Geum.ru

Комментарий к гражданскому процессуальному кодексу российской федерации

Вид материалаКодекс
Подобный материал:
1   ...   12   13   14   15   16   17   18   19   ...   53

До допроса свидетеля председательствующий устанавливает его личность, разъясняет ему права и обязанности свидетеля и предупреждает об уголовной ответственности за отказ от дачи показаний и за дачу заведомо ложных показаний. У свидетеля берется подписка о том, что ему разъяснены его обязанности и ответственность. Подписка приобщается к протоколу судебного заседания. Свидетелю, не достигшему возраста 16 лет, председательствующий разъясняет обязанность правдиво рассказать все известное ему по делу, но он не предупреждается об ответственности за неправомерный отказ от дачи показаний и за дачу заведомо ложных показаний (ст. 176 ГПК).

Вместе с тем если свидетель обладает абсолютной или относительной привилегией, освобождающей его от обязанности давать свидетельские показания в суде, то он должен поставить об этом в известность суд. И если есть доказательства наличия основания для освобождения от дачи свидетельского показания, предусмотренные ст. 69 ГПК, то суд освобождает свидетеля от дачи показаний.

3. Свидетель обладает не только обязанностями, но и правами. Часть 3 комментируемой статьи говорит об одном таком праве - праве на возмещение расходов, связанных с вызовом в суд, и на получение денежной компенсации в связи с потерей времени. Свидетель также обладает правом (с разрешения суда) покинуть зал судебного заседания до окончания разбирательства дела (ч. 5 ст. 177 ГПК), использовать при даче показаний (в случаях, предусмотренных законом) письменные материалы (ст. 178 ГПК) и т.д.

Более подробно права свидетеля на возмещение расходов, связанных с вызовом в суд, и на получение денежной компенсации в связи с потерей времени раскрыты в комментарии к гл. 7 "Судебные расходы". Порядок выплаты денежных сумм, причитающихся свидетелям и переводчикам, и размеры этих денежных сумм установлены в Инструкции о порядке и размерах возмещения расходов и выплаты вознаграждений лицам в связи с их вызовом в органы дознания, предварительного следствия, прокуратуры или в суд (утверждена Постановлением Совета Министров РСФСР от 14 июля 1990 г. N 245 <1>) (см. комментарий к гл. 7 ГПК).

--------------------------------

<1> СП РСФСР. 1990. N 18. Ст. 132.


Статья 71. Письменные доказательства


Комментарий к статье 71


1. По любому гражданскому делу суд исследует письменные доказательства.

Новый ГПК так же, как действовавший ранее и как АПК, не дает определения письменных доказательств, выбирая путь перечисления возможных документов, составляющих разновидности письменных доказательств.

Определяющими в понятии письменных доказательств являются два признака: 1) характеристика объекта, который может быть назван письменным доказательством; 2) наличие в этом объекте сведений об обстоятельствах, имеющих значение для рассмотрения и разрешения дела. Второй признак определяет лишь относимость информации, содержащейся в письменном доказательстве, но не само понятие данного вида доказательств. Законодательно не определена характеристика объекта, который можно было бы однозначно назвать лишь письменным, а не вещественным доказательством. Так, ГПК перечисляет возможные виды письменных доказательств, говоря об актах, договорах, справках, деловой корреспонденции, иных документах и материалах, выполненных в форме цифровой, графической записи, в том числе полученных посредством факсимильной, электронной или другой связи либо иным позволяющим установить достоверность документа способом. Далее ГПК дополнительно называет несколько документов, которые по идее уже охватываются вышеприведенным понятием: приговоры и решения суда, иные судебные постановления, протоколы совершения процессуальных действий, протоколы судебных заседаний, приложения к протоколам совершения процессуальных действий (схемы, карты, планы, чертежи).

В приведенной норме не содержится дефиниции письменных доказательств. Вместе с тем акты, договоры, справки могут быть не только письменными, но и вещественными доказательствами. Если сведения об обстоятельствах, имеющих значение для дела, получены из содержания документа, то такой документ относится к письменному доказательству. Наоборот, получение сведений исходя из свойства материала документа свидетельствует о том, что речь идет о вещественном доказательстве. Изложенные в письменной форме показания свидетелей, объяснения лиц, участвующих в деле, заключения экспертов относятся не к письменным, а к личным доказательствам. Деловая переписка может квалифицироваться и как письменные доказательства, и как объяснения сторон в письменной форме. Решение этого вопроса зависит от того, когда имела место переписка: до или после начала гражданского процесса. В первом случае речь идет о письменном доказательстве, во втором - о письменном объяснении сторон. Отсутствие дефинитивной нормы оказывает отрицательное воздействие на практику, так как нельзя исключить неправильную классификацию доказательств. Такая ошибка может повлечь за собой неверное исследование доказательства, поскольку исследование каждого вида доказательств обладает определенной спецификой. Создать же исчерпывающий перечень письменных доказательств невозможно. При наличии дефинитивной нормы были бы установлены признаки письменных доказательств, что свело бы ошибки в их классификации к минимуму.

Не только в законе отсутствует определение письменных доказательств, но и в процессуальной науке не предлагается однозначной дефиниции. Вместе с тем в научной литературе выделяются характеристики письменных доказательств. Обобщая высказанные в науке точки зрения, а также с учетом положений ч. 1 комментируемой статьи, можно говорить о следующих чертах письменных доказательств.

Во-первых, письменные доказательства - это предметы, в которых отражены сведения, имеющие значение для дела, при помощи определенных знаков, доступных для их восприятия человеком. Это самая общая характеристика письменных доказательств, в которой подчеркивается важность содержания сведений. Современное определение письменных доказательств уточняет их возможные формы выполнения - доказательства могут быть выполнены в форме цифровой, графической записи или иным способом, позволяющим установить достоверность документа. Это могут быть договоры, акты, справки, деловая корреспонденция и иные документы.

Во-вторых, сведения о фактах в письменном доказательстве исходят от лиц, не занимающих еще процессуального положения стороны, других лиц, участвующих в деле, эксперта. Это признак более частного характера, отграничивающий письменные доказательства от письменных объяснений лиц, участвующих в деле, заключений эксперта.

В-третьих, письменные доказательства чаще всего возникают до возбуждения гражданского процесса, вне связи с ним.

В-четвертых, письменные доказательства должны быть выполнены в такой форме, которая позволяет установить достоверность доказательств. Закон выделяет цифровую и графическую запись, наиболее часто встречающиеся на практике, и допускает использование иных способов.

В-пятых, на письменные доказательства распространяются все требования, которым в целом должны соответствовать доказательства. Письменные доказательства должны быть относимыми, как об этом прямо говорится в статье, содержащими сведения об обстоятельствах, имеющих значение для рассмотрения и разрешения дела, т.е. относящимися к фактам предмета доказывания. Особенности письменных доказательств отражаются на характеристике их достоверности, так как они могут быть представлены как в подлиннике, так и в копии. При проверке подлинника на достоверность действуют одни правила, для копий - другие. Для определения, каким требованиям должны соответствовать те или иные документы, важна классификация письменных доказательств.

2. Письменные доказательства принято классифицировать по ряду оснований. По субъекту, от которого исходит документ, письменные доказательства принято подразделять на официальные и частные (неофициальные).

В гражданском процессе особо часто исследуются официальные документы, что предопределено характером дел, разрешаемых в суде. Официальные документы обладают определенными признаками. Они исходят от органов государства, общественных организаций, должностных лиц и т.п., т.е. от тех, кто управомочен их издавать. Вследствие этого официальные документы должны обладать определенными реквизитами, соответствовать компетенции органа, их издавшего, либо требованиям, установленным законом для совершения тех или иных юридических действий. Официальные документы могут носить распорядительный характер. Это акты органов государства, не имеющие нормативного значения, акты предприятий, учреждений, организаций, издаваемые ими в рамках их компетенции, сделки, заключенные в письменной форме. К официальным документам следует отнести сделки, для совершения которых установлены определенные требования: 1) сделки в простой письменной форме; 2) нотариально удостоверенные; 3) сделки, подлежащие государственной регистрации.

При проверке достоверности официальных документов следует обращать внимание на наличие необходимых реквизитов (подпись руководителя, наличие гербовой или иной печати и т.д.), а также на соответствие изданного документа компетенции органа или должностного лица.

К неофициальным документам принято относить те, которые исходят от частных лиц либо не связаны с выполнением каких-то полномочий. К письменным доказательствам, в частности, может относиться личная переписка и другие неофициальные документы. Однако и неофициальные документы должны проверяться на предмет их достоверности. Например, сомнения в подлинности подписи, в почерке автора, и т.д. могут привести (при необходимости) к проведению почерковедческой или авторской экспертизы.

3. По содержанию письменные доказательства принято подразделять на распорядительные и справочно-информационные. Для распорядительных документов свойствен властно-волевой характер. К таким документам относятся перечисленные выше официальные документы, обладающие распорядительным характером.

Справочно-информационные доказательства носят осведомительный характер о каких-то обстоятельствах (акты, отчеты, протоколы, письма и проч.). Справочно-информационные доказательства могут носить как официальный, так и частный характер.

По способу образования документы могут быть подлинными или копиями. Развитие ксерокопировальной техники привело к технической возможности получения аутентичных копий. Тем не менее для подтверждения достоверности копии часто требуется ее заверение соответствующим лицом.

Заинтересованные лица могут оспаривать письменные доказательства путем: 1) заявления об их недействительности; 2) опровержения содержащихся в них сведений по существу; 3) заявления спора о подлоге (подделке) документа. Оспаривание действительности документа состоит в доказывании ненадлежащего его оформления. Такие документы недействительны, и содержащиеся в них сведения не могут служить основанием для признания существующими фактов, в подтверждение которых они представлены. Основанием для признания документа недействительным могут служить выдача его некомпетентным органом или лицом, отсутствие подписи, оттиска печати, удостоверительной надписи нотариуса и некоторые другие недостатки в оформлении документа.

Оспаривание документа, по существу, состоит в доказывании несоответствия его содержания действительности. Так, потерпевший (истец) вправе доказывать, что несчастный случай произошел с ним не в результате его неосторожности, как это сказано в акте, а по вине администрации предприятия.

4. Спор о подлоге может быть заявлен, если есть основания полагать, что документ, представленный суду, является подложным (например, составлен не тем лицом, от имени которого он исходит; расписка от имени ответчика, хотя последний в действительности денег в долг не брал и расписки не составлял, и т.д.) или поддельным (с помощью подчисток, приписок, исправлений и иных подобных действий изменен первоначальный текст документа; кредитору дана расписка на одну сумму, а он путем приписки значительно увеличил эту сумму). Спор о подлоге может быть заявлен в любом положении дела.

5. Часть 1 комментируемой статьи закрепила важное положение, согласно которому к письменным доказательствам отнесены приговоры и решения суда, иные судебные постановления, протоколы совершения процессуальных действий, протоколы судебных заседаний, приложения к протоколам совершения процессуальных действий (схемы, карты, планы, чертежи). Эти документы и ранее признавались судебной практикой в качестве письменных доказательств. На основании этих доказательств возможно установить при пересмотре судебного акта законность и обоснованность вынесенного решения. Приговор, решение суда как письменные доказательства содержат сведения о фактах, обладающих преюдициальностью при рассмотрении иных гражданских дел с участием тех же лиц, участвующих в деле.

Особо следует остановиться на приложениях к протоколам судебных заседаний и совершения отдельных процессуальных действий, которые ГПК также относит к письменным доказательствам. Они не всегда являются письменными доказательствами, это могут быть и вещественные доказательства (например, видеокассета с записью осмотра вещественных доказательств на месте и т.д.). Поэтому при решении вопроса о виде доказательства применительно к приложению следует исходить из общей характеристики письменного доказательства.

6. ГПК уточняет способ получения письменных доказательств. Они могут быть получены посредством факсимильной, электронной или другой связи либо иным позволяющим установить достоверность документа способом. Аналогичные положения содержатся в ГК. Так, договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что договор исходит от стороны по договору (п. 2 ст. 434 ГК). Пункт 2 ст. 160 ГК устанавливает правило, согласно которому "использование при совершении сделок факсимильного воспроизведения подписи с помощью средств механического или иного копирования, электронно-цифровой подписи либо иного аналога собственноручной подписи допускается в случаях и в порядке, предусмотренных законом, иными правовыми актами или соглашением сторон".

Нередко в бизнесе используется электронно-цифровая подпись. Использование электронно-цифровой подписи должно быть предусмотрено либо законодательством, либо соглашением сторон (п. 2 ст. 160 ГК). Спор между сторонами договора, скрепленного электронно-цифровой подписью, может быть разрешен в соответствии с правилами, одобренными участниками системы использования подобной подписи или нормами права. Согласно Федеральному закону от 10 января 2002 г. N 1-ФЗ "Об электронной цифровой подписи" <1> электронная цифровая подпись - это реквизит электронного документа, предназначенный для защиты данного электронного документа от подделки, полученный в результате криптографического преобразования информации с использованием закрытого ключа электронной цифровой подписи и позволяющий идентифицировать владельца сертификата ключа подписи, а также установить отсутствие искажения информации в электронном документе (ст. 3 указанного Закона). Данным Законом установлены условия признания равнозначности электронной цифровой подписи и собственноручной подписи (ст. 4). Так, электронная цифровая подпись в электронном документе равнозначна собственноручной подписи в документе на бумажном носителе при одновременном соблюдении следующих условий: 1) сертификат ключа подписи, относящийся к этой электронной цифровой подписи, не утратил силу (действует) на момент проверки или на момент подписания электронного документа при наличии доказательств, определяющих момент подписания; 2) подтверждена подлинность электронной цифровой подписи в электронном документе; 3) электронная цифровая подпись используется в соответствии со сведениями, указанными в сертификате ключа подписи.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2002. N 2. Ст. 127.


7. ГПК предусматривает возможность представления письменных доказательств в подлиннике или в форме надлежащим образом заверенной копии. Закон требует представлять подлинные документы в трех случаях: 1) когда обстоятельства дела согласно законам или иным нормативным правовым актам подлежат подтверждению только такими документами; 2) когда дело невозможно разрешить без подлинных документов; 3) когда представлены копии документа, различные по своему содержанию (ч. 2 комментируемой статьи).

Третий случай наиболее очевиден в плане необходимости представления подлинного письменного доказательства. В судебной практике сформировались определенные правила, например, по делам о расторжении брака требуется предъявление в суд подлинного свидетельства о заключении брака.

8. Заверение копии письменного документа может быть не только нотариальным. Например, копии приказов о приеме на работу, увольнении и проч. заверяются работодателем. Копии письменных доказательств, представленных в суд лицом, участвующим в деле, или истребуемых судом, направляются другим лицам, участвующим в деле (ч. 3 комментируемой статьи).

9. Документ, полученный в иностранном государстве, признается письменным доказательством в суде, если не опровергается его подлинность и он легализован в установленном порядке (ч. 4 комментируемой статьи). Из приведенной нормы вытекает, что для признания документа, полученного в иностранном государстве, в качестве письменного доказательства требуется наличие двух обстоятельств в совокупности: 1) подлинность этого документа не опровергается; 2) документ легализован в установленном порядке.

Если письменный документ выполнен на иностранном языке, то к нему требуется перевод. Перевод документа на иностранном языке должен быть заверен надлежащим образом. Имеется в виду нотариально заверенный перевод письменного документа с иностранного языка на русский. Как известно, такой перевод выполняется переводчиком, затем нотариус заверяет перевод. Таким образом, удостоверяется правильность выполненного перевода (ст. 81 Основ законодательства о нотариате).

В соответствии с международными договорами возможно несколько вариантов процедур легализации документов. Так, согласно ст. 55 Консульского устава СССР <1> предусмотрена легализация документов дипломатической или консульской службой, что представляет собой довольно сложную процедуру. Гаагская конвенция 1961 г. отменила требования о легализации применительно к иностранным официальным документам.

--------------------------------

<1> ВВС СССР. 1976. N 27. Ст. 404.


Гаагская конвенция распространяется на официальные документы, которые были совершены на территории одного из договаривающихся государств и должны быть представлены на территории другого договаривающегося государства. В качестве официальных документов в смысле настоящей Конвенции рассматриваются: 1) документы, исходящие от органа или должностного лица, подчиняющихся юрисдикции государства, включая документы, исходящие от прокуратуры, секретаря суда или судебного исполнителя; 2) административные документы; 3) нотариальные акты; 4) официальные пометки, такие как отметки о регистрации; визы, подтверждающие определенную дату; заверения подписи на документе, не засвидетельствованном у нотариуса.

Вместе с тем настоящая Конвенция не распространяется на: 1) документы, совершенные дипломатическими или консульскими агентами; 2) административные документы, имеющие прямое отношение к коммерческой или таможенной операции.

Каждое из договаривающихся государств освобождает от легализации документы, на которые распространяется Гаагская конвенция и которые должны быть представлены на его территории. Под легализацией в Гаагской конвенции понимается только формальная процедура, используемая дипломатическими или консульскими агентами страны, на территории которой документ должен быть представлен, для удостоверения подлинности подписи, качества, в котором выступало лицо, подписавшее документ, и, в надлежащем случае, подлинности печати или штампа, которыми скреплен этот документ.

Единственной формальностью, которая может быть потребована для удостоверения подлинности подписи, качества, в котором выступало лицо, подписавшее документ, и, в надлежащем случае, подлинности печати или штампа, которыми скреплен этот документ, является проставление апостиля компетентным органом государства, в котором этот документ был совершен. В России таким компетентным органом является Министерство юстиции РФ и его территориальные органы.

Апостиль проставляется на самом документе или на отдельном листе, скрепляемом с документом; он должен соответствовать образцу, приложенному к Конвенции. Апостиль проставляется по ходатайству подписавшего лица или любого предъявителя документа. Заполненный надлежащим образом, он удостоверяет подлинность подписи, качество, в котором выступало лицо, подписавшее документ, и, в надлежащем случае, подлинность печати или штампа, которыми скреплен этот документ. Подпись, печать или штамп, проставляемые на апостиле, не требуют никакого заверения.

Для представления их в суд достаточно проставления апостиля. Это же правило относится и к российским официальным документам с проставлением апостиля с 31 мая 1992 г. Между странами СНГ заключена Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам и действует упрощенный порядок легализации документов. Без специального удостоверения принимаются документы на территории стран - участниц названной Конвенции, если документ подготовлен на территории этих стран или засвидетельствован учреждением или специально на то уполномоченным лицом в пределах его компетенции по установленной форме и скреплен гербовой печатью. Следовательно, специального удостоверения не требуется. Именно об этом случае говорится в ч. 5 комментируемой статьи: иностранные официальные документы признаются в суде письменными доказательствами без их легализации в случаях, предусмотренных международным договором РФ.


Статья 72. Возвращение письменных доказательств


Комментарий к статье 72


1. Лица, участвующие в деле, выполняя возложенную на них обязанность по доказыванию, представляют в суд необходимые для этого доказательства. Как правило, копии представленных письменных доказательств остаются в деле после вынесения решения. Подлинные же письменные доказательства подлежат возврату. Законом предусмотрена процедура возвращения письменных документов. При этом комментируемая статья регулирует возврат любых письменных документов, будь то подлинные документы или их копии. Лицо, представившее доказательство, обращается к суду с просьбой о возвращении ему соответствующих документов. С такой просьбой могут обращаться как стороны, так и другие лица, участвующие в деле.

По общему правилу суд возвращает документы после вступления решения в законную силу, но из этого правила может быть сделано исключение, предусмотренное ч. 2 комментируемой статьи. По усмотрению суда письменные доказательства могут быть возвращены представившим их лицам до вступления решения в законную силу.

2. При возвращении документов в деле должны остаться копии документов, засвидетельствованные судьей. Суд не должен требовать от лиц, представивших документы, взамен подлинника нотариально заверенную копию. В материалах дела также должна быть сделана отметка о том, что подлинник выдан заявителю с его распиской в получении. Это необходимо на случай пересмотра дела в апелляционной (кассационной) или надзорной инстанциях.


Статья 73. Вещественные доказательства


Комментарий к статье 73


1. Вещественные доказательства - это один из видов доказательств, названных ГПК. В науке процессуального права вещественные доказательства, наряду с письменными, заключениями экспертов, объяснениями сторон и третьих лиц, показаниями свидетелей, аудио- и видеозаписями, принято называть средствами доказывания.

Комментируемая статья является дефинитивной нормой, определяющей понятие вещественных доказательств. В силу закона вещественными доказательствами являются предметы, которые по своему внешнему виду, свойствам, месту нахождения или по иным признакам могут служить средством установления обстоятельств, имеющих значение для рассмотрения и разрешения дела. Из данной дефиниции четко просматриваются признаки вещественных доказательств. Во-первых, это предметы, т.е. это не личные доказательства. Во-вторых, эти предметы служат средством установления обстоятельств, имеющих значение для рассмотрения и разрешения дела, т.е. информация, исходящая из них, относится к предмету доказывания. В-третьих, объекты своим внешним видом, свойствами, местом их нахождения или иными признаками могут служить средством установления обстоятельств, имеющих значение для дела. В этом признаке явно проступает отличие вещественных доказательств от письменных. Если сведения об обстоятельствах, имеющих значение для дела, получены из содержания документа, то такой документ относится к письменному доказательству. Наоборот, получение сведений, исходя из свойства материала документа, свидетельствует о том, что речь идет о вещественном доказательстве.

Вещественные доказательства в гражданском процессе могут быть собственно доказательствами, например пломбы на контейнерах и проч. Но часто вещественные доказательства одновременно выступают объектом материально-правового спора. К примеру, по делу о признании права собственности на строение объектом материально-правового спора и в то же время вещественным доказательством является строение. На исследовании вещественного доказательства не отражается указанное положение.

2. Вещественные доказательства представляются лицами, участвующими в деле. В том случае, если участвующие в деле лица не могут самостоятельно получить необходимое вещественное доказательство, они вправе обратиться в суд с ходатайством об истребовании этого доказательства. В ходатайстве указывается следующее: само доказательство, обстоятельства, имеющие значение для дела, которые могут быть установлены с помощью данного доказательства, местонахождение доказательства. При невозможности или затруднительности доставки доказательства в суд проводится осмотр и исследование доказательства по месту его нахождения.


Статья 74. Хранение вещественных доказательств


Комментарий к статье 74


1. Для исследования вещественных доказательств в суде необходимо сохранить их. По общему правилу вещественные доказательства хранятся в суде. Однако это правило относится лишь к тем вещественным доказательствам, которые могут быть доставлены в суд и по своим свойствам, размерам могут храниться в здании суда. Некрупные вещественные доказательства, бумаги хранятся в досье дела. Для хранения крупных вещей принято использовать камеру хранения. Все вещи в этом случае описываются, оригинал описи находится в материалах дела.

Порядок приема, учета и хранения вещественных доказательств в суде определяется приказом Судебного департамента при Верховном Суде РФ.

2. Вещественные доказательства, которые не могут быть доставлены в суд, хранятся по месту их нахождения или в ином определенном судом месте. Например, местом для хранения автомобиля может быть стоянка для машин, и т.д. Такие вещественные доказательства должны быть осмотрены судом, подробно описаны, а в случае необходимости сфотографированы и опечатаны. При необходимости может быть назначен хранитель имущества. Суд и хранитель принимают меры по сохранению вещественных доказательств в неизменном состоянии.

3. С хранителем имущества заключается соответствующий договор. Хранитель обязуется сохранить вещи в неизменном виде. Исходя из свойств вещи хранителю может быть разрешено пользоваться имуществом, если это не приведет к порче вещи или утрате ею своих качеств. Суд осуществляет контроль над соблюдением условий хранения имущества. Отношения, связанные с назначением хранителя, регулируются гл. 47 ГК.

4. Часть 3 комментируемой статьи определяет распределение расходов между сторонами по хранению вещественных доказательств. Данная норма отсылает к ст. 98 ГПК, в соответствии с которой судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, взыскиваются судом со стороны, в пользу которой состоялось судебное решение.


Статья 75. Осмотр и исследование вещественных доказательств, подвергающихся быстрой порче


Комментарий к статье 75


1. Вещественные доказательства могут быть подвержены быстрой порче (например, продукты питания и проч.), следовательно, их сохранение до рассмотрения дела невозможно. По этой причине ГПК устанавливает процедуру осмотра и исследования вещественных доказательств, подвергающихся быстрой порче. Соблюдение данной процедуры позволяет зафиксировать вещественное доказательство для дальнейшего использования протокола осмотра в судебном разбирательстве. По правилам ч. 1 комментируемой статьи вещественные доказательства, подвергающиеся быстрой порче, немедленно осматриваются и исследуются судом по месту их нахождения или в ином определенном судом месте, после чего возвращаются лицу, представившему их для осмотра и исследования, или передаются организациям, которые могут их использовать по назначению, например, они могут быть переданы торговым организациям для их реализации. Таким образом, вещественные доказательства, подвергающиеся быстрой порче, после осмотра и исследования будут недоступны суду. В связи с этим проведение осмотра и исследования таких доказательств должно быть оперативным, иначе будет утрачена возможность осуществления процессуальных действий.

К вещественным доказательствам, подвергающимся быстрой порче, относятся некоторые продукты питания, иные предметы, требующие специальных условий хранения, создание которых невозможно, и проч. При этом ГПК не устанавливает порядок реализации вещественных доказательств, подвергающихся быстрой порче.

2. Части 2, 3 комментируемой статьи определяют порядок производства процессуальных действий по осмотру и исследованию вещественных доказательств, подвергающихся быстрой порче. Эти действия производятся судом по месту нахождения доказательств или в ином определенном судом месте.

Лица, участвующие в деле, извещаются о месте и времени осмотра и исследования таких доказательств, неявка извещенных лиц, участвующих в деле, не препятствует осмотру и исследованию.

3. При производстве осмотра и исследования вещественных доказательств, подвергающихся быстрой порче, ведется протокол, в который вносятся данные об осмотре. Практически процедура осмотра и исследования таких доказательств та же, что и при осмотре вещественных доказательств по месту их нахождения. Это означает, что к осмотру могут быть привлечены эксперты и свидетели. Протокол осмотра и исследования вещественных доказательств, подвергающихся быстрой порче, составляется по правилам, установленным ГПК. Если при проведении осмотра, исследования проводились фотографирование или видеозапись, то фотографии и видеозапись прилагаются к протоколу. Аналогичным образом к протоколу должны быть приложены составленные и проверенные при осмотре документы.


Статья 76. Распоряжение вещественными доказательствами


Комментарий к статье 76


1. Часть 1 комментируемой статьи предусматривает общее правило о возвращении вещественных доказательств после вступления судебного решения в законную силу. Возвращение вещественных доказательств имеет сходство с возвращением письменных доказательств, находящихся в суде, но существенно разнится тем, что при возвращении письменных доказательств они заменяются надлежаще заверенными копиями. Заменить вещественное доказательство невозможно. К тому же нередко вещественное доказательство одновременно является объектом спора. Поэтому иногда возврат доказательства может привести к тому, что позже доказательство нельзя будет повторно исследовать при пересмотре дела вышестоящими судами.

2. Часть 1 комментируемой статьи предусматривает возвращение вещественных доказательств после вступления судебного решения в законную силу либо лицу, представившему доказательство, либо тому, за кем суд признал право на эти предметы.

Возвращение вещественного доказательства оформляется определением суда. Выдача осуществляется под расписку, которая подшивается в материалы дела.

Если вещественные доказательства не могут быть возвращены, то они подлежат реализации в порядке, определяемом судом. В частности, это могут быть вещественные доказательства, которые не могут находиться в собственности граждан. Такие вещественные доказательства передаются организациям для реализации с последующей выплатой собственнику полученной денежной суммы. В этом случае учитывается положение ст. 238 ГК.

3. Часть 3 комментируемой статьи предусматривает исключение из общего правила, когда вещественные доказательства могут быть возвращены до вступления судебного решения в законную силу. При этом их возврат до окончания производства по делу возможен при наличии совокупности факторов: 1) вещественные доказательства должны быть осмотрены и исследованы судом; 2) возврат производится лицам, представившим эти вещественные доказательства; 3) есть ходатайство, исходящее от лиц, представивших доказательство, о его возврате; 4) возврат вещественного доказательства не будет препятствовать рассмотрению дела.

4. По всем вопросам распоряжения вещественными доказательствами суд выносит определение, на которое может быть подана частная жалоба. О возврате вещественного доказательства берется расписка, которая подшивается в материалы дела.


Статья 77. Аудио- и видеозаписи


Комментарий к статье 77


Впервые ГПК закрепил в качестве самостоятельного средства доказывания аудио- и видеозапись. Ранее аудио- и видеозаписи также были допустимы для исследования в суде, однако они рассматривались в качестве вещественного доказательства. Как и любое иное доказательство, аудио- и видеозаписи могут доказать наличие или отсутствие определенных фактов.

Комментируемая статья не содержит понятие аудио- и видеозаписи как средства доказывания, очевидно, исходя из обыденности и общеизвестности самих терминов. Указывается, что не могут быть допущены к судебному разбирательству аудио- и видеозаписи, если не может быть указано, когда, кем и при каких условиях они были сделаны.

Для установления достоверности записи, идентификации лица, голоса может быть назначена соответствующая экспертиза.

Федеральное законодательство может предусматривать различные случаи использования аудио- и видеозаписи. Например, Закон РФ от 27 декабря 1991 г. N 2124-1 "О средствах массовой информации" <1> предусматривает возможность распространения сообщений и материалов, подготовленных с использованием скрытой аудио- и видеозаписи, кино- и фотосъемки, в случаях, если: 1) это не нарушает конституционных прав и свобод человека и гражданина; 2) это необходимо для защиты общественных интересов и приняты меры против возможной идентификации посторонних лиц; 3) демонстрация записи производится по решению суда (ст. 50 названного Закона).

--------------------------------

<1> Ведомости РФ. 1992. N 7. Ст. 300.


Статья 78. Хранение и возврат носителей аудио- и видеозаписей


Комментарий к статье 78


1. ГПК регулирует хранение и возврат носителей аудио- и видеозаписи так же, как и вещественных доказательств. Носителями аудио- и видеозаписи являются дискеты, кассеты и проч. Они должны храниться в суде, как и любые иные доказательства. Особенности хранения носителей аудио- и видеозаписей продиктовали специальную норму о том, что суд принимает меры для сохранения их в неизменном состоянии.

2. По общему правилу носители аудио- и видеозаписей не подлежат возврату и хранятся в суде, но в исключительных случаях (которые не определены в законе) носители аудио- и видеозаписи могут быть возвращены лицу или организации, от которых они были получены. В этом случае за счет лица, участвующего в деле, изготовляется копия аудио- и видеозаписи и возвращается заявителю.


Статья 79. Назначение экспертизы


Комментарий к статье 79


1. Заключение эксперта является одним из допустимых доказательств, которое часто используется в различных формах правосудия.

Экспертиза назначается при возникновении вопросов, требующих специальных знаний в различных областях науки, техники, ремесла, искусства. В российском процессе не предполагается возможность проведения экспертизы по правовым вопросам, хотя в некоторых зарубежных странах возможно назначение и такой экспертизы.

В соответствии с действующим законодательством государственным судебным экспертом является аттестованный работник государственного судебно-экспертного учреждения, производящий судебную экспертизу в порядке исполнения своих должностных обязанностей <1>.

--------------------------------

<1> См.: Определение Кассационной коллегии Верховного Суда РФ от 25 июля 2006 г. // БВС РФ. 2007. N 9. С. 9 - 10.


В гражданском судопроизводстве наиболее частыми являются почерковедческие, товароведческие, строительно-технические, судебно-медицинские, судебно-психиатрические, психологические экспертизы и т.д. <1>. С помощью почерковедческой экспертизы может быть установлена подлинность подписей в договорах и проч.

--------------------------------

<1> Об особенностях назначения и проведения различных видов экспертизы см.: Судебная экспертиза в арбитражном процессе / Под ред. Д.В. Гончарова, И.В. Решетниковой. М., 2007.


Товароведческая экспертиза предназначена для изучения готовых товаров, их свойств, соответствия качества товара государственным стандартам, степени снижения сортности товара, соответствия качества товара прейскурантной или договорной цене и т.п. По делам о разделе дома может быть назначена строительно-техническая экспертиза. Помощь судебно-медицинской экспертизы, в частности метод генотипоскопии, используется в делах об установлении отцовства. Судебно-психиатрическая экспертиза проводится по делам о признании гражданина недееспособным, о признании выздоровевшего гражданина дееспособным, при рассмотрении дел о признании недействительными сделок по мотиву совершения их гражданином, не способным понимать значение своих действий или руководить ими (ст. 177 ГК). При назначении экспертизы в связи с необходимостью исследования объектов авторского права и (или) смежных прав суды должны соблюдать требования о недопустимости привлечения в качестве экспертов или специалистов лиц, связанных трудовыми или договорными отношениями с правообладателями <1>. Нередко в доказывании успешно используется заключение комплексной экспертизы, в которой задействованы специалисты разных областей. Например, такая экспертиза с привлечением врачей различных специальностей и психологов проводится по делам о компенсации морального вреда. По делам о защите чести и достоинства актуальным стало проведение психолого-лингвистической экспертизы.

--------------------------------

<1> См. п. 15 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 19 июня 2006 г. N 15 "О вопросах, возникших у судов при рассмотрении гражданских дел, связанных с применением законодательства об авторском праве и смежных правах".


Проведение экспертизы могут инициировать как лица, участвующие в деле, так и суд. Экспертиза может быть назначена как на стадии подготовки дела к судебному разбирательству, так и во время судебного разбирательства. В последнем случае в зависимости от продолжительности проведения экспертизы слушание дела может быть либо отложено, либо приостановлено. При назначении экспертизы участвующие в деле лица вправе (но не обязаны) представить суду вопросы, которые должны быть разъяснены при проведении экспертизы, при этом окончательно круг вопросов для экспертного исследования формирует суд.

Стороны, другие лица, участвующие в деле, имеют право просить суд назначить проведение экспертизы в конкретном судебно-экспертном учреждении или поручить ее конкретному эксперту; заявлять отвод эксперту, формулировать вопросы для эксперта, знакомиться с определением суда о назначении экспертизы и сформулированными в нем вопросами, знакомиться с заключением эксперта, ходатайствовать перед судом о назначении повторной, дополнительной, комплексной или комиссионной экспертизы.

2. О назначении экспертизы суд (судья) выносит определение, в котором указывает наименование суда; дату назначения экспертизы; наименования сторон по рассматриваемому делу; наименование экспертизы; факты, для подтверждения или опровержения которых назначается экспертиза; вопросы, поставленные перед экспертом; фамилию, имя и отчество эксперта либо наименование экспертного учреждения, которому поручается проведение экспертизы; представленные эксперту материалы и документы для сравнительного исследования; особые условия обращения с ними при исследовании, если они необходимы; наименование стороны, которая производит оплату экспертизы. Также указывается, что за дачу заведомо ложного заключения эксперт предупреждается судом или руководителем судебно-экспертного учреждения, если экспертиза проводится специалистом этого учреждения, об ответственности, предусмотренной УК (ч. 2 ст. 80 ГПК).

3. Процедура назначения экспертизы состоит из нескольких этапов. Вопросы должны соответствовать предмету и характеру проводимой экспертизы, касаться обстоятельств дела, имеющих значение для его правильного рассмотрения и разрешения, учитывать возможности проводимой экспертизы. Специфика экспертного исследования требует точно сформулированных вопросов, что также предполагает специальные познания.

Суд рассматривает все ходатайства лиц, участвующих в деле, и обладает правом удовлетворить их или отказать, основываясь на правилах, установленных в ГПК.

Здесь же следует остановиться на предлагаемых кандидатурах экспертов. Комментируемая статья не предусматривает возможности отклонения предложенной кандидатуры эксперта, однако в этом случае действует норма, определяющая требования, предъявляемые к эксперту, и основания возможного его отвода.

О назначении экспертизы суд выносит определение.

4. Часть 3 комментируемой статьи вводит своеобразную санкцию в отношении недобросовестной стороны, и основанием для применения этой нормы является: 1) уклонение стороны от участия в экспертизе (неявка на экспертизу и т.д.); 2) непредставление экспертам необходимых материалов и документов для исследования; 3) иные случаи, если по обстоятельствам дела и без участия этой стороны экспертизу провести невозможно. Все перечисленные факты должны быть отражены в материалах дела. При наличии названных фактов суд в зависимости от того, какая сторона уклоняется от экспертизы, а также какое для нее она имеет значение, вправе признать факт, для выяснения которого экспертиза была назначена, установленным или опровергнутым.


Статья 80. Содержание определения суда о назначении экспертизы


Комментарий к статье 80


1. Определение о назначении экспертизы должно соответствовать требованиям, предъявляемым к определениям суда, а также отражать специфику именно данной разновидности определений. Определение о назначении экспертизы состоит из вводной, описательной, мотивировочной и заключительной частей.

В вводной части суд указывает: 1) наименование суда; 2) дату назначения экспертизы; 3) наименования сторон по рассматриваемому делу; 4) наименование экспертизы. В описательной части определения излагаются факты, для подтверждения или опровержения которых назначается экспертиза. В мотивировочной части обосновывается, почему необходимо провести данный вид экспертизы по конкретному делу. В заключительной части суд указывает вопросы, поставленные перед экспертом, а также фамилию, имя и отчество эксперта либо наименование экспертного учреждения, которому поручается проведение экспертизы.

Суд может приложить к определению о назначении экспертизы материалы и документы для сравнительного исследования (письменные доказательства и т.д.), о чем указывается и в определении суда о назначении экспертизы. Материалы, приложенные к определению суда, могут требовать особых условий обращения с ними при исследовании, о чем делается отметка в определении. В нем также должна быть обязательно указана сторона, которая производит оплату экспертизы. Определение о назначении экспертизы направляется либо конкретному специалисту, либо в адрес экспертного учреждения, либо группе экспертов.

Объектами экспертных исследований являются вещественные доказательства, документы, предметы, животные, трупы и их части, образцы для сравнительного исследования, а также материалы дела, по которому производится судебная экспертиза. Исследования проводятся также в отношении живых лиц. При проведении исследований вещественные доказательства и документы с разрешения органа или лица, назначивших судебную экспертизу, могут быть повреждены или использованы только в той мере, в какой это необходимо для проведения исследований и дачи заключения. Указанное разрешение должно содержаться в постановлении или определении о назначении судебной экспертизы либо соответствующем письме. Повреждение вещественных доказательств и документов, произведенное с разрешения органа или лица, назначивших судебную экспертизу, не влечет за собой возмещения ущерба их собственнику государственным судебно-экспертным учреждением или экспертом. В случае если транспортировка объекта исследований в государственное судебно-экспертное учреждение невозможна, орган или лицо, назначившие судебную экспертизу, обеспечивают эксперту беспрепятственный доступ к объекту и возможность его исследования (ст. 10 Федерального закона от 31 мая 2001 г. N 73-ФЗ "О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации" <1>).

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2001. N 23. Ст. 2291.


Эксперту может быть заявлен отвод по основаниям, указанным в ГПК.

Экспертное исследование может проводиться в зале суда или вне его. Эксперт принимает к производству порученную ему судом экспертизу. Он обязан провести полное исследование представленных материалов и документов, дать обоснованное и объективное заключение по поставленным перед ним вопросам и направить его в суд, назначивший экспертизу, явиться по вызову суда для личного участия в судебном заседании и ответить на вопросы, связанные с проведенным исследованием и данным им заключением.

Если поставленные вопросы выходят за пределы специальных знаний эксперта либо материалы и документы непригодны или недостаточны для проведения исследований и дачи заключения, эксперт обязан направить в суд, назначивший экспертизу, мотивированное сообщение в письменной форме о невозможности дать заключение. Эксперт не вправе самостоятельно собирать материалы для проведения экспертизы, вступать в личные контакты с участниками процесса, если это ставит под сомнение его незаинтересованность в исходе дела, разглашать сведения, которые стали ему известны в связи с проведением экспертизы, или сообщать кому-либо о результатах экспертизы, за исключением суда, ее назначившего.

Эксперт обеспечивает сохранность представленных ему для исследования материалов и документов и возвращает их в суд вместе с заключением или сообщением о невозможности дать заключение (абз. 3 ч. 1 ст. 85 ГПК).

2. В соответствии с действующим УК эксперт несет уголовную ответственность за дачу заведомо ложного заключения или показания (ст. 307). В связи с этим в определении суда указывается, что за дачу заведомо ложного заключения или показания эксперт предупреждается судом или руководителем судебно-экспертного учреждения (если экспертиза проводится специалистом этого учреждения) об ответственности, предусмотренной УК.


Статья 81. Получение образцов почерка для сравнительного исследования документа и подписи на документе


Комментарий к статье 81


1. В соответствии с Федеральным законом "О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации" орган или лицо, назначившие судебную экспертизу, представляют объекты исследований и материалы дела, необходимые для проведения исследований и дачи заключения эксперта, получают образцы для сравнительного исследования и приобщают их к делу в порядке, установленном процессуальным законодательством РФ. Если получение образцов является частью исследований и осуществляется экспертом с использованием представленных на судебную экспертизу объектов, после завершения судебной экспертизы образцы направляются в орган или лицу, которые ее назначили, либо определенное время хранятся в государственном судебно-экспертном учреждении.

ГПК ввел статью о получении образцов почерка для сравнительного исследования документа и подписи на нем. Часть 1 комментируемой статьи регулирует основания получения образцов почерка. В законе говорится об оспаривании подписи на документе или другом письменном доказательстве, однако могут быть и иные случаи проведения почерковедческой экспертизы. Важно указание на то, что подлинность подписи оспаривается лицом, чья подпись имеется на документе. В этом случае суд обладает правом получения образцов почерка для последующего сравнительного исследования, о чем выносится определение.

2. Новый ГПК ввел процессуальную фигуру специалиста. Для получения образцов почерка может (но необязательно) привлекаться специалист. Однако в целом получение образцов почерка проводится судом (судьей) с участием или без участия специалиста.

3. Получение образцов почерка есть процессуальное действие, при совершении которого составляется протокол. Как и любой иной протокол о совершении процессуального действия, он должен содержать данные о времени, месте и условиях получения образцов почерка. Протокол должен быть подписан судьей, лицом, у которого были получены образцы подписи, и специалистом, если он принимал участие в данном действии. При соблюдении указанной в законе процедуры полученный материал является допустимым доказательством и одновременно объектом для экспертного исследования.


Статья 82. Комплексная экспертиза


Комментарий к статье 82


1. Долгое время в науке обсуждался вопрос о правомерности существования комплексной экспертизы. Однако в последнее время данный вид экспертизы получил распространение.

Основное отличие комплексной экспертизы заключается в том, что в ней принимают участие специалисты разных областей или различных научных направлений в пределах одной области знания (ч. 1 комментируемой статьи) и она проводится несколькими (не менее чем двумя) экспертами. Для определения необходимости проведения комплексной экспертизы важно наличие вопросов, для разрешения которых требуется привлечение специалистов разных сфер. При этом важен синтез их знаний, поэтому и заключение комплексной экспертизы - не сумма невзаимосвязанных мнений, а единый вывод специалистов различных сфер знаний. К таким экспертизам можно отнести, например, психолого-лингвистическую экспертизу, где участвуют специалисты двух сфер знаний - психологи и лингвисты. Медицинская экспертиза может носить комплексный характер, поскольку затрагивает зачастую разные направления в пределах одной области знания (медицины). Характерным примером комплексной экспертизы является экологическая, в которой могут принимать участие экологи, биологи, химики, агротехники и прочие специалисты.

2. Часть 2 комментируемой статьи отражает специфику заключения комплексной экспертизы. Результаты комплексной экспертизы, как и любой другой экспертизы, оформляются в виде заключения, являющегося не арифметическим суммированием выводов, а их синтезом.

В заключении экспертов указывается, какие исследования и в каком объеме провел каждый эксперт, какие факты он установил и к каким выводам пришел. Если эксперт не привлекается к формулированию общего вывода, он подписывает только свою исследовательскую часть. Общий вывод по результатам проведенной комплексной экспертизы делают эксперты, компетентные в оценке полученных результатов и формулировании данного вывода. Возможна ситуация, когда эксперты проводят соответствующий вид исследования, а к формированию общего вывода привлекаются те из них, которые компетентны в оценке совокупности полученных результатов для формирования заключения. При проведении комплексной экспертизы возможно возникновение разногласий среди экспертов. В этом случае применяется ч. 2 комментируемой статьи, согласно которой эксперты, не согласные с выводом, подписывают только свою исследовательскую часть заключения.


Статья 83. Комиссионная экспертиза


Комментарий к статье 83


1. Впервые ГПК выделил в отдельную статью комиссионную экспертизу. Данный вид экспертизы давно существует на практике и является сравнительно распространенным видом экспертизы. Основополагающая черта комиссионной экспертизы заключается в том, что она проводится несколькими (не менее чем двумя) экспертами одной специальности. Комиссионный характер экспертизы определяет суд, и необходимость в ней возникает, как правило, при наличии сложностей в установлении обстоятельств, для чего требуется привлечение нескольких специалистов.

2. Все эксперты, участвующие в проведении комиссионной экспертизы, обладают равными правами. Идеальным является, когда мнения всех экспертов, вовлеченных в проведение комиссионной экспертизы, совпадут. В этом случае комиссия экспертов составляет единое заключение. Однако это не всегда так. В связи с этим ч. 2 комментируемой статьи предусматривает вариант поведения, когда комиссия экспертов не пришла к единому мнению. В случае возникновения разногласий каждый из экспертов, участвовавших в проведении экспертизы, дает отдельное заключение по всем или отдельным вопросам, вызвавшим разногласия. Если лишь один эксперт не согласен с мнением остальных, то он составляет отдельное заключение по всем или отдельным вопросам, вызвавшим разногласия.


Статья 84. Порядок проведения экспертизы


Комментарий к статье 84


1. Согласно ч. 1 комментируемой статьи экспертиза может быть проведена лицами, обладающими специальными познаниями, к которым относятся государственные судебные эксперты, а также иные лица. Она может быть проведена негосударственными экспертными учреждениями, а также частными экспертами.

2. В соответствии с Федеральным законом "О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации" эксперт независим при производстве судебной экспертизы и не может находиться в какой-либо зависимости от органа или лица, назначивших судебную экспертизу, сторон и других лиц, заинтересованных в исходе дела. Эксперт дает заключение, основываясь на результатах проведенных исследований в соответствии со своими специальными знаниями. Государственными судебно-экспертными учреждениями являются специализированные учреждения федеральных органов исполнительной власти, органов исполнительной власти субъектов РФ, созданные для обеспечения исполнения полномочий судов, судей, органов дознания, лиц, производящих дознание, следователей посредством организации и производства судебной экспертизы. Государственные судебно-экспертные учреждения создаются и ликвидируются в порядке, определяемом законодательством РФ (ст. 11 Федерального закона "О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации").

Чаще всего определение суда о назначении экспертизы направляется в адрес экспертного учреждения. Руководитель экспертного учреждения изучает поступившие документы и назначает специалиста или специалистов, которые будут проводить экспертизу. Он же осуществляет предварительную проверку качества проведенной экспертизы, при необходимости оказывает научно-методическую помощь экспертам. Если экспертное учреждение не обладает требующимися для проведения экспертизы специалистами или оборудованием, руководитель учреждения может вернуть определение суда с объяснением причин, делающих невозможным проведение данной экспертизы.

При направлении определения суда в адрес конкретного эксперта последний предупреждается об уголовной ответственности за дачу заведомо ложного заключения. Эксперт может отказаться от дачи заключения, если представленные ему материалы недостаточны или если он не обладает знаниями, необходимыми для выполнения возложенной на него обязанности. Вне экспертных учреждений проводятся экспертизы, которые по различным причинам не могут быть осуществлены в учреждениях. Это могут быть уникальные экспертизы, когда методикой исследования владеют единицы специалистов.

Проведение экспертизы может быть поручено нескольким экспертам, при этом различается два самостоятельных вида экспертизы: комиссионная и комплексная, которым современный ГПК посвятил самостоятельные статьи (ст. ст. 82, 83).

Экспертиза может проводиться в зале судебного заседания или вне зала суда. Решение данного вопроса зависит от характера исследования и объекта исследования (возможность доставить объект для исследования в зал судебного заседания).

3. Собственно проведение экспертизы можно разделить на несколько этапов. Во-первых, это подготовительная стадия, когда эксперт (или эксперты) знакомятся с определением о назначении экспертизы, с другими поступившими материалами, определяют достаточность представленных материалов для проведения экспертизы. Во-вторых, проводится исследование объекта экспертизы. В-третьих, формулируется вывод эксперта (экспертов), облеченный в форму заключения.

4. Часть 3 комментируемой статьи устанавливает право лиц, участвующих в деле, присутствовать при проведении экспертизы. При этом ГПК говорит об одном исключении: присутствие при проведении экспертизы лиц, участвующих в деле, возможно, если такое присутствие не может помешать исследованию, совещанию экспертов и составлению заключения. Присутствующие при проведении экспертизы не вправе вмешиваться в ход исследования.

Заключение эксперта должно быть составлено в письменной форме, поэтому если заключение давалось в зале суда, то эксперту должно быть предоставлено время для его оформления в письменном виде. При составлении экспертом заключения на стадии совещания экспертов, формулировании выводов, если судебная экспертиза проводилась комиссионно, не допускается присутствие участников процесса.


Статья 85. Обязанности и права эксперта


Комментарий к статье 85


1. Конструкция комментируемой статьи подчинена определенной логике: сначала изложены обязанности эксперта (ч. 1), затем - запрет на совершение определенных действий (ч. 2), наконец - права эксперта (ч. 3).

Обязанности и права эксперта возникают после получения материалов для проведения экспертизы. Первая обязанность эксперта - принять к производству порученную ему судом экспертизу. Вместе с тем после принятия поручения суда эксперт может прийти к выводу о невозможности проведения экспертизы, что может быть обусловлено обстоятельствами, указанными в абз. 2 ч. 1 комментируемой статьи, если: 1) поставленные вопросы выходят за пределы специальных знаний эксперта; 2) материалы и документы, полученные экспертом для проведения экспертизы, непригодны или недостаточны для проведения исследований и дачи заключения. Это не исчерпывающий перечень оснований для невозможности проведения экспертизы. В частности, эксперту может быть отказано в дополнении материалов и документов, представленных на экспертизу, в результате чего имеющихся материалов либо недостаточно, либо они непригодны для проведения экспертизы. Современное развитие науки может не позволять дать ответ на поставленные вопросы. В этих случаях эксперт обязан направить в суд, назначивший экспертизу, мотивированное сообщение в письменной форме о невозможности дать заключение.

Вторая обязанность, возникающая у эксперта после принятия поручения суда о проведении экспертизы, - провести полное исследование представленных материалов и документов.

Третья обязанность - дать обоснованное и объективное заключение по поставленным перед экспертом вопросам. После этого он должен направить заключение в суд, назначивший экспертизу.

Четвертая обязанность вызвана необходимостью явиться для личного участия в судебном заседании и ответить на вопросы, связанные с проведенным исследованием и данным им заключением. Заключение эксперта как средство доказывания слагается из собственно заключения (как письменного изложения результатов проведенного исследования), а также из дачи показаний в суде.

Эксперт обеспечивает сохранность представленных ему для исследования материалов и документов и возвращает их в суд вместе с заключением или сообщением о невозможности дать заключение.

При проведении исследований вещественные доказательства и документы с разрешения органа или лица, назначивших судебную экспертизу, могут быть повреждены или использованы только в той мере, в какой это необходимо для проведения исследований и дачи заключения. Указанное разрешение должно содержаться в постановлении или определении о назначении судебной экспертизы либо соответствующем письме. Повреждение вещественных доказательств и документов, произведенное с разрешения органа или лица, назначивших судебную экспертизу, не влечет за собой возмещения ущерба их собственнику государственным судебно-экспертным учреждением или экспертом.

В ст. 16 Федерального закона "О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации" дается более полный перечень обязанностей эксперта. В частности, указывается, что эксперт не вправе разглашать сведения, которые стали ему известны в связи с производством судебной экспертизы, в том числе сведения, которые могут ограничить конституционные права граждан, а также сведения, составляющие государственную, коммерческую или иную охраняемую законом тайну.

2. Часть 2 комментируемой статьи содержит прямые запреты: эксперт не вправе самостоятельно собирать материалы для проведения экспертизы, вступать в личные контакты с участниками процесса, если это ставит под сомнение его незаинтересованность в исходе дела, разглашать сведения, которые стали ему известны в связи с проведением экспертизы, или сообщать кому-либо о результатах экспертизы, за исключением назначившего ее суда.

В силу ст. 24 Федерального закона "О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации" при производстве судебной экспертизы в государственном судебно-экспертном учреждении могут присутствовать те участники процесса, которым такое право предоставлено процессуальным законодательством РФ. Лица, участвующие в деле, вправе присутствовать при проведении экспертизы, за исключением случаев, предусмотренных ч. 1 ст. 84 ГПК.

В необходимых случаях получение образцов осуществляется с участием эксперта, которому поручено производство судебной экспертизы, или специалиста. В этом случае после завершения судебной экспертизы образцы направляются в орган или лицу, которые ее назначили, либо определенное время хранятся в государственном судебно-экспертном учреждении.

Участники процесса, присутствующие при производстве судебной экспертизы, не вправе вмешиваться в ход исследований, но могут давать объяснения и задавать эксперту вопросы, относящиеся к предмету судебной экспертизы. При составлении экспертом заключения, а также на стадии совещания экспертов и формулирования выводов, если судебная экспертиза производится комиссией экспертов, присутствие участников процесса не допускается. В случае если присутствующий при производстве судебной экспертизы участник процесса мешает эксперту, последний вправе приостановить исследование и ходатайствовать перед органом или лицом, назначившими судебную экспертизу, об отмене разрешения указанному участнику процесса присутствовать при производстве судебной экспертизы.

Кроме того, эксперт не вправе: принимать поручения о производстве судебной экспертизы непосредственно от каких-либо органов или лиц, за исключением руководителя государственного судебно-экспертного учреждения, осуществлять судебно-экспертную деятельность в качестве негосударственного эксперта, уничтожать объекты исследований либо существенно изменять их свойства без разрешения органа или лица, назначивших судебную экспертизу (ст. 16 Федерального закона "О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации").

3. Часть 3 комментируемой статьи содержит перечень прав эксперта, которые связаны с осуществлением его деятельности по производству экспертизы и даче показаний в суде по поводу проведенного исследования. Эксперт имеет право: 1) знакомиться с материалами дела, относящимися к предмету экспертизы; 2) просить суд о предоставлении ему дополнительных материалов и документов для исследования; 3) задавать в судебном заседании вопросы лицам, участвующим в деле, и свидетелям; 4) ходатайствовать о привлечении к проведению экспертизы других экспертов.

В силу ст. 17 Федерального закона "О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации" эксперт обладает дополнительными правами. Он может: 1) ходатайствовать перед руководителем соответствующего государственного судебно-экспертного учреждения о привлечении к производству судебной экспертизы других экспертов, если это необходимо для проведения исследований и дачи заключения; 2) делать подлежащие занесению в протокол следственного действия или судебного заседания заявления по поводу неправильного истолкования участниками процесса его заключения или показаний; 3) обжаловать в установленном законом порядке действия органа или лица, назначивших судебную экспертизу, если они нарушают права эксперта.


Статья 86. Заключение эксперта


Комментарий к статье 86


1. Независимо от того, какая экспертиза проводилась, ее выводы излагаются в форме заключения эксперта.

Часть 1 комментируемой статьи определяет форму заключения. Оно в обязательном порядке: 1) излагается в письменной форме; 2) основывается на проведенных исследованиях и с учетом результатов исследования; 3) составляется от имени тех экспертов (эксперта), которые принимали участие в проведении экспертизы. Эти же лица подписывают заключение. При проведении комплексной экспертизы эксперты, которые не участвовали в формировании общего вывода или не согласны с ним, подписывают только свою исследовательскую часть заключения.

2. Часть 2 комментируемой статьи содержит подробную регламентацию содержания заключения эксперта.

Заключение эксперта состоит из вводной, исследовательской и заключительной частей. В вводной части заключения указываются: 1) время и место проведения судебной экспертизы; 2) основания проведения судебной экспертизы; 3) сведения о государственном судебно-экспертном учреждении, об эксперте (фамилия, имя, отчество, образование, специальность, стаж работы, ученая степень и ученое звание, занимаемая должность), которым поручено проведение судебной экспертизы; 4) записи о предупреждении эксперта в соответствии с законодательством РФ об уголовной ответственности за дачу заведомо ложного заключения; 5) вопросы, поставленные перед экспертом или комиссией экспертов; 6) объекты исследований и материалы дела, представленные эксперту для проведения судебной экспертизы.

Вопросы в вводной части заключения, как правило, приводятся в точном соответствии с тем, как они были поставлены судом в определении. Иногда допустимо перефразирование вопроса без его изменения, если избранная судом формулировка неточна, что может быть связано со спецификой профессиональной терминологии и т.д.

В исследовательской части заключения приводятся данные о проведенной экспертизе - содержание и результаты исследований с указанием примененных методов. В этой части заключения описываются представленные на экспертизу образцы, излагается применяемая при исследовании методика, дается научное объяснение выявленных признаков. При проведении комплексной экспертизы в исследовательской части должна присутствовать синтезирующая часть, которая объединяет исследования, проведенные разными специалистами, вовлеченными в проведение экспертизы. Если эксперт при проведении экспертизы установит обстоятельства, имеющие значение для дела, по поводу которых ему не были поставлены вопросы, он вправе дополнить свое заключение выводами об этих обстоятельствах. Если эксперт не может дать ответ на какой-то вопрос, сформулированный в определении суда, то об этом должна быть сделана отметка с указанием причин невозможности ответа.

В заключительной части содержится оценка результатов исследований, выводы по поставленным вопросам и их обоснование. Выводы, изложенные в заключении эксперта, могут быть категорическими и вероятностными. Категорический вывод более достоверен, чем вероятностный, и его получение желательнее. Однако иногда эксперт в состоянии предложить только вероятностный вывод, который не отличается столь же высокой степенью достоверности. Возможно также формулирование заключения в форме альтернативы, что снижает достоверность заключения.

Если по результатам проведенных комиссионных или комплексных исследований мнения экспертов по поставленным вопросам совпадают, экспертами составляется единое заключение. В случае возникновения разногласий каждый из экспертов, участвовавших в проведении комиссионной экспертизы, дает отдельное заключение по вопросам, вызвавшим разногласия экспертов. При проведении комплексной экспертизы эксперты, которые не участвовали в формировании общего вывода или не согласны с ним, подписывают только свою исследовательскую часть заключения.

Заключение эксперта может содержать приложение, включающее материалы и документы, иллюстрирующие заключение. Такое приложение является составной частью заключения. К подобного рода материалам относятся фотографии, таблицы, схемы и проч.

3. Заключение эксперта для суда необязательно, не является исключительным средством доказывания и должно оцениваться в совокупности со всеми имеющимися в деле доказательствами (ст. 67, ч. 3 комментируемой статьи ГПК). Оценка судом заключения должна быть полно отражена в решении. При этом суду следует указывать, на чем основаны выводы эксперта, приняты ли им во внимание все материалы, представленные на экспертизу, и сделан ли им соответствующий анализ. Несогласие суда с заключением должно быть мотивировано в решении или определении суда. Данная норма основана на общем правиле свободной оценки доказательств. Если экспертиза поручена нескольким экспертам, давшим отдельные заключения, мотивы согласия или несогласия с ними должны быть приведены в судебном решении отдельно по каждому заключению (п. 7 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 19 декабря 2003 г. N 23 "О судебном решении").

Заключение эксперта, как и любое доказательство, должно быть исследовано на предмет относимости, допустимости и достоверности. Исследование заключения эксперта предполагает его оглашение в судебном заседании. Эксперт не всегда вызывается в суд для ответа на вопросы. Если эксперт присутствует на судебном заседании, то после оглашения его заключения ему могут быть заданы вопросы. Кроме того, эксперт вправе дать необходимые пояснения по оглашенному заключению. Если эксперту были заданы дополнительные вопросы в процессе рассмотрения дела, то ответы на них заносятся в протокол судебного заседания.

4. На время проведения экспертизы слушание дела может быть отложено или производство по делу может быть приостановлено в силу ч. 4 комментируемой статьи и ст. 216 ГПК в зависимости от сроков, необходимых для проведения экспертизы. После окончания проведения экспертизы и представления заключения эксперта в суд по инициативе суда или по заявлению лица, участвующего в деле, приостановленное производство по делу возобновляется (ст. 219 ГПК).


Статья 87. Дополнительная и повторная экспертизы


Комментарий к статье 87


1. Не всегда полученное заключение эксперта дает ответы на поставленные вопросы. Порой сами используемые методики исследования не позволяют получить необходимые результаты, например, уровень развития медицины долгое время не давал возможности сделать достоверный вывод об отцовстве конкретного лица. Вместе с тем иногда заключение эксперта может быть неопределенным, в нем могут содержаться противоречия, несколько экспертов, проводивших экспертизу, могут не прийти к единому мнению, и т.д. В этих случаях возможно исправить недоработку или ошибку экспертов, назначив дополнительную или повторную экспертизу.

2. Повторная и дополнительная экспертизы отличаются по ряду параметров. Во-первых, основанием для назначения повторной экспертизы служит возникновение сомнений в правильности или обоснованности ранее данного заключения эксперта или наличие противоречий в заключениях нескольких экспертов. Основанием для назначения дополнительной экспертизы является недостаточная ясность или неполнота заключения эксперта. Во-вторых, повторная экспертиза проводится другим или другими экспертами, дополнительная - тем же самым или другим экспертом.

Из сказанного очевидно, что повторная экспертиза требует более тщательного исследования, чем дополнительная.

3. Дополнительная и повторная экспертизы назначаются определением суда, в котором излагаются мотивы несогласия суда с ранее данным заключением эксперта или экспертов.