий в качестве коммерческого представи­теля, вправе в соответствии со ст. 359 ГК удерживать находящиеся у него вещи, которые подлежат передаче доверителю, в обеспечение своих требований по договору поручения.

Прекращение договора. Договор поручения прекращается вследст­вие:

отмены поручения доверителем;

отказа поверенного;

смерти доверителя или поверенного, признания кого-либо из них недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутст­вующим.

См.: Синецкий Б.И. Указ. соч. С. 274.

Доверитель вправе отменить поручение, а поверенный отказаться от него во всякое время. Соглашение об отказе от этого права ничтожно.

Сторона, отказывающаяся от договора поручения, предусматри­вающего действия поверенного в качестве коммерческого представи­теля, должна уведомить другую сторону о прекращении договора не позднее чем за 30 дней, если договором не предусмотрен более дли­тельный срок.

При реорганизации юридического лица, являющегося коммерче­ским представителем, доверитель вправе отменить поручение без предварительного уведомления.

Последствия прекращения договора поручения. Если договор пору­чения прекращен до того, как поручение исполнено поверенным полностью, доверитель обязан возместить поверенному понесенные при исполнении поручения издержки, а когда поверенному причита­лось вознаграждение, уплатить ему вознаграждение соразмерно вы­полненной им работе. Это правило не применяется к исполнению поверенным поручения после того, как он узнал или должен был уз­нать о прекращении поручения.

Отмена доверителем поручения не является основанием для воз­мещения убытков, причиненных поверенному прекращением догово­ра поручения, за исключением случаев прекращения договора, преду­сматривающего действия поверенного в качестве коммерческого представителя.

Отказ поверенного от исполнения поручения доверителя не слу­жит основанием для возмещения убытков, причиненных доверителю прекращением договора поручения, за исключением случаев отказа поверенного в условиях, когда доверитель лишен возможности иначе обеспечить свои интересы, а также отказа от исполнения договора, предусматривающего действия поверенного в качестве коммерческо­го представителя.

§ 2. Договор комиссии в торговом обороте

Большой удельный вес в коммерческой деятельности составляет деятельность в области оказания комиссионных услуг на основе за­ключения договора комиссии. По договору комиссии комиссионер обязуется по поручению комитента за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента (ст. 990 ГК).

На товарном рынке владелец товара (комитент) может поручить торговому посреднику-комиссионеру продать (обменять) или закупить

184. Глава 12. Посреднические договоры в торговом обороте

§ 2. Договор комиссии в торговом обороте

185


товар. По поручениям комитента посредник-комиссионер находит на рынке контрагентов, самостоятельно проводит с ними переговоры и с тем, кто предложит наиболее выгодные условия, заключает договор. По данному договору приобретает права и становится обязанным ко­миссионер, хотя бы комитент и был назван в договоре или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по его исполнению.

Договор комиссии может быть заключен на определенный срок или без указания срока его действия, с указанием или без указания территории исполнения, с обязательством комитента не предостав­лять третьим лицам право совершать в его интересах и за его счет сделки, совершение которых поручено комиссионеру, или без такого обязательства, с условиями или без условий относительно ассорти­мента товаров, являющихся предметом комиссии (п. 2 ст. 990 ГК).

Права и обязанности комиссионера. Комиссионер в соответствии со ст. 992 ГК обязан исполнить поручение комитента на наиболее вы­годных условиях в соответствии с указаниями комитента, а при отсут­ствии в договоре комиссии таких указаний — в соответствии с обы­чаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требо­ваниями.

Статья 995 ГК дает комиссионеру право отступить от указаний комитента, но только если это необходимо в интересах комитента по обстоятельствам дела и он не мог предварительно запросить комитен­та либо не получил в разумный срок ответ на свой запрос. Если ко­миссионер действует в качестве предпринимателя, то он может отсту­пить от указаний комитента без предварительного запроса. Комис­сионер обязан при первой возможности информировать комитента о допущенных отступлениях.

Если комиссионер в нарушение полученных от комитента указа­ний продает товар по цене ниже согласованной с комитентом, он обя­зан возместить последнему разницу, если не докажет, что у него не было возможности продать товар по согласованной цене и продажа по более низкой цене предупредила еще большие убытки. В случае, когда комиссионер был обязан предварительно запросить комитента, комис­сионер должен также доказать, что он не имел возможности получить предварительно согласие комитента на отступление от его указаний.

Комиссионер обязан проявлять необходимую осмотрительность в выборе покупателя или продавца товара. Если ему не удается доказать свою осмотрительность комитенту или он принял на себя ручательст­во за исполнение договора (делькредере) контрагента, то в соответст­вии со ст. 993 ГК будет нести ответственность перед комитентом за неисполнение покупателем (продавцом) договора.

Уступка прав комитенту по сделке допускается независимо от со­глашения комиссионера с третьим лицом, запрещающего или огра­ничивающего такую уступку. Это не освобождает комиссионера от ответственности перед третьим лицом в связи с уступкой права в на­рушение соглашения о ее запрете или об ограничении.

При создании сбытовой сети комиссионер, как правило, имеет право заключать договоры с субкомиссионерами, но становится в со­ответствии со ст. 994 ГК ответственным за действия субкомиссионера перед комитентом. Комиссионер приобретает в отношении субко­миссионера права и обязанности комитента.

В случае неисполнения контрагентом договора, заключенного с ним комиссионером, комиссионер обязан немедленно сообщить об этом комитенту, собрать необходимые доказательства, а также по тре­бованию комитента передать ему права по такой сделке с соблюдени­ем правил об уступке требования.

Статья 999 ГК обязывает комиссионера по исполнении поруче­ния представить комитенту отчет и передать ему все полученное по договору комиссии. Если у комитента возникают возражения по от­чету, он должен сообщить о них комиссионеру в течение 30 дней со дня получения отчета, если соглашением сторон не установлен иной срок. В противном случае отчет при отсутствии иного соглашения считается принятым.

Товар, поступивший к комиссионеру от комитента либо приобре­тенный комиссионером за счет комитента, становится собственно­стью комитента.

Статья 996 ГК дает комиссионеру право для обеспечения своих требований по договору комиссии удерживать находящиеся у него вещи, которые подлежат передаче комитенту либо лицу, указанному комитентом. Кроме того, комиссионер вправе удержать причитаю­щиеся ему по договору комиссии суммы из всех сумм, поступивших к нему за счет комитента.

Комиссионер отвечает перед комитентом за утрату, недостачу или повреждение находящегося у него товара комитента. Согласно ст. 988 ГК, если при приеме комиссионером товара, присланного комитентом либо поступившего к комиссионеру для комитента, в товаре окажутся повреждения или недостача, которые могут быть замечены при наружном осмотре, а также в случае причинения кем-либо ущерба товару комитента, находящемуся у комиссионера, комиссионер обязан принять меры по охране прав комитента, со­брать необходимые доказательства и обо всем без промедления со­общить комитенту.

186 Глава 12. Посреднические договоры в торговом обороте

§ 2. Договор комиссии в торговом обороте 187


Комиссионер отвечает за страхование товара только в случаях, когда комитент дал ему указание застраховать находящийся у него то­вар за счет комитента либо страхование товара предусмотрено дого­вором комиссии или обычаями делового оборота.

Права и обязанности комитента. Комитент обязан принять от ко­миссионера все исполненное по договору комиссии; осмотреть товар, приобретенный для него комиссионером, и известить последнего без промедления об обнаруженных в нем недостатках; освободить комис­сионера от обязательств, принятых им на себя перед третьим лицом по исполнению комиссионного поручения.

Важной обязанностью комитента является предусмотренная ст. 424 ГК уплата комиссионеру вознаграждения, а в случае, когда ко­миссионер принял на себя ручательство за исполнение сделки треть­им лицом (делькредере), также дополнительного вознаграждения в размере и в порядке, установленных в договоре комиссии.

Если договор комиссии не был исполнен по причинам, завися­щим от комитента, комитент обязан выплатить комиссионеру возна­граждение и возместить понесенные расходы.

Когда комиссионер совершил сделку на условиях более выгод­ных, чем те, которые были указаны комитентом, дополнительная вы­года делится между комитентом и комиссионером поровну, если иное не предусмотрено соглашением сторон.

При покупке комиссионером товара по цене выше согласованной с комитентом последний обязан заявить комиссионеру в разумный срок о нежелании принимать такую покупку при получении от него извещения о заключении сделки с третьим лицом. В противном слу­чае покупка признается принятой комитентом. Кроме того, согласно ст. 995 ГК, если комиссионер заявит, что принимает разницу в цене на свой счет, комитент не вправе отказаться от заключенного для него договора.

Комитент обязан возместить комиссионеру также все израсходо­ванные им на исполнение комиссионного поручения суммы, за исклю­чением расходов на хранение находящегося у него товара комитента, если в законе или договоре комиссии не установлено иное (ст. 1001 ГК).

Прекращение договора комиссии. Договор комиссии прекращается вследствие:

отказа комитента от исполнения договора;

отказа комиссионера от исполнения договора в случаях, преду­смотренных законом или договором;

смерти комиссионера, признания его недееспособным, ограни­ченно дееспособным или безвестно отсутствующим;

признания индивидуального предпринимателя, являющегося ко­миссионером, несостоятельным (банкротом).

Комитент вправе в любое время отказаться от исполнения дого­вора комиссии, отменив данное комиссионеру поручение. Однако комиссионер имеет право потребовать возмещения убытков, вызван­ных, отменой поручения.

Когда договор комиссии заключен без указания срока его дейст­вия, комитент должен уведомить комиссионера о прекращении дого­вора не позднее чем за 30 дней, если более продолжительный срок уведомления не предусмотрен договором. В этом случае комитент обязан выплатить комиссионеру вознаграждение за сделки, совер­шенные им до прекращения договора, а также возместить комиссио­неру понесенные им до прекращения договора расходы.

В случае отмены поручения комитент в соответствии с п. 1 ст. 1003 ГК обязан в срок, установленный договором комиссии, а если такой срок не установлен, незамедлительно распорядиться сво­им находящимся в ведении комиссионера имуществом. Если коми­тент не выполнит эту обязанность, комиссионер вправе сдать имуще­ство на хранение за счет комитента либо продать его по возможно бо­лее выгодной для комитента цене.

Комиссионер не вправе, если иное не предусмотрено договором комиссии, отказаться от его исполнения, за исключением случая, ко­гда договор заключен без указания срока его действия. В этом случае комиссионер должен уведомить комитента о прекращении договора не позднее чем за 30 дней, если более продолжительный срок уведом­ления не предусмотрен договором.

Комиссионер обязан принять меры, необходимые для обеспече­ния сохранности имущества комитента.

Комитент должен распорядиться своим находящимся в ведении комиссионера имуществом в течение 15 дней со дня получения уве­домления об отказе комиссионера исполнить поручение, если дого­вором комиссии не установлен иной срок. Если он не выполнит эту обязанность, комиссионер на основании ст. 1004 ГК вправе сдать имущество на хранение за счет комитента либо продать его по воз­можно более выгодной для комитента цене.

Если договором комиссии не предусмотрено иное, комиссионер, отказавшийся от исполнения поручения, сохраняет право на комисси­онное вознаграждение за сделки, совершенные им до прекращения до­говора, а также на возмещение понесенных до этого момента расходов.

Договор консигнации. В качестве разновидности договора комис­сии в коммерческой деятельности выделяют договор консигнации. По консигнационному соглашению консигнант поставляет партию

188 Глава 12. Посреднические договоры в торговом обороте

§ 3. Применение агентского договора в торговом обороте 189


товаров на склад консигнатора, который распродает ее по частям, за­ключая от своего имени и за счет консигнанта контракты купли-продажи¹.

Особенности данного договора:

• договор консигнации заключается только на сбыт товаров;
  
• договор консигнации заключается на сбыт относительно круп­ных партий товаров;
  
• договор консигнации заключается на определенный срок;
  
• платежи за реализованные на рынке товары переводятся кон­сигнатором консигнанту после получения выручки от покупателей в установленные промежутки времени.
  

§ 3. Применение агентского договора в торговом обороте

По агентскому договору в торговой деятельности одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) сбыт или приобретение товаров от своего име­ни, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала.

По существу, агент в зависимости от поручений принципала мо­жет исполнять обязанности, сходные с обязанностями поверенного или комиссионера. Именно поэтому в зависимости от того, действует агент по условиям договора от имени принципала или от своего име­ни, к отношениям,' вытекающим из агентского договора, соответст­венно применяются правила, предусмотренные для договоров пору­чения и комиссии, если эти правила не противоречат положениям ГК РФ, регламентирующим агентский договор, или существу агентского договора.

По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от своего име­ни и за счет принципала, приобретает права и становится обязанным агент, хотя бы принципал и был назван в сделке или вступил с треть­им лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки.

По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от имени и за счет принципала, права и обязанности возникают непосредственно у принципала.

Когда в агентском договоре, заключенном в письменной форме, предусмотрены общие полномочия агента на совершение сделок от имени принципала, последний в отношениях с третьими лицами не вправе ссылаться на отсутствие у агента надлежащих полномочий,

См.: Синецкий Б.И. Указ. соч. С. 285.

если не докажет, что третье лицо знало или должно было знать об ог­раничении полномочий агента.

Права и обязанности сторон. Агентский договор может быть за­ключен на определенный срок или без указания срока действия. Агент обязан выполнить действия, возложенные на него агентским договором.

Статья 1007 ГК предусматривает возможность включения в агент­ское соглашение ограничений для принципала и агента. Так, агент­ским договором можно ограничить действия принципала, включив в него обязательство принципала не заключать аналогичных агентских договоров с другими агентами, действующими на определенной в до­говоре территории, либо воздерживаться от осуществления на этой территории самостоятельной деятельности, аналогичной деятельно­сти, составляющей предмет агентского договора.

Действия агента могут быть ограничены включением в договор обязательства агента не заключать с другими принципалами анало­гичных агентских договоров, которые должны исполняться на терри­тории, полностью или частично совпадающей с территорией, указан­ной в договоре.

При отсутствии в договоре запрета агент вправе в целях исполне­ния договора заключить субагентский договор с другим лицом, одна­ко остается ответственным за действия субагента перед принципалом. Субагент не вправе заключать с третьими лицами сделки от имени лица, являющегося принципалом по агентскому договору, кроме слу­чаев, когда он действует на основе передоверия.

Согласно ст. 1008 ГК, в ходе исполнения агентского договора агент обязан представлять принципалу отчеты в порядке и в сроки, предусмотренные договором. При отсутствии в договоре соответст­вующих условий отчеты представляются агентом по мере исполнения им договора либо по окончании действия договора. Как правило, к отчету агента должны быть приложены необходимые доказательства расходов агента за счет принципала. Если у принципала возникли возражения по отчету агента, он должен сообщить о них агенту в те­чение 30 дней со дня получения отчета, если соглашением сторон не установлен иной срок. В противном случае отчет считается принятым принципалом.

В соответствии со ст. 1006 ГК принципал обязан уплатить агенту вознаграждение в размере и в порядке, установленных в агентском договоре.

Если в агентском договоре отсутствуют условия о порядке упла­ты агентского вознаграждения, принципал обязан уплатить возна-

190

Глава 12. Посреднические договоры в торговом обороте

§ 5. Договор коммерческой концессии

191


граждение в течение недели с момента представления ему агентом отчета за прошедший период, если из существа договора или обы­чаев делового оборота не вытекает иной порядок уплаты вознагра­ждения.

Принципал и агент имеют право предъявлять друг другу претен­зии и требовать возмещения виновной стороной ущерба.

Прекращение агентского договора. Согласно ст. 1010 ГК, агент­ский договор прекращается вследствие:

отказа одной из сторон от исполнения договора, заключенного без определения срока окончания его действия;

смерти агента, признания его недееспособным, ограниченно дее­способным или безвестно отсутствующим;

признания индивидуального предпринимателя, являющегося агентом, несостоятельным (банкротом).

§ 4. Дистрибьюторский договор

Дистрибьюторский договор — соглашение, в соответствии с кото­рым управомочивающая сторона, именуемая принципалом, передает управомоченной стороне, именуемой дистрибьютором, право торго­вать определенными разновидностями товаров на определенной тер­ритории, а дистрибьютор обязуется торговать только товарами прин­ципала'. Данный договор наиболее широко используется во внешне­торговой деятельности.

Заключая данный договор, торговая организация (дистрибьютор) принимает на себя обязательство сбыта товаров иностранного контр­агента в качестве ее монопольного импортера. Иностранный постав­щик обязуется не передавать свои товары для сбыта на данной терри­тории другим торговым организациям. В связи с этим дистрибьютор принимает на себя исключительное право на размещение и продажу товаров на оговоренной территории. Дистрибьютор действует как фактический, а не как юридический посредник². Он приобретает и реализует товар от своего имени и на свой риск по самостоятельно совершаемым сделкам. За свою работу дистрибьютор получает возна­граждение, оговариваемое в контракте.

Дистрибьюторский договор регламентируется Типовым дист­рибьюторский контрактом, изданным Международной торговой па­латой в 1991 г.

§ 5. Договор коммерческой концессии

В настоящее время договор коммерческой концессии, являющий­ся аналогом известного западному законодательству договора «фран­чайзинга», стал достаточно популярным в российской экономике.

Применение франчайзинга в коммерческой деятельности дает преимущества как лицу, предоставляющему право использования своих средств индивидуализации, так и лицу, которому эти права предоставляются. Для правообладателя франчайзинг — наиболее удобное средство расширения торгового бизнеса. Он избавляется от необходимости открывать филиалы и дочерние общества для расши­рения своей деятельности. Организации пользователей вливаются в интегрированную систему правообладателя, который сохраняет над ними практически такой же контроль, как если бы они в действитель­ности были его подразделениями или филиалами. Все это дает воз­можность в течение относительно короткого срока создавать разветв­ленные фирменные сети торговых точек, магазинов, существенно расширять сбыт своих товаров.

Перечень наиболее известных компаний, существующих на рос­сийском рынке благодаря коммерческой концессии, внушителен: Макдоналдс, Пицца-хат, Кока-кола, Пепси-кола, Баскин Роббинс, Русское бистро, Ростикс, Патио-Пицца и др.¹

Понятие и стороны договора. По договору коммерческой концес­сии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих пра­вообладателю, в том числе право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, а также на другие предусмотренные до­говором объекты исключительных прав — товарный знак, знак обслу­живания и т.д. (п. 1 ст. 1027 ГК).

Как отмечает Е.А. Суханов, договор коммерческой концессии представляет собой вполне самостоятельный вид гражданско-право­вого договора, в котором можно обнаружить элементы лицензионно­го договора (разрешение на использование объектов исключительных прав), договора об оказании возмездных услуг (консультативное и техническое содействие), договора простого товарищества (сотрудни­чество при исполнении договора для достижения общих предприни-


¹ См.: Петров ИВ. Коммерческое право. С. 521.

² См.: Пугинский Б.И. Коммерческое право России. С. 215.

См.: Дьяченко Д. Фатальный успех концессии // Бизнес-адвокат. 2000. № 5.

192

Глава 12. Посреднические договоры в торговом обороте

§ 5. Договор коммерческой концессии

!93


мательских целей) и даже договора купли-продажи (приобретение не­обходимой технической и деловой документации)¹. Е.А. Суханов под­черкивает, что данный договор не является разновидностью лицензи­онных договоров, так как дает возможность использовать не один определенный объект «интеллектуальной собственности», а комплекс объектов исключительных прав, а также иных имущественных прав. Кроме того, в лицензионных отношениях фактический изготовитель (лицензиат) всегда обязан так или иначе информировать о себе кли­ентов-потребителей и не вправе целиком скрываться под фирмой правообладателя (лицензиара).

Договор коммерческой концессии имеет комплексный характер, позволяющий с помощью средств индивидуализации сразу же вклю­читься в хозяйственную деятельность. Для наглядности можно при­вести пример коммерческой концессии между «Колгейт-Палмолив» США (правообладатель) и «Колгейт-Палмолив» РФ (пользователь), предметом которой явились: фирменное наименование, 35 изобрете­ний, 7 промышленных образцов в области производства предметов и средств гигиены, около 60 товарных знаков, а также технологическое, техническое и коммерческое ноу-хау².

Сторонами по договору коммерческой концессии могут быть ком­мерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей.

Форма и регистрация договора коммерческой концессии. Договор коммерческой концессии является консенсуальным и при обязатель­ном соблюдении простой письменной формы считается заключен­ным с момента достижения сторонами соглашения о возможной, но не обязательно состоявшейся передаче интересующего комплекса ис­ключительных прав.

Статья 1028 ГК предусматривает обязательную регистрацию дого­вора коммерческой концессии. Согласно приказу МНС РФ от 20 де­кабря 2002 г. № БГ-3-09/730 «О регистрации договоров коммерче­ской концессии (субконцессии)»³, договор коммерческой концессии (субконцессии), его изменение, прекращение регистрируются терри­ториальным органом МНС России⁴, осуществившим регистрацию юридического лица, выступающего по договору в качестве правооб­ладателя.

¹ См.: Гражданское право. Том II. Полутом 1 / Под ред. Е. А. Суханова// СПС «Га­
рант».

² См.: Дьяченко Д. Указ. соч.

³ БНА. 2003. № 8. С. 66.

⁴ В настоящее время — Федеральная налоговая служба.

Если правообладатель зарегистрирован в качестве юридического лица в иностранном государстве, регистрация осуществляется регист­рирующим органом, зарегистрировавшим юридическое лицо, являю­щееся пользователем.

В отношениях с третьими лицами стороны договора коммерче­ской концессии вправе ссылаться на договор лишь с момента его ре­гистрации.

Договор коммерческой концессии на использование объекта, ох­раняемого в соответствии с патентным законодательством, подлежит регистрации также в федеральном органе исполнительной власти в области патентов и товарных знаков. При несоблюдении этого требо­вания договор считается ничтожным.

Права и обязанности сторон. С учетом характера и особенностей деятельности, осуществляемой пользователем по договору коммерче­ской концессии, пользователь обязан:

1. использовать при предусмотренной договором деятельности фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение право­обладателя указанным в договоре образом;
   
2. обеспечивать соответствие качества производимых им на осно­ве договора товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг качеству аналогичных товаров, работ или услуг, производимых, выполняемых или оказываемых непосредственно правообладателем;
   
3. соблюдать инструкции и указания правообладателя, направ­ленные на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования комплекса исключительных прав тому, как он исполь­зуется правообладателем, в том числе указания, касающиеся внешне­го и внутреннего оформления коммерческих помещений, используе­мых пользователем при осуществлении предоставленных ему по дого­вору прав;
   
4. оказывать покупателям (заказчикам) все дополнительные услу­ги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая (заказывая) товар (работу, услугу) непосредственно у правообладателя;
   
5. не разглашать секреты производства правообладателя и другую полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию;
   
6. предоставить оговоренное количество субконцессий, если та­кая обязанность предусмотрена договором;
   
7. информировать покупателей (заказчиков) наиболее очевидным для них способом о том, что он использует фирменное наименова­ние, коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации в силу договора коммерческой концессии.
   

194 Глава 12. Посреднические договоры в торговом обороте

§ 5. Договор коммерческой концессии

195


Договором коммерческой концессии может быть предусмотрено право пользователя разрешать другим лицам использование предос­тавленного ему комплекса исключительных прав или части этого комплекса на условиях субконцессии, согласованных им с правооб­ладателем либо определенных в договоре коммерческой концессии (ст. 1029 ГК). В договоре может быть предусмотрена обязанность пользователя предоставить в течение конкретного срока определен­ному числу лиц право пользования указанными правами на условиях субконцессии.

Пользователь несет субсидиарную ответственность за вред, при­чиненный правообладателю действиями вторичных пользователей, если иное не предусмотрено договором коммерческой концессии.

К договору коммерческой субконцессии применяются правила о договоре коммерческой концессии, если иное не вытекает из особен­ностей субконцессии.

В соответствии со ст. 1031 ГК правообладатель обязан:

1. передать пользователю техническую и коммерческую докумен­тацию и предоставить иную информацию, необходимую пользовате­лю для осуществления прав, предоставленных ему по договору ком­мерческой концессии, а также проинструктировать пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав;
   
2. выдать пользователю предусмотренные договором лицензии, обеспечив их оформление в установленном порядке;
   
3. обеспечить регистрацию договора коммерческой концессии;
   
4. оказывать пользователю постоянное техническое и консульта­тивное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников;
   
5. контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем на основании договора коммерческой концессии.
   

Вознаграждение по договору коммерческой концессии предусмотре­но ст. 1030 ГК. Оно может выплачиваться пользователем правообла­дателю в форме фиксированных разовых или периодических плате­жей, отчислений от выручки, наценки на оптовую цену товаров, пе­редаваемых правообладателем для перепродажи, или в иной форме, предусмотренной договором.

Ограничения прав сторон по договору коммерческой концессии. Дого­вором коммерческой концессии могут быть предусмотрены следую­щие ограничения прав сторон:

обязательство правообладателя не предоставлять другим лицам аналогичные комплексы исключительных прав для их использования

на закрепленной за пользователем территории либо воздерживаться от собственной аналогичной деятельности на этой территории;

обязательство пользователя не конкурировать с правообладателем на территории, на которую распространяется действие договора ком­мерческой концессии в отношении предпринимательской деятельно­сти пользователя с использованием принадлежащих правообладателю исключительных прав;

отказ пользователя от получения по договорам коммерческой концессии аналогичных прав у конкурентов (потенциальных конку­рентов) правообладателя;

обязательство пользователя согласовывать с правообладателем место расположения коммерческих помещений, используемых при осуществлении предоставленных по договору исключительных прав, а также их внешнее и внутреннее оформление.

Ограничительные условия могут быть признаны недействитель­ными по требованию антимонопольного органа или иного заинтере­сованного лица, если эти условия с учетом состояния соответствую­щего рынка и экономического положения сторон противоречат анти­монопольному законодательству.

Являются ничтожными такие условия, ограничивающие права сторон по договору коммерческой концессии, в силу которых:

правообладатель вправе определять цену продажи товара пользо­вателем или цену работ (услуг), выполняемых (оказываемых) пользо­вателем, либо устанавливать верхний или нижний предел этих цен;

пользователь вправе продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно определенной категории покупате­лей (заказчиков) либо исключительно покупателям (заказчикам), имеющим место нахождения (место жительства) на определенной в договоре территории (п. 2 ст. 1027 ГК).

Право пользователя заключить договор коммерческой концессии на новый срок. Пользователь, надлежащим образом исполнявший обя­занности, имеет по истечении срока договора коммерческой концес­сии право на заключение договора на новый срок на тех же условиях (п. 1 ст. 1035 ГК). Правообладатель вправе отказать в заключении до­говора коммерческой концессии на новый срок при условии, что в течение трех лет со дня истечения срока данного договора он не будет заключать с другими лицами аналогичные договоры коммерческой концессии и соглашаться на заключение аналогичных договоров ком­мерческой субконцессии, действие которых будет распространяться на ту же территорию, на которой действовал прекратившийся дого­вор. Если до истечения трехлетнего срока правообладатель пожелает предоставить кому-либо те же права, какие были предоставлены

196 Глава 12. Посреднические договоры в торговом обороте

§ 5. Договор коммерческой концессии 197


пользователю по прекратившемуся договору, он обязан предложить пользователю заключить новый договор либо возместить понесенные им убытки. При заключении нового договора его условия должны быть не менее благоприятны для пользователя, чем условия прекра­тившегося договора.

Ответственность правообладателя по требованиям, предъявляемым к пользователю. Правообладатель несет субсидиарную ответствен­ность по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответст­вии качества товаров, продаваемых (выполняемых, оказываемых) пользователем по договору коммерческой концессии. По требовани­ям, предъявляемым к пользователю как изготовителю продукции (то­варов) правообладателя, правообладатель отвечает солидарно с поль­зователем.

Прекращение договора коммерческой концессии. Каждая из сторон договора коммерческой концессии, заключенного без указания сро­ка, вправе во всякое время отказаться от договора, уведомив об этом другую сторону за шесть месяцев, если договором не предусмотрен более продолжительный срок (ст. 1037 ГК).

Досрочное расторжение договора коммерческой концессии, за­ключенного с указанием срока, а также расторжение договора, за­ключенного без указания срока, подлежат регистрации в порядке ре­гистрации договора концессии. В случае прекращения принадлежа­щих правообладателю прав на фирменное наименование и коммерче­ское обозначение без замены их новыми аналогичными правами договор коммерческой концессии прекращается.

Переход к другому лицу какого-либо исключительного права, входящего в предоставленный пользователю комплекс исключитель­ных прав, не является основанием для изменения или расторжения договора коммерческой концессии. В соответствии с п. 1 ст. 1038 ГК новый правообладатель становится стороной этого договора в части прав и обязанностей, относящихся к перешедшему исключительному праву.

В случае изменения правообладателем своего фирменного наиме­нования или коммерческого обозначения, права на использование которых входят в комплекс исключительных прав, договор коммерче­ской концессии действует в отношении нового фирменного наимено­вания или коммерческого обозначения правообладателя, если поль­зователь не потребует расторжения договора и возмещения убытков. В случае продолжения действия договора пользователь вправе потре­бовать соразмерного уменьшения причитающегося правообладателю вознаграждения.

Если в период действия договора коммерческой концессии истек срок действия исключительного права, пользование которым предос­тавлено по этому договору, либо такое право прекратилось по иному основанию, договор коммерческой концессии продолжает действо­вать, за исключением положений, относящихся к прекратившемуся праву, а пользователь, если иное не предусмотрено договором, вправе потребовать соразмерного уменьшения причитающегося правообла­дателю вознаграждения.

РЕКОМЕНДУЕМАЯ ЛИТЕРАТУРА ПО ТЕМЕ

Апелъ А.Л., Бабянская B.C. Коммерческое право России. Конспект лек­ций. СПб., 2003.

Андреева Л. В. Коммерческое право России: Проблемы правового регули­рования. М., 2004.

Бобков С.А. Коммерческое обозначение как объект исключительных прав // Журнал российского права. 2004. № 1.

Бузанов В.Ю. Правовой режим коммерческих обозначений // Законода­тельство. 2002. № 8.

Гражданское право. Том II. Полутом 1 / Под ред. Е. А. Суханова. М., 2004.

Дьяченко Д. Фатальный успех концессии // Бизнес-адвокат. 2000. № 5.

Коммерческое право. Учебник / Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яков­левой. М., 2002.

Мазь Л.В. Коммерческое право. СПб., 2004.

Орлова А.А. Договор франчайзинга // Право и экономика. 2003. № 7.

Петров И.В. Коммерческое право: Учебник. СПб., 2001.

Пугинский Б.И. Коммерческое право России. М., 2003.

Скороходов СВ. О моменте исполнения комиссионером договора комис­сии // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. 2003. № 12.

Шиловская А. Понятие договора поручительства // Хозяйство и право. 2003. № 12.

Чеха В.В. К вопросу о форме договора поручительства // Нотариальный вестник. 2003. № 2.

§ 2. Договор на оказание рекламных услуг

199